Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Индивидуальное предпринимательство(Направления правового регулирования индивидуальной предпринимательской деятельности)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования определяется тем, что индивидуальная предпринимательская деятельность на протяжении последних десятилетий получила широкое распространение. В то же время в последние годы наблюдается резкое снижение численности официально зарегистрированных предпринимателей. Так, по состоянию на 01.03.2011г. в России было зарегистрировано 4 068 297 индивидуальных предпринимателей и крестьянских фермерских хозяйств [57], что составляло чуть более 3% населения страны [53]. В то же время по состоянию на 01.08.2017г. численность индивидуальных предпринимателей крестьянских фермерских хозяйств составила 3 838 669 [58]. Одной из главных причин снижения численности предпринимателей послужила политика государства по увеличению страховых платежей с индивидуальных предпринимателей, в результате чего, начиная с 2014 года, страховые платежи были скорректированы с учетом негативного опыта с постепенным повышением их размера в зависимости от роста минимального размера оплаты труда.

Современные индивидуальные предприниматели успешно действуют на рынке, постоянно расширяя сферу своей деятельности, и в итоге могут обеспечить достойные условия жизни себе и своим близким. Неудивительно, что все больше людей, задумываясь о своем будущем, стремятся организовать собственный бизнес.

Одна из аксиом, усвоенных нами за последние годы, состоит в том, что малое предпринимательство уже показало себя важнейшей составной частью экономического организма страны, источником благосостояния граждан, опорой социально-политической стабильности общества. Ведь не секрет, что в развитых странах в малом бизнесе и сфере услуг занято более половины трудоспособного населения, здесь, именно в этой отрасли, создается значительная доля национального богатства.

Правовое регулирование предпринимательской деятельности без создания юридического лица отличается комплексностью. Но при всем многообразии форм закрепления норм предпринимательского права в российском законодательстве отсутствуют общие акты, касающиеся свободы предпринимательства, гарантий и защиты прав предпринимателей. Даже понятие «предприниматель» до сих пор не определено в российском праве.

Вышеизложенное определило актуальность темы исследования и ее практическую значимость.

Объектом исследования являются предпринимательские отношения с участием индивидуального предпринимателя, а также проблемы регулирования новых тенденций в развитии этих отношений.

Предмет исследования - система норм предпринимательского законодательства, определяющая основы регулирования предпринимательских отношений и правовой статус индивидуального предпринимателя.

Целью настоящего исследования является анализ законодательства, определяющего правовой режим индивидуальной предпринимательской деятельности, и практики его применения.

Для достижения поставленной цели ставятся следующие задачи:

раскрыть направления правового регулирования индивидуальной предпринимательской деятельности;
раскрыть содержание правого режима предпринимательской деятельности;
охарактеризовать правой статус индивидуального предпринимателя, требования, предъявляемые к легитимации предпринимательской деятельности.

Нормативную основу исследования данной темы составили следующие источники правового регулирования: Гражданский кодекс Российской Федерации, Арбитражный процессуальный кодекс РФ, законы, указы Президента РФ, постановления Правительства РФ и другие правовые акты.

Теоретической основой исследования явились труды по предпринимательскому праву российских ученых: В.С. Белых, С.Э. Жилинского, О.М. Олейника и др. В работе использованы комментарии к законодательству, регулирующему правовой режим индивидуального предпринимательства в России, монографии ведущих специалистов в области исследования правового статуса лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без регистрации юридического лица, а также периодика по рассматриваемой проблематике.

1. Нормативно-правовое регулирование деятельности индивидуального предпринимателя как субъекта рыночного оборота

1.1. Направления правового регулирования индивидуальной предпринимательской деятельности

Необходимость государственного регулирования предпринимательской деятельности по-разному обосновывается в экономической и юридической литературе. Важно в решении данного вопроса указать на необходимость охраны публичных интересов.

Так, согласно позиции Н.М. Коршуновой и Т.М. Ивановой [45, c. 150], государство в лице компетентных органов осуществляет экономическую функцию, что выражается в следующих направлениях:

обеспечение государственных и общественных нужд, приоритетов в экономическом и социальном развитии;
формирование государственного бюджета;
защита окружающей среды и пользование природными ресурсами;
обеспечение занятости населения;
обеспечение безопасности и обороны страны;
реализация свободы предпринимательства и конкуренции, обеспечение защиты от монополизма;
соблюдение правопорядка во внешнеэкономической деятельности предпринимателей и иностранном инвестировании

Этот перечень охраняемых публичных интересов не является исчерпывающим. Существуют и такие публичные интересы, как необходимость эффективного управления государственной собственностью; необходимость обеспечения качества и безопасности товаров, работ, услуг; обеспечение интеграции экономики России в мировую экономику [62, c. 44].

Предпринимательская деятельность регулируется нормами частного и публичного права [55, c. 19]. Система источников правового регулирования предпринимательской деятельности состоит из нескольких уровней.

Одним из видов источников правового регулирования предпринимательской деятельности являются общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации, которые в силу ст. 7 ГК РФ [5] являются в соответствии с Конституцией РФ составной частью правовой системы Российской Федерации. Более того, международные договоры РФ применяются к отношениям, указанным в п. п. 1 и 2 ст. 2 ГК РФ [5], непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Если международным договором установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила договора. В числе международных документов, регулирующих предпринимательскую деятельность, можно назвать, например, Конвенцию ООН о договоре международной дорожной перевозки грузов 1956 г. [2]; Конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи 1980 г. [3] и др.

Особую роль в правовом регулировании предпринимательской деятельности играют законы, в том числе Основной Закон - Конституция РФ [1], содержащий фундаментальные положения, касающиеся осуществления предпринимательской деятельности, и подзаконные акты. Особое значение в регулировании предпринимательской деятельности имеет ГК РФ как крупнейший кодифицированный закон, содержащий понятие предпринимательской деятельности, организационно-правовые формы ее субъектов, правовой режим имущества, кредитно-расчетные отношения и др.

С точки зрения В.С.Белых, законодательство, регулирующее предпринимательскую деятельность, носит комплексный характер, а потому, в свою очередь, подвергается систематизации [54, c. 14].

Предпринимательское законодательство - сравнительно новая категория. Она вошла в научный оборот и фактически вытеснила понятие «хозяйственное законодательство» благодаря, в первую очередь, появлению нового Гражданского кодекса. Именно ГК РФ сформулировал определение предпринимательской деятельности, а также установил правовой режим предпринимательства. Это в значительной степени дало основание ряду ученых (В.Ф. Попондопуло, В.В. Ровный, Е.А. Суханов и др.) утверждать, что предпринимательское законодательство представляет собой разновидность гражданского законодательства.

Представители концепции хозяйственного права (В.С. Анохин, А.Г. Быков, В.В. Лаптев, В.К. Мамутов, В.В. Мартемьянов и др.) рассматривают предпринимательское законодательство в качестве самостоятельной отрасли российского законодательства. По их мнению, предпринимательское законодательство обладает предметным единством - это общественные отношения в сфере предпринимательства. Они предлагают издать предпринимательский (хозяйственный) кодекс.

И наконец, третья точка зрения базируется на том, что предпринимательское законодательство по своей сути есть комплексная отрасль законодательства, гармонично сочетающая публично-правовые и частноправовые начала. Комплексный характер носит и большинство нормативных правовых актов, входящих в ее состав.

Предпринимательские отношения регулируются также нормами Бюджетного, Налогового кодексов, Кодекса об административных правонарушениях, Уголовного кодекса и других кодифицированных законов.

Законы, регулирующие предпринимательскую деятельность, многочисленны, в связи с чем, их исчерпывающее перечисление затруднительно и нецелесообразно. Возможны различные классификации данных законов в зависимости от выбранных критериев. В частности, используя сферу предпринимательства в качестве критерия классификации, получим следующую систему:

- Законы, устанавливающие требования к осуществлению предпринимательской деятельности, например: «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» [21], «О лицензировании отдельных видов деятельности» [9], «О техническом регулировании» [19], «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» [22], «Об отходах производства и потребления» [24] и др.;

- Законы, регулирующие правовое положение участников предпринимательской деятельности и их объединений, например: «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» [17], «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» [12] и др.;

- Законы, регулирующие отдельные виды предпринимательской деятельности, например: «О рекламе» [15], «Об аудиторской деятельности» [11] и др.;

- Законы, предусматривающие возможность использования нематериальных благ, результатов интеллектуальной деятельности и обеспечивающие индивидуализацию предпринимательской деятельности, например: «О коммерческой тайне» [16], «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» [13], «О защите конкуренции» [14] и др.;

- Законы, направленные на защиту прав и законных интересов субъектов предпринимательской деятельности, например: «Об арбитражных судах» [25], «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» [10] и др.;

- Законы, регламентирующие внешнеэкономическую деятельность субъектов предпринимательства, например: «О валютном регулировании и валютном контроле» [18], «Об экспортном контроле» [23] и др.

К подзаконным нормативным правовым актам относятся Указы Президента Российской Федерации, которые не могут противоречить федеральным законам, но имеют приоритетное значение по отношению к иным подзаконным актам. Нормативные правовые акты российского Правительства можно подразделить на акты, издаваемые во исполнение Конституции, федеральных законов и нормативных указов Президента, и акты по вопросам собственной компетенции. Правительство разрабатывает, утверждает и реализует базовые нормативные правовые акты и целевые комплексные программы, рассчитанные на длительный период действия (федеральный бюджет, федеральная программа поддержки малого предпринимательства и т.д.), например: Постановление Правительства РФ «Об имущественной поддержке субъектов малого и среднего предпринимательства при предоставлении федерального имущества» [27]; Постановление Правительства РФ «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)» [28], Постановление Правительства «Об организации лицензирования отдельных видов деятельности» [29] и др.

Нормативные правовые акты Правительства, регулируя предпринимательские отношения:

- устанавливают правовые ориентиры деятельности: а) органов исполнительной власти (Постановление Правительства РФ «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе» [30]; Постановление Правительства РФ «Об утверждении Положения о Министерстве экономического развития Российской Федерации» [31]); б) организаций и индивидуальных предпринимателей (Постановление Правительства РФ «Об утверждении Правил включения в фирменное наименование юридического лица официального наименования «Российская Федерация» или «Россия», а также слов, производных от этого наименования» [32]);

- вводят нормативные правовые основы для издания других правовых актов (Постановление Правительства РФ «Об утверждении Правил разработки прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества» [33]; Постановление Правительства РФ «Об утверждении Положения о создании и деятельности экспертных комиссий по техническому регулированию» [34]).

Нормативные правовые акты СССР также продолжают действовать, если они не отменены и не противоречат действующему законодательству Российской Федерации.

Особым видом источников правового регулирования предпринимательской деятельности является обычаи. Обычай - наиболее древняя форма выражения права. Правовое регулирование обычая как источника гражданского права было существенным образом изменено в результате принятия Федерального закона от 30.12.2012г. № 302-ФЗ «О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации». Согласно внесенным изменениям обычаем в настоящее время признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Внесенные изменения позволяют сделать вывод о том, что источником гражданского права в настоящее время выступает любой обычай, не ограниченный сферой деятельности.

Как следует из Пояснительной записки к принятому закону, указанное нововведение введено в целях унификации законодательства, так как в некоторых международно-правовых актах, принятых Российской Федерацией, обычай фигурирует в качестве источника гражданского права. Кроме того, данное изменение направлено на устранение терминологической путаницы, существующей в действующем законодательстве касательно обычаев, используемых в предпринимательской деятельности [52, c. 39].

На наш взгляд, в качестве источников права выступают и разъяснения высших судов РФ. Этому есть нормативные предпосылки. Так, в п. 3 ч. 4 ст. 170 Арбитражного процессуального кодекса РФ указано, что в мотивировочной части решения могут содержаться ссылки на постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и сохранившие силу постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по вопросам судебной практики, а также на постановления Президиума Верховного Суда Российской Федерации и сохранившие силу постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. Нельзя не отметить также то, что согласно п. 5 ч. 2 ст. 311 АПК РФ (ред. от 28.06.2014г.) к числу вновь открывшихся обстоятельств, служащих основанием для пересмотра вступившего в законную силу судебного акта, относятся определение либо изменение в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации или в постановлении Президиума Верховного Суда Российской Федерации практики применения правовой нормы, если в соответствующем акте Верховного Суда Российской Федерации содержится указание на возможность пересмотра вступивших в законную силу судебных актов в силу данного обстоятельства [48, c. 55]. Кроме того, необходимо отметить, что решения судов, принятые без учета данных высшими судебными органами разъяснений по вопросам судебной практики и рекомендаций по отдельным вопросам судебной практики, обречены на отмену вышестоящей судебной инстанцией. На наш взгляд, судебная практика по своему месту среди иных источников права, характеру, принципу функционирования является особым дополнительным источником права. Она выполняет особую регулирующую роль [42, c. 86].

Учитывая объективно существующие недостатки рыночной системы хозяйствования, подтверждением чего служит глобальный кризис экономики, и необходимость создания адекватной системы законодательства, следует, на наш взгляд, создать Совет при Президенте Российской Федерации по совершенствованию законодательства, регулирующего рыночную экономику России, включив туда как специалистов в области частного - гражданского права, так и специалистов, работающих в иных отраслях права, в том числе предпринимательского [43, c. 47].

Таким образом, система источников правового регулирования предпринимательской деятельности, на наш взгляд, выглядит следующим образом. Основные источники - Конституция РФ, международные договоры, ГК РФ, общепризнанные принципы и нормы международного права, иные законы и подзаконные нормативно-правовые акты, нормативно-правовые акты субъектов РФ и органов местного самоуправления, обычаи делового оборота. К вспомогательным источникам (с определенной степенью условности) следует отнести постановления Конституционного Суда РФ, постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, которые выступают регуляторами отношений, возникающих при осуществлении предпринимательской деятельности, в совокупности с предусмотренными Гражданским кодексом иными источниками гражданского права [42, c. 87].

1.2. Правовой статус индивидуального предпринимателя

Конституционное закрепление основ предпринимательской деятельности в Российской Федерации непосредственно связано с наделением граждан России неотчуждаемыми, признаваемыми от рождения правами, связанными со свободой, равенством и независимостью. Закрепленные в Основном Законе конституционные принципы образуют основу правовой инфраструктуры современной экономики и способствуют эффективной защите участниками предпринимательской деятельности своих прав и свобод [47, c. 50].

Конституционные положения, касающиеся статуса субъекта предпринимательской деятельности, согласно исследованиям ученых [55, c. 40], конкретизируются большим количеством законодательных актов, в том числе особо детализируются в ГК РФ, получая развитие в общих началах ГК РФ (п. 1 ст. 1), закрепляющих равенство форм собственности, свободу перемещения товаров, услуг и финансовых средств на всей территории Российской Федерации, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, судебную защиту нарушенных гражданских прав. В то же время ст. 1 ГК РФ допускает возможность ограничения свободы договора, а также иные случаи ограничения гражданских прав, перемещения товаров и услуг, что является исключением из общего правила. Любое физическое лицо для участия в гражданских правоотношениях, в том числе в сфере предпринимательства, должно обладать правосубъектностью, то есть определенными качествами, необходимыми для того, чтобы иметь права и выполнять обязанности, предусмотренные нормами соответствующей отрасли права. В отличие от юридических лиц, гражданская правосубъектность которых связана с наличием правоспособности, гражданская правосубъектность физических лиц включает не только правоспособность, но и дееспособность [50, c. 73].

Правоспособность гражданина - это его способность иметь гражданские права и нести обязанности. Она признается в равной мере за всеми гражданами. Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью (ст. 17 ГК РФ). Содержание правоспособности гражданина в общем виде определено в ст. 18 ГК РФ, в соответствии с которой в состав правоспособности граждан и входит право заниматься предпринимательской деятельностью. Это означает, что абсолютно любое физическое лицо потенциально может быть индивидуальным предпринимателем. Отметим, что в соответствующих нормах ГК РФ физическое лицо именуется «гражданин», однако под этим термином понимается любое физическое лицо - как гражданин РФ, так и иностранный гражданин, а также лицо без гражданства [59, c. 63].

Право граждан заниматься предпринимательской и любой иной не запрещенной законом деятельностью предусмотрено ст. 18 ГК РФ и является одной из составляющих правоспособности. Граждане также могут иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; избирать место жительства; иметь права авторов произведений науки, литературы и искусства, изобретений и иных охраняемых законом результатов интеллектуальной деятельности; иметь иные имущественные и личные неимущественные права. При этом ст. 2 ГК РФ [5] определяет, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

В Российской Федерации действует так называемый уведомительный порядок государственной регистрации индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, что означает, что, если предъявлены все документы, физическое лицо обязательно будет зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя независимо от того, достоверны ли сведения в представленных документах [48, c. 33].

Вопрос регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя подробно урегулирован в Федеральном законе № 129-ФЗ [21] (далее – Закон о регистрации). Так, статьей 22.1 данного правового акта предусмотрен следующий порядок. При государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган, которым является районная инспекция ФНС, представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной ФНС. Форма заявления № Р21001 установлена Приложением 13 к Приказу ФНС России от 25.01.2012 [36], утвержден порядок ее заполнения;

б) копия основного документа физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является гражданином РФ). Основным документом гражданина РФ, удостоверяющим личность гражданина РФ на территории РФ, является паспорт;

в) копия документа, установленного федеральным законом или признаваемого в соответствии с международным договором РФ в качестве документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя (в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является иностранным гражданином). Документы, удостоверяющие личность иностранного гражданина в РФ, определены ст. 10 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» [20] и другие документы, предусмотренные законом

При этом верность копии документа, представляемой при указанной государственной регистрации, должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке, за исключением случая, если заявитель представляет ее в регистрирующий орган непосредственно и представляет одновременно для подтверждения верности такой копии соответствующий документ в подлиннике. Данный подлинник возвращается заявителю при выдаче регистрирующим органом расписки [44, c. 91].

Все указанные документы представляются в инспекцию ФНС в том районе, в котором зарегистрировано место жительства физического лица. Документы представляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Заявление представляется в регистрирующий орган по утвержденной форме и удостоверяется подписью заявителя, подлинность которой должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. При этом заявитель указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством РФ данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии) [44, c. 19]. Следует отметить, что заявителем может быть только физическое лицо, обращающееся за государственной регистрацией в качестве индивидуального предпринимателя. Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом. Заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом в случае, если документы представляются в регистрирующий орган непосредственно заявителем. Расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом. В ином случае, в том числе при поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении. Регистрирующий орган обеспечивает учет и хранение всех представленных при государственной регистрации документов [56, c. 73].

Регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов, кроме документов, установленных законом [59, c. 65].

Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются нормы гражданского законодательства, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица и не имеющий регистрации в качестве такового, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем (ст. 23 ГК РФ). Но на практике, развивая бурную предпринимательскую деятельность, отдельные граждане не считают это обязательным условием, и такая позиция вызвана разными причинами, в том числе нежеланием платить налоги. Как указывается в Письме УФНС по г. Москве от 18.03.2010 № 20-14/2/028463@ [39], о наличии в действиях гражданина признаков предпринимательской деятельности свидетельствуют, в частности, следующие факты: изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации; учет хозяйственных операций, связанных с осуществлением сделок; взаимосвязанность всех сделок, совершенных гражданином в определенный период времени; устойчивые связи с продавцами, покупателями, прочими контрагентами [45, c. 62].

То есть наличие предпринимательской деятельности при ее фактическом осуществлении в действиях физического лица доказать при желании можно, а затем наступают правовые последствия. Совершение гражданином действий, которые по своей сути являются предпринимательской деятельностью, без образования юридического лица и без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя влечет к административной или уголовной ответственности [50, c. 34].

Административная ответственность установлена ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ [6], согласно которой осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица влечет наложение административного штрафа в размере от 500 до 2000 руб.

Уголовная ответственность предусмотрена ст. 171 «Незаконное предпринимательство» УК РФ [8]. Так, согласно п. 1 ст. 171 УК РФ, jсуществление предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, - наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо арестом на срок до шести месяцев. В Постановлении Пленума ВС РФ от 18.11.2004 № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем» [40] даются комментарии, касающиеся применения данной статьи. Так, указывается, что при решении вопроса о наличии в действиях лица признаков состава преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, судам следует выяснять, соответствуют ли эти действия указанным в п. 1 ст. 2 ГК РФ признакам предпринимательской деятельности. Например, в тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство. При этом, если указанное лицо уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного дохода, в его действиях при наличии к тому оснований содержатся признаки состава преступления, предусмотренного ст. 198 «Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лиц» УК РФ.

Согласно разъяснениям судей ВС РФ, если лицо (за исключением руководителя организации или лица, на которое постоянно, временно или по специальному полномочию непосредственно возложены обязанности по руководству организацией) находится в трудовых отношениях с организацией или индивидуальным предпринимателем, которые осуществляют свою деятельность без регистрации, с нарушением правил регистрации, без специального разрешения (лицензии) либо с нарушением лицензионных требований и условий или с предоставлением заведомо подложных документов, выполнение этим лицом обязанностей, вытекающих из трудового договора, не содержит состава преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ [56, c. 43]. Осуществление деятельности в качестве индивидуального предпринимателя не предполагает обязанности создавать какую-либо организацию (юридическое лицо). Предприниматель является самостоятельным субъектом гражданских правоотношений. В этом случае понятия «индивидуальный предприниматель» и «предприниматель без образования юридического лица» (ПБОЮЛ) выступают синонимами [44, c. 24].

Статус индивидуального предпринимателя достаточен для отнесения его к числу субъектов малого предпринимательства [51, c. 29]. Поскольку специальный порядок регистрации субъектов малого предпринимательства и форма подачи заявления не установлены, индивидуальный предприниматель приобретает статус субъекта малого предпринимательства с момента его государственной регистрации [48, c. 528].

Как отмечается в литературе Ершова И.В., Отнюкова Г.Д. [55, c. 241], государственная статистическая и бухгалтерская отчетность малых предприятий предусматривает упрощенные процедуры и формы отчетности, содержащие в основном информацию, необходимую для решения вопросов налогообложения. Кредитование, страхование субъектов малого предпринимательства также осуществляется на льготных условиях. Правительство РФ, органы исполнительной власти субъектов РФ предусматривают резервирование для субъектов малого предпринимательства определенной доли заказов на производство и поставку отдельных видов продукции и товаров (услуг) для государственных нужд [47, c. 139].

1.3. Направление совершенствования законодательства о предпринимательской деятельности

Одной из основных проблем в регулировании предпринимательской деятельности является проблема правосубъектности индивидуальных предпринимателей

Обращаясь к вопросу о правосубъектности индивидуальных предпринимателей, следует иметь в виду, что в отечественном законодательстве не четко решен вопрос о том, с какого возраста гражданин может стать индивидуальным предпринимателем. Специальной нормы на этот счет нет, а потому ученые исходят из общих правил о дееспособности граждан. Как правило, делается вывод, что гражданин может стать индивидуальным предпринимателем, т.е. вести самостоятельную осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, с момента возникновения дееспособности в полном объеме, т.е. с 18 лет [59, c. 63]. А поскольку логика рассуждения обусловлена наличием у лица полной дееспособности, то также учитывается возможность ее возникновения, помимо достижения 18-летнего возраста, - случаи вступления в брак до достижения 18 лет, когда это допускается законом (п. 2 ст. 21 ГК РФ), и эмансипация несовершеннолетнего (ст. 27 ГК РФ).

Согласно другой норме ГК РФ [5] на момент достижения 16 лет несовершеннолетний может уже активно заниматься предпринимательской деятельностью с согласия родителей, усыновителей и попечителей. Это следует из ст. 27 ГК РФ. И если трудовым законодательством установлен возраст, по достижении которого граждане вправе работать по трудовому договору, то в Федеральном законе от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ ограничение по возрасту для потенциальных предпринимателей не установлено. В результате отмечаются случаи государственной регистрации лиц, не достигших 14 лет [60, c. 21].

В соответствии с подп. «з» п. 1 ст. 22.1 вышеназванного Закона при государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляется в числе прочих документов нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом в случае, если оно является несовершеннолетним.

Возникает вопрос: получив нотариально заверенное согласие родителей на занятие предпринимательской деятельностью (в соответствии с Законом о регистрации), должен ли несовершеннолетний предприниматель иметь письменное согласие на совершение всякой отдельной сделки (в соответствии с ГК РФ), которую он будет совершать в статусе предпринимателя? Следуя логике, вопрос может быть решен как в пользу необходимости такого согласия, ибо, устанавливая такой порядок в отношении отдельных сделок, законодатель имеет в виду обеспечение интересов несовершеннолетнего в каждом конкретном случае, так и против, поскольку представитель, давая согласие на предпринимательскую деятельность, тем самым заранее соглашается на совершение всех сделок в рамках предпринимательства [44, c. 28]. Практика правоприменения идет по второму пути. Но такое предварительное согласие не сможет обеспечить интересы несовершеннолетнего в каждом конкретном случае, а необходимость давать согласие на каждую сделку серьезно затруднит эту деятельность. Если же мы учтем, что предприниматель осуществляет деятельность на свой риск, и, в соответствии с п. 3 ст. 26 ГК РФ [5] несовершеннолетние сами отвечают по своим сделкам, то станет очевидно, что нельзя разрешать заниматься предпринимательством малолетним, пусть и с согласия родителей, поскольку систематическая предпринимательская деятельность и совершение отдельных сделок не одно и то же.

Несовершеннолетнее лицо психологически не готово нести ответственность за систематически совершаемые сделки, связанные с осуществлением бизнеса. Законодатель не случайно ограничил дееспособность этих лиц возможностью совершения мелких бытовых сделок и распоряжения своим заработком. Нельзя уравнять внесение вклада в кредитное учреждение (п. 2 ст. 26 ГК РФ) и получение в нем кредита на занятие предпринимательством, рассматривая их с позиции дееспособности несовершеннолетних [55, c. 61].

К этому можно добавить еще один довод. Если согласие родителей призвано защитить интересы несовершеннолетних, то кто позаботится об интересах их партнеров, контрагентов, заключающих сделки с данным лицом? Нельзя исключать возможности признания сделки недействительной на основании ст. 175 ГК РФ, согласно же ст. 171 ГК РФ сделка изначально порочна. Но и тут законодатель не мог не оставить «лазейку»: в интересах малолетнего совершенная им сделка может быть по требованию его родителей, усыновителей или опекуна признана судом действительной, если она совершена к выгоде малолетнего. Остается только развести руками: ну разве получение прибыли не есть выгода? Или разве родители не будут настаивать на действительности сделки, совершаемой, как правило, ими же вместо их чада - малолетнего предпринимателя? Запутанность законодательства о регистрации, отсутствие четких возрастных ограничений, низкий уровень договорной работы приводят к тому, что предприниматели заключают договоры с подобными «представителями» предпринимателя (лицами, реально осуществляющими предпринимательскую деятельность, а не номинальными в бизнесе фигурами их родственников) [44, c. 83].

Рассуждения многих авторов по данному вопросу часто сводят предпринимательскую деятельность к обычным гражданско-правовым сделкам, что обедняет, а то и вовсе выхолащивает содержание этой категории. То, что приемлемо для отдельной, совершаемой от случая к случаю сделке, неприемлемо для самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельности, направленной на систематическое получение прибыли. В рамках такой деятельности возникают гражданско-правовые отношения по пользованию имуществом, продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг. Но предпринимательскую деятельность нельзя свести к совокупности имущественных отношений. Ее начало и прекращение невозможно без четко урегулированных организационных отношений (регистрация, лицензирование, техническое регулирование), а осуществление протекает в жестких рамках налоговых отношений. Если же индивидуальный предприниматель участвует во внешнеэкономической деятельности, то отделить ее от таможенных, валютных и иных правил также невозможно. Иными словами, предпринимательство - это сложный комплекс отношений, регулируемых различными отраслями права, представляющий собой важнейший способ хозяйствования в обществе с рыночной экономикой [44, c. 91]. Поэтому проблема предпринимательской правосубъектности не может быть решена только на основании толкования норм ГК о дееспособности граждан [51, c. 66].

Мы считаем пробелом законодательства отсутствие в нем указания на возраст. Законодатель должен установить возраст, с которого гражданин может заниматься индивидуальной предпринимательской деятельностью. Полагаем, что оптимальным было бы закрепление этого права граждан с 16 лет. Подобно тому, как в п. 2 ст. 26 ГК РФ установлено, что «по достижении шестнадцати лет несовершеннолетние также вправе быть членами кооперативов», в этой же статье должно быть указано и на право лица самостоятельно заниматься предпринимательской деятельностью по достижении 16 лет. Такой возраст соответствует и уголовному, и административному, и трудовому законодательству. Кроме того, ГК РФ должен содержать положение, аналогичное п. 2 ст. 21, о том, что, если гражданин зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя до достижения 18 лет, он приобретает дееспособность в полном объеме [44, c. 28].

В Законе о регистрации нет указаний на то, как может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя гражданин, ограниченный в дееспособности по основаниям, предусмотренным в ст. 30 ГК РФ. Ряд ученых считает, что предпринимателями могут быть физические лица, не ограниченные в установленном федеральным законом порядке в дееспособности. Другие авторы полагают, что в соответствии с нормами ГК РФ о дееспособности граждан лица, ограниченные в дееспособности, могут заниматься предпринимательской деятельностью, так как, хотя о них, в отличие от несовершеннолетних, не упоминается в ФЗ о государственной регистрации, они также могут получить согласие попечителя и совершать сделки. Следует согласиться с тем, что ограниченно дееспособные граждане не вправе заниматься такой деятельностью, что тоже должно быть отражено в законе, а не толковаться судебными органами при конкретных разбирательствах [43, c. 48]. К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения (п. 3 ст. 23 ГК РФ).

В литературе уже отмечались недостатки данной правовой аналогии, приводящей нередко к трудностям в разрешении конкретных дел. Представляется необходимым принятие специального закона об индивидуальном предпринимательстве, в котором нашла бы отражение специфика правосубъектности индивидуального предпринимателя [51, c. 25].

2. Отдельные направления правового регулирования индивидуальной предпринимательской деятельности

2.1. Налогообложение предпринимательской деятельности

Российское налоговое законодательство предусматривает общий режим налогообложения и несколько специальных налоговых режимов, большинство из которых доступно к применению индивидуальным предпринимателям [44, c. 23].

В целях реализации Основных направлений налоговой политики Российской Федерации на 2012 год и на плановый период 2013 и 2014 годов, Федеральным законом от 25.06.2012г. № 94-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» с 01 января 2013 года введена в действие новая глава Налогового кодекса Российской Федерации: глава 26.5 «Патентная система налогообложения», предназначенную для применения индивидуальными предпринимателями [55, c. 87].

Одновременно предусматривается постепенное сокращение сферы применения системы налогообложения в виде ЕНВД. Согласно п. 8 ст. 5 Федерального закона от 29.06.2012г. № 97-ФЗ «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и статью 26 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» система налогообложения в виде ЕНВД утрачивает силу с 1 января 2018 года.

Исходя из этого, индивидуальные предприниматели могут выбрать между общим режимом налогообложения, УСНО или патентной системой налогообложения, а организации, относящиеся к малому бизнесу, при определенных условиях смогут выбирать между применением общей системы налогообложения и УСНО [44, c. 13].

Обозначим лишь некоторые наиболее важные моменты патентной системы налогообложения, чтобы индивидуальные предприниматели, оказывающие услуги общественного питания, смогли сориентироваться, каковы их перспективы или целесообразность применения данного режима налогообложения при отмене в ближайшем будущем режима в виде ЕНВД.

В перечне видов предпринимательской деятельности, в отношении которых может применяться данный режим налогообложения, определены, в том числе: услуги поваров по изготовлению блюд на дому; услуги общественного питания, осуществляемые через объекты организации общепита с площадью зала обслуживания посетителей не более 10 кв. м по каждому из них. При применении патентной системы налогообложения индивидуальный предприниматель вправе привлекать наемных работников, в том числе по договорам гражданско-правового характера. При этом средняя численность наемных работников, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, не должна превышать за налоговый период 15 человек по всем видам предпринимательской деятельности, осуществляемым индивидуальным предпринимателем (п. 5 ст. 346.43 НК РФ) [7]. Налоговым периодом признаются: календарный год, срок, на который выдан патент, или срок, в течение которого применялась патентная система налогообложения.

Индивидуальный предприниматель, утративший право на применение патентной системы налогообложения или прекративший деятельность, в отношении которой применялась данная система налогообложения до окончания срока действия патента, вправе вновь перейти на нее не ранее чем со следующего календарного года [55, c. 74].

Основные направления налоговой политики Российской Федерации на 2016 год и плановый период 2017 и 2018 годов [35] в качестве мер налогового стимулирования развития малого предпринимательства предусматривают внесение в специальные налоговые режимы следующие изменения:

1) расширить перечень видов деятельности, в отношении которых может применяться патентная система налогообложения;

2) распространить право на применение 2-летних «налоговых каникул» по упрощенной системе налогообложения и патентной системе налогообложения на деятельность в сфере бытовых услуг;

3) предоставить субъектам Российской Федерации право снижать ставки налога для налогоплательщиков, применяющих упрощенную систему налогообложения с объектом налогообложения в виде доходов, с 6 до 1 процента в зависимости от категорий налогоплательщиков и видов предпринимательской деятельности;

4) предоставить право представительным органам муниципальных образований, законодательным органам городов федерального значения Москвы, Санкт-Петербурга и Севастополя снижать ставки единого налога на вмененный доход с 15 до 7,5 процентов в зависимости от категорий налогоплательщиков и видов предпринимательской деятельности [35].

Целью упрощенной системы налогообложения является упрощенный порядок расчета и уплаты налога, однако, как показывает арбитражная практика, вопросов, связанных с его применением, нисколько не меньше, чем при возникающих в связи с применением общей системы налогообложения [44, c. 46].

В силу п. 2 ст. 346.13 НК РФ [7], если организации и предприниматели перестают быть плательщиками ЕНВД на основании нормативных актов представительных органов муниципальных районов и городских округов, законов городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, перейти на УСНО они вправе с начала того месяца, в котором была прекращена их обязанность по уплате ЕНВД. Остальные, чтобы перейти на УСНО со следующего года, подают заявление в налоговый орган с 01.10 по 30.11 текущего года, а вновь созданная организация и вновь зарегистрированный предприниматель - в пятидневный срок с даты постановки их на учет в налоговом органе (п. п. 1, 2 ст. 346.13 НК РФ). В соответствии со ст. 346.11 НК РФ организации-«упрощенцы» освобождаются от уплаты налога на прибыль и НДС (за некоторыми исключениями) и налога на имущество, а предприниматели - от уплаты налога на имущество (в отношении имущества, используемого для предпринимательской деятельности), НДФЛ и НДС (также с некоторыми исключениями) [55, c. 190].

Перейти на УСНО могут не все налогоплательщики, а только те из них, которые соответствуют требованиям, установленным ст. 346.12 НК РФ. В первую очередь применять данный режим могут лишь те организации, чей доход, а также остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов не превышают лимит, установленный п. 2, п.п. 16 п. 3 ст.346.12 НК РФ. Заметим, что для индивидуальных предпринимателей ограничений по размеру доходов и остаточной стоимости основных средств и нематериальных активов для перехода на УСНО не установлено (Письмо Минфина России от 11.12.2008 № 03-11-05/296). Однако, по мнению финансового органа, сохранить право на применение данного режима налогообложения предприниматель сможет, только если будет отвечать требованиям и по размеру доходов, и по остаточной стоимости основных средств и нематериальных активов (Письмо от 22.09.2010№№ 03-11-11/249 [37]). Так, организация имеет право перейти на УСНО, если по итогам 9 месяцев того года, в котором она подает заявление о переходе, доходы, определяемые в соответствии со ст. 248 НК РФ, не превысили 45 млн руб. (п. 2.1). Этот лимит установлен до 30.09.2012 включительно, а с 01.10.2012 по 31.12.2013 величина предельного размера доходов будет равна размеру, действовавшему с учетом индексации в 2009 г. Применять данный режим налогоплательщики не вправе, если у них за налоговый (отчетный) период средняя численность работников превышает 100 человек или если остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов, определяемая по правилам бухгалтерского учета, превышает 100 млн. руб. (п.п. 15, 16 п. 3 ст. 346.12 НК РФ) [7].

Также в силу п. 3 ст. 346.12 НК РФ [7] не имеют право применять УСНО: организации, имеющие филиалы и (или) представительства. При этом такой запрет не распространяется на обособленные подразделения, не являющиеся филиалом или представительством и не указанные в качестве таковых в учредительных документах (Письмо Минфина России от 16.05.2011 № 03-11-06/2/76 [38]); организации и предприниматели, занимающиеся производством подакцизных товаров; организации, в которых доля участия других организаций составляет более 25% (за некоторым исключением) [55, c. 191].

Итак, как видим, законодатели не перестают совершенствовать налоговое законодательство: одни налоги отменяются, а положения по уплате других уточняются. Рассмотренные выше нормы позволяют предприятиям, находящимся на системе налогообложения в виде ЕНВД, оценить целесообразность и возможность перехода на тот или иной режим налогообложения в случае отмены данного налога.

2.2. Лицензирование индивидуальной предпринимательской деятельности

Базовым законодательным актом в рассматриваемой сфере является Федеральный закон от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» [9] (далее - Закон о лицензировании). Он регулирует отношения, возникающие между федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов РФ, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности в соответствии с предусмотренным п. 1 ст. 12 перечнем [49, c. 13].

Согласно данного закона лицензирование понимается как мероприятия, связанные с предоставлением лицензий, переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлением действия лицензий в случае административного приостановления деятельности лицензиатов за нарушение лицензионных требований и условий, возобновлением или прекращением действия лицензий, аннулированием лицензий, контролем лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий, ведением реестров лицензий, а также с предоставлением в установленном порядке заинтересованным лицам сведений из реестров лицензий и иной информации о лицензировании [60, c. 208].

Нормативно-правовое регулирование лицензирования предпринимательской деятельности представлено рядом законодательных и подзаконных актов, которые регламентируют порядок проведения мероприятий в рамках процедуры лицензирования.

Индивидуальный предприниматель не всегда может быть соискателем лицензии. Например, согласно ст. 16 Федерального закона от 22 ноября 1995 г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» [26] поставки и (или) розничная продажа алкогольной продукции осуществляются только организациями при наличии соответствующих лицензий.

Кроме того, в некоторых случаях лицензирования недостаточно для легализации отдельных видов деятельности. Имеются в виду примеры установления законодательством более сложного, комплексного порядка правоприобретения, например на конкурсной основе. Такая практика обусловлена прежде всего необходимостью рационального использования ограниченных ресурсов (в частности, радиочастотного спектра), потребностями усиления защиты наиболее значимых интересов общества (жизни, здоровья населения). Подобное явление смешанного регулирования причисляется некоторыми авторами к феномену «административного конкурса», прямо не предусмотренного ни гражданским, ни административным законодательством и занимающего промежуточное место между административным актом и гражданско-правовой сделкой [49, c. 17].

Значительное место в системе источников нормативно-правового регулирования лицензирования предпринимательской деятельности отведено подзаконным нормативным правовым актам, которые принимаются на основании и во исполнение Закона о лицензировании.

Закон о лицензировании, определяя полномочия Правительства РФ при осуществлении лицензирования, предусматривает, что Правительство РФ утверждает положения о лицензировании конкретных видов деятельности, определяет федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие лицензирование конкретных видов деятельности, и устанавливает виды деятельности, лицензирование которых осуществляется лицензирующими органами субъектов РФ (ст. 5). Правовой формой реализации этих полномочий Правительства РФ является форма постановлений [9].

В частности, Постановлением Правительства РФ от 21.11.2011г. № 957 «Об организации лицензирования отдельных видов деятельности» (далее - Постановление о лицензировании) [29] определены важнейшие вопросы, касающиеся сферы лицензирования предпринимательской деятельности. Утвержден Перечень федеральных органов исполнительной власти, осуществляющих лицензирование, указано, какие виды деятельности лицензирует каждый из них; определен Перечень видов деятельности, лицензирование которых осуществляется лицензирующими органами субъектов РФ, и федеральных органов исполнительной власти, разрабатывающих проекты положений о лицензировании этих видов деятельности.

Рассмотрим основные положения правового регулирования лицензирования предпринимательской деятельности. Лицензирование - это мероприятия, связанные с предоставлением лицензий, переоформлением документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлением действия лицензий в случае административного приостановления деятельности лицензиатов за нарушение лицензионных требований и условий, возобновлением или прекращением действия лицензий, аннулированием лицензий, контролем лицензирующих органов за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий, ведением реестров лицензий, а также с предоставлением в установленном порядке заинтересованным лицам сведений из реестров лицензий и иной информации о лицензировании (ст. 2 Закона о лицензировании) [9].

Таким образом, лицензирование определено в качестве совокупности мероприятий путем перечисления их содержания, которое почти полностью соответствует полномочиям лицензирующих органов, закрепленным в ст. 6 Закона о лицензировании.

Лицензирующие органы - федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов РФ, осуществляющие лицензирование в соответствии с Законом о лицензировании. Например, в городе Москве действует Комитет лицензирования города Москвы, который обеспечивает проведение политики города в области лицензирования, осуществляет лицензирование видов деятельности на территории города [55, c. 302].

Лицензирующим органам предоставлены полномочия по предоставлению лицензий, переоформлению документов, подтверждающих наличие лицензий, приостановлению и возобновлению действия лицензий, прекращению действия лицензий, ведению реестров лицензий, контролю за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий, обращению в суд с заявлениями об аннулировании лицензий.

В ст. 4 Закона о лицензировании установлены принципы осуществления лицензирования, которые определяют возможность соискателей лицензий реализовать право на получение лицензии, а лицензиатов – осуществлять лицензируемые виды деятельности беспрепятственно [9].

Это следующие принципы: обеспечение единства экономического пространства на территории Российской Федерации; установление единого перечня лицензируемых видов деятельности; установление единого порядка лицензирования на территории Российской Федерации; установление лицензионных требований и условий положениями о лицензировании конкретных видов деятельности; гласность и открытость лицензирования; соблюдение законности при осуществлении лицензирования.

Перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии, установлен п. 1 ст. 12 Закона о лицензировании [9]. Введение лицензирования иных видов деятельности возможно только путем внесения дополнений в данный перечень.

Критерии определения лицензируемых видов деятельности установлены в ст. 4 Закона о лицензировании. К лицензируемым видам деятельности относятся виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием. Как представляется, решение о введении лицензирования, «...даже если вид деятельности отвечает указанным критериям, должно приниматься законодателем не автоматически, а при условии невозможности обеспечить в полной мере защиту публичных интересов иными средствами» [43, c. 49], кроме того, следует проводить периодическую оценку эффективности применения в отношении конкретных видов деятельности лицензирования с возможным отказом по ее результатам от его применения.

Лицензия предоставляется на каждый лицензируемый вид деятельности. Исключение из этого правила определено в отношении видов деятельности, установленных в п. 2 ст. 12 Закона о лицензировании (например, космической деятельности, медицинской деятельности) [9]. В рамках этих видов деятельности лицензированию подлежат определенные работы и услуги. Перечень таких работ и услуг устанавливается положениями о лицензировании указанных видов деятельности. Лицензия - специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю (ст. 2 Закона о лицензировании) [9].

Соискателями лицензии на осуществление отдельных видов деятельности по общему правилу могут быть юридическое лицо или индивидуальный предприниматель. При этом нормы, исключающие из числа соискателей лицензии индивидуальных предпринимателей, должны содержаться исключительно в законах.

Так, решением Верховного Суда РФ от 4 февраля 2003 г. № ГКПИ 2003-11 нормы Положения о лицензировании фармацевтической деятельности, ограничивающие возможность ведения этой деятельности индивидуальными предпринимателями, признаны недействующими [41].

В обоснование этого решения были положены следующие доводы. Согласно п. 1 ст. 12 Закона о лицензировании [9] фармацевтическая деятельность подлежит лицензированию в соответствии с данным Законом. В соответствии со ст. 2 названного Закона соискателем лицензии и лицензиатом могут быть как юридическое лицо, так и индивидуальный предприниматель. Таким образом, Закон о лицензировании не содержит ограничений на осуществление фармацевтической деятельности индивидуальными предпринимателями.

Не содержится таких ограничений и в других федеральных законах. В ст. 33 Закона о лекарственных средствах указано, что физические лица могут заниматься определенными видами фармацевтической деятельности при наличии высшего фармацевтического образования или среднего фармацевтического образования и сертификата специалиста. Анализ вышеприведенных норм Законов, а также ст. ст. 14, 15 Основ законодательства об охране здоровья граждан свидетельствует о том, что индивидуальные предприниматели, отвечающие определенным условиям, могут заниматься фармацевтической деятельностью.

Нормы Закона о лицензировании [9] предусматривают общий и упрощенный порядок лицензирования. Для получения лицензии в общем порядке соискатель лицензии направляет или представляет в соответствующий лицензирующий орган заявление о предоставлении лицензии, в котором помимо сведений о соискателе лицензии (например, для юридического лица - наименование, организационно-правовая форма, государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица, идентификационный номер налогоплательщика и др.) указываются также лицензируемый вид деятельности, который соискатель лицензии намерен осуществлять, и адреса мест его осуществления.

Практика применения и использования процедуры финансового оздоровления в Российской Федерации свидетельствует о наличии ряда причин незначительного применения указанной процедуры и её незначительной результативности. Со стороны руководства должника интерес к исследуемой процедуре не проявляется по причине того, что правоспособность руководителя организации-должника в процедуре финансового оздоровления ограничивается. Рассмотрение финансового оздоровления с экономической точки зрения свидетельствует о близости указанной процедуры к процедуре внешнего управления, так как она нацелена на восстановление платежеспособности предприятия, у которого существуют финансовые сложности. В то же время при реализации процедуры финансового оздоровления деятельность руководителя организации находится под двойным контролем – как со стороны собрания кредиторов, так и со стороны административного управляющего.

у арбитражного управляющего интерес к данной процедуре также незначительный. Проведенный анализ свидетельствует о том, что экономическая заинтересованность в проведении процедуры финансового оздоровления в отличие, например, от процедуры внешнего управления, у него отсутствует. В ходе внешнего управления внешний управляющий полностью принимает на себя роль руководителя предприятия, а его деятельность контролируется собранием кредиторов. Более того, Кроме того, в определенном смысле введением процедуры финансового оздоровления сокращается максимально допустимый срок проведения внешнего управления, так как и внешнее управление, и финансовое оздоровление могут длиться два года, при том, что их совокупная продолжительность не может быть более двух лет. Также необходимо отметить, что возможность перехода из конкурсного производства во внешнее управление при введении в отношении должника процедуры финансового оздоровления и (или) внешнего управления отсутствует.

При этом можно отметить схожесть процедуры финансового оздоровления с процессом заключения и исполнения мирового соглашения, так как посвященный порядку погашения задолженности раздел мирового соглашения по своей сути представляет собой график погашения задолженности. В то же время исполнение достигнутых условий мирового соглашения производится вне рамок рассмотрения дела о банкротстве (так как при заключении мирового соглашения дело о банкротстве подлежит прекращению), без принятия участия арбитражным управляющим, что ведет к существенному сокращению расходов на преодоление финансового кризиса организации. По сравнению со сроком проведения процедуры финансового оздоровления мировое соглашение допускается заключать на более длительный срок. Между тем законодательство устанавливает ряд условий, при наличии которых допускается заключение мировое соглашение, что ограничивает возможности его использования. Среди указанных ограничений предусматривается утверждение мирового соглашения лишь после того, как задолженность по требованиям кредиторов первой и второй очередей будет погашена, а также если за заключение мирового соглашения проголосовали все кредиторы, у которых обязательства обеспечены залогом имущества должника. Кроме того, согласно положениям ч. 1 ст. 64 Налогового кодекса РФ [4] допускается предоставление отсрочки или рассрочки уплаты налога сроком до одного года (по ряду налогов – до трех лет), в связи с чем в ходе подготовки мирового соглашения следует предусмотреть необходимость погашения имеющейся по обязательным платежам задолженности в течение года, кредиторы же должны выразить свое согласие на это. Следовательно, при наличии у должника задолженности по обязательным платежам, а таковая как правило имеется, для заключения мирового соглашения существуют дополнительные трудности.

Кроме того, в качестве причины редкого применения процедуры финансового оздоровления, а также их недостаточно высокой результативности следует отметить несвоевременную подачу заявления о признании должника банкротом. Российская практика свидетельствует о том, что заявление о признании должника банкротом подается в том случае, другие возможности по взысканию задолженности использованы, а на наиболее ценное имущество должника уже обращено взыскание в рамках исполнительных производств. Следовательно, на момент подачи заявления о признании должника несостоятельным у него практически существует лишь минимальное имущество, которое необходимо для осуществления текущей (операционной) деятельности.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Подводя итог поведенному исследованию, необходимо привести ряд следующих выводов.

Предпринимательская деятельность регулируется нормами частного и публичного права. Гармонизация правового пространства ставит своей целью обеспечить разумное сочетание частных и публичных интересов. Они должны быть увязаны как по количеству, так и по юридической силе.

Системность предпринимательского законодательства во многом обеспечивается путем издания кодифицированных актов в сфере предпринимательской деятельности. Существуют различные виды кодифицированных актов. Роль подобного акта выполняет, в частности, Гражданский кодекс.

Считаю, что совершенствование предпринимательского законодательства должно идти, прежде всего, по пути издания кодификационных актов, содержащих предписания комплексного характера. Причем такие акты надо разрабатывать на уровне подотраслей права и правовых институтов. В качестве примера можно привести банковский кодекс, страховой кодекс, кодекс о банкротстве, издание которых необходимо в обозримом будущем. В отличие от традиционных кодексов они охватывают не отрасли права, а подотрасли (правовые институты), регулирующие какую-либо сферу предпринимательской деятельности.

Такая практика уже имеет место в странах Запада. Так, во Франции действуют Сельский кодекс, Лесной кодекс, Кодекс об урбанизации и еще несколько десятков подобных актов [46].

Кроме того, предпринимательское законодательство должно развиваться по схеме: кодифицированный (отраслевой или комплексный) акт - специальный закон.

Концепция правового обеспечения социально-экономических реформ в Российской Федерации должна строиться, исходя из реальных экономических условий. Именно здесь приходится сталкиваться с серьезными проблемами. Первая из них - российская экономика есть рыночная экономика либо экономика переходного периода. Большинство ученых-экономистов оценивают современное состояние экономики как переходный этап к рыночной экономике. Следуя за представителями экономической науки, юристы также говорят о совершенствовании российского законодательства и правовой системы в переходный период.

Считаю пробелом законодательства отсутствие в нем указания на возраст начала осуществления индивидуальной предпринимательской деятельности. Законодатель должен установить возраст, с которого гражданин может заниматься индивидуальной предпринимательской деятельностью. Полагаем, что оптимальным было бы закрепление этого права граждан с 16 лет. Подобно тому, как в п. 2 ст. 26 ГК РФ установлено, что «по достижении шестнадцати лет несовершеннолетние также вправе быть членами кооперативов», в этой же статье должно быть указано и на право лица самостоятельно заниматься предпринимательской деятельностью по достижении 16 лет. Такой возраст соответствует и уголовному, и административному, и трудовому законодательству.

Кроме того, Гражданский кодекс должен содержать положение, аналогичное п. 2 ст. 21, о том, что, если гражданин зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя до достижения 18 лет, он приобретает дееспособность в полном объеме.

Арбитражная практика, показывает наличие ряда проблем для индивидуальных предпринимателей при применении УСНО.

Так, например, об уведомительном характере применения УСНО сказано в последние годы немало. В частности, утратило силу уведомление о возможности применения УСНО, которое раньше выдавалось налоговым органом налогоплательщику. Следует отметить, что статус этого документа не был однозначным: с одной стороны, применение УСНО носит добровольный и уведомительный характер, не предполагает принятия налоговым органом какого-либо решения, с другой стороны, многие годы существовала практика выдачи этого уведомления, что позволило некоторым налогоплательщикам утвердиться в мысли, что, если есть такое уведомление, применение данного спецрежима обязательно, несмотря на несоблюдение требований гл. 26.2 НК РФ.

Таким образом, правовое регулирование индивидуальной предпринимательской деятельности требует дальнейшего совершенствования законодательства.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ) // СЗ РФ. 2014. № 15. Ст. 1691.
Конвенция «О договоре международной дорожной перевозки грузов (КДПГ)» (Заключена в Женеве 19.05.56) (Вступила в силу для СССР 01.12.83) // Экономическая политика государства. – 1956, №6.
Конвенция ООН от 11.04.80 «О договорах международной купли-продажи товаров» (вместе со Статусом конвенции ООН «О договорах международной купли-продажи товаров») // Вестник ВАС РФ, № 1, 1994.
Конвенция УНИДРУА «О международном финансовом лизинге» (заключена в г. Оттаве 28.05.88) // Вестник ВАС РФ. 1998. № 5.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994г. № 51-ФЗ (ред. от 22.06.2017г.) // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ (ред. от 07.06.2017г.) // СЗ РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 1.
Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 № 117-ФЗ (ред. от 03.04.2017г.) // СЗ РФ. 2000. № 32. Ст. 3340.
Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (ред. от 07.06.2017г.) // СЗ РФ. 1996. № 25. Ст. 2954.
Федеральный закон от 04.05.2011г. № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (ред. от 30.12.2015г.) // СЗ РФ. 2011. № 19. Ст. 2716.
Федеральный закон от 26.12.2008г. № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» (ред. от 01.05.2017г.) // СЗ РФ. 2008. № 52 (ч. 1). Ст. 6249.
Федеральный закон от 30.12.2008г. № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» (ред. от 01.05.2017г.) // СЗ РФ. 2009. № 1. Ст. 15.
Федеральный закон от 24.07.2007г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» (ред. от 03.07.2016г.) // СЗ РФ. 2007. № 31. Ст. 4006.
Федеральный закон от 27.07.2006г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» (ред. от 18.06.2017г.) // СЗ РФ. 2006. № 31 (1 ч.). Ст. 3448.
Федеральный закон от 26.07.2006г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (ред. от 03.07.2016г.) // СЗ РФ. 2006. № 31 (1 ч.). Ст. 3434.
Федеральный закон от 13.03.2006г. № 38-ФЗ «О рекламе» (ред. от 28.03.2017г.) // СЗ РФ. 2006. № 12. Ст. 1232.
Федеральный закон от 29.07.2004г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (ред. от 12.03.2014г.) // СЗ РФ. 2004. № 32. Ст. 3283.
Федеральный закон от 11.06.2003г. № 74-ФЗ «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» (ред. от 23.06.2014г.) // СЗ РФ. 2003. № 24. Ст. 2249.
Федеральный закон от 10.12.2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (ред. от 03.07.2016г.) // СЗ РФ. 2003. № 50. Ст. 4859.
Федеральный закон от 27.12.2002г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (ред. от 01.07.2017г.) // СЗ РФ. 2002. № 52 (ч. 1). Ст. 5140.
Федеральный закон от 25.07.2002г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (ред. от 17.04.2017г.) // Российская газета.. 2002. 31 июля.
Федеральный закон от 08.08.2001г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (ред. от 28.12.2016г.) // СЗ РФ. 2001. № 33 (часть I). Ст. 3431.
Федеральный закон от 30.03.1999г. № 52-ФЗ «О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения» (ред. от 01.07.2017г.) // СЗ РФ. 1999. № 14. Ст. 1650.
Федеральный закон от 18.07.1999г. № 183-ФЗ «Об экспортном контроле» (ред. от 13.07.2015г.) // СЗ РФ. 1999. № 30. Ст. 3774.
Федеральный закон от 24.06.1998г. № 89-ФЗ «Об отходах производства и потребления» (ред. от 28.12.2016г.) // СЗ РФ. 1998. № 26. Ст. 3009.
Федеральный конституционный закон от 28.04.1995г. № 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации» (ред. от 15.02.2016г.) // СЗ РФ. 1995. № 18. Ст. 1589.
Федеральный закон от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (ред. от 03.07.2016г.) // СЗ РФ. 1995. № 48. Ст. 4553.
Постановление Правительства РФ от 21.08.2010г. № 645 «Об имущественной поддержке субъектов малого и среднего предпринимательства при предоставлении федерального имущества» (ред. от 01.12.2016г.) // СЗ РФ. 2010. № 35. Ст. 4577.
Постановление Правительства РФ от 07.03.1995г. № 239 «О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)» (ред. от 25.01.2017г.) // СЗ РФ. 1995. № 11. Ст. 997.
Постановление Правительства РФ от 21.11.2011г. № 957 «Об организации лицензирования отдельных видов деятельности» (ред. от 05.05.2017г.) // СЗ РФ. 2011. № 48. Ст. 6931.
Постановление Правительства РФ от 30.06.2004г. № 331 «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе» (ред. от 17.10.2016 г.) // СЗ РФ. 2004. № 31. Ст. 3259.
Постановление Правительства РФ от 05.06.2008г. № 437 «О Министерстве экономического развития Российской Федерации» (ред. от 14.04.2017г.) // СЗ РФ. 2008. № 24. Ст. 2867.
Постановление Правительства РФ от 03.02.2010г. № 52 «Об утверждении Правил включения в фирменное наименование юридического лица официального наименования «Российская Федерация» или «Россия», а также слов, производных от этого наименования» (ред. от 15.01.2016г.) // СЗ РФ. 2010. № 6. Ст. 660.
Постановление Правительства РФ от 26.12.2005г. № 806 «Об утверждении Правил разработки прогнозного плана (программы) приватизации федерального имущества и внесении изменений в Правила подготовки и принятия решений об условиях приватизации федерального имущества» (ред. от 02.03.2017г.) // СЗ РФ. 2006. № 1. Ст. 150.
Постановление Правительства РФ от 21.08.2003г. № 513 «Об утверждении Положения о создании и деятельности экспертных комиссий по техническому регулированию» (ред. от 29.09.2010г.) // СЗ РФ. 2003. № 34. Ст. 3375.
Основные направления налоговой политики Российской Федерации на 2016 год и плановый период 2017 и 2018 годов // СПС «КонсультантПлюс».
Приказ ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств» (ред. от 25.05.2016г.) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2012. 29 октября.
Письмо Министерства финансов РФ от 22.09.2010 № 03-11-11/249 (О порядке применения упрощенной системы налогообложения) // Учет. Налоги. Право, № 39, 2010
Письмо Минфина РФ от 16 мая 2011 г. № 03-11-06/2/76 (О применении УСН организацией, создающей обособленное подразделение) // СПС «КонсультантПлюс».
Письмо УФНС РФ по г. Москве от 18.03.2010 № 20-14/2/028463@. О порядке государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, применяющего УСН // Московский налоговый курьер, 2010, № 9-10
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем» (ред. от 23.12.2010) // Бюллетень Верховного Суда РФ, № 1, 2005.
Решение ВС РФ от 04.02.2003 № ГКПИ2003-11. О признании частично недействующим Положения о лицензировании фармацевтической деятельности, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 01.07.2002 № 489 // Новая аптека, № 7, 2003
Блошенко М.В. Источники гражданско-правового регулирования предпринимательской деятельности // Общество и право. 2010. № 4. С. 86-90.
Закружная Е.А. Государственный лицензионный контроль за деятельностью индивидуальных предпринимателей при осуществлении фармацевтической деятельности // Медицинское право. 2016. № 2. С. 44 - 49.
Климова М.А. Индивидуальное предпринимательство: организация работы. М.: Библиотечка «Российской газеты», 2014. Вып. 12. – 102 с.
Коршунова Н.М., Иванова Т.М. Предпринимательское право. М.: Юриспруденция, 2009. – 270 с.
Кулагин М.И. Избранные труды по акционерному и торговому праву // СПС «КонсультантПлюс».
Курбатов А.Я. Сочетание частных и публичных интересов при правовом регулировании предпринимательской деятельности. М., 2001. – 186 с.
Кыров А.А. Индивидуальный предприниматель: практ. пособие. М.: Проспект, 2010. – 218 с.
Лапач В.А. Субъективные гражданские права и основания их возникновения // Журнал российского права. 2001. № 10. С. 13-20.
Лаптев В.В. Предпринимательское (хозяйственное) право и реальный сектор экономики. М.: Инфотропик Медиа, 2014. – 176 с.
Максименко С.Т., Ермолова О.Н. Проблемы правосубъектности индивидуальных предпринимателей // Цивилист. 2008. № 4. С. 24-30.
Мыскин А.В. К вопросу о реформировании Гражданского кодекса РФ // Российская юстиция. 2014. № 1. С. 39-42.
По данным «Всероссийской переписи населения 2010» в России проживает 142,9 млн. человек // http://www.vesti.ru/doc.html?id=439997 (дата обращения – 16.08.2017г.).
Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник / Е.Г. Афанасьева, А.В. Белицкая, В.А. Вайпан и др.; отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. 3-е изд., перераб. и доп. М.: НОРМА, ИНФРА-М, 2017. – 636
Российское предпринимательское право: учебник / Д.Г. Алексеева, В.К. Андреев, Л.В. Андреева и др.; отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. М.: Проспект, 2016. – 428 с.
Рябинин В.В. Предпринимательская деятельность без регистрации: перспективы // УСН: бухгалтерский учет и налогообложение. 2011. № 12. С. 43 - 52.
Сведения ФНС России о работе по государственной регистрации индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств по состоянию на 01.03.2011г. / http://www.nalog.ru/rn66/related_activities/statistics_and_analytics/forms/4171847/ (дата обращения – 16.08.2017г.).
Сведения ФНС России о работе по государственной регистрации индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств по состоянию на 01.08.2017г. / http://www.nalog.ru/rn66/related_activities/statistics_and_analytics/forms/5284059/ (дата обращения – 16.08.2017г.).
Сохан А.В. Правовые основы деятельности индивидуального предпринимателя. Начало и прекращение деятельности // Упрощенная система налогообложения: бухгалтерский учет и налогообложение. 2011. № 1. С. 63-73.
Субанова Н.В. Прокурорский надзор за исполнением законодательства в сфере лицензирования: вопросы теории и практики. М.: Юриспруденция, 2010. – 284 с.
Цыбульник Ю.В. Проблемы формирования понятийного аппарата российского предпринимательского права // Предпринимательское право. 2011. № 3. С. 47-52.
Шапсугова М.Д. Особенности правосубъектности индивидуального предпринимателя // Журнал предпринимательского и корпоративного права. 2017. № 1. С. 44 - 52.
Ионова Ж.А. Правовые проблемы государственной регистрации и лицензирования предпринимательства: Автореф.// РАН, Ин-т государства и права. М., 1997. С. 18 - 19.