Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Изучение понятия и признаков предпринимательского договора, видов предпринимательских договоров, особенностей его заключения, исполнения, изменения, расторжения.

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Под воздействием трансформации системы экономики и принципов ее управления, появления новых субъектов предпринимательской деятельности кардинальным образом меняется и система договорных отношений. Актуальность темы курсовой работы обуславливается огромной значимостью соблюдения принципа свободы договора и жестких требований в сфере предпринимательских правоотношений.

Возникновение правоотношений, появление новых прав и обязанностей между субъектами предпринимательства, целью деятельности которых является извлечение прибыли, опосредуются заключением предпринимательских договоров и их исполнением.

Какового же содержания понятия «предпринимательский договор», что оно из себя представляет – вид гражданско-правового договора или общую правовую конструкцию отдельных гражданско-правовых договорных обязательств, какие элементы в него входят, какие можно выделить разновидности предпринимательского договора.

Хозяйственный оборот настолько динамичен, что на практике возникает необходимость в изменении указанных договоров, как полностью, так и в части. Под изменением «предпринимательского договора» понимается сохранение его силы для сторон в целом, однако то или иное условие, либо некоторые из них, в том числе связанные с исполнением договорных обязанностей формулируются по-новому, по сравнению с первоначальной редакцией договора.

Расторжение «предпринимательского договора» всегда приводит к досрочному его прекращению. Изменение и расторжение договора происходит в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.

Обозначение договора или группы договоров как предпринимательских носит условный характер: такой класс договоров не предусмотрен Гражданским кодексом Российской Федерации (далее – ГК РФ) и иным законодательством.

Однако российским законодательством обеспечивается специальное регулирование «обязательств, связанных с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности» (например, статьи 310, 315 ГК РФ), «обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью» (статья 322 ГК РФ), «обязательств, исполняемых при осуществлении предпринимательской деятельности» (статья 401 ГК РФ). Соответственно, к вопросам ответственности предпринимателей за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по договору гражданское законодательство также относится дифференцировано.

Исследование данной темы опирается на труды научных деятелей в области гражданского права, предпринимательского права, таких как В.Т. Батычко, В.С. Белых, М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой, Е.А. Суханов, Г.Ф. Шершеневич и др1 а также на нормативно-правовые акты Российской Федерации, материалы арбитражной практики.

Объектом курсовой работы является предпринимательский договор.

Предметом курсовой работы выступают нормы гражданского законодательства, регулирующие предпринимательские договоры.

Цель работы – изучение понятия и признаков предпринимательского договора, видов предпринимательских договоров, особенностей его заключения, исполнения, изменения, расторжения.

Для достижения вышеуказанной цели поставлены следующие задачи:

- раскрыть понятие «предпринимательский договор»;

- выявить факторы, которые обуславливают особенности «предпринимательских договор»;

- определить классификацию предпринимательских договоров;

- исходя из данной классификации выделить отдельные виды «предпринимательских договоров»;

- изучить динамику заключения «предпринимательского договора»;

- исследовать характерные черты исполнения «предпринимательского договора»;

- проанализировать положения законодательства, касающиеся изменения и прекращения «предпринимательского договора».

Методология курсовой работы состоит из: общелогических методов исследования (анализ, синтез, индукция и дедукция, сравнение); общенаучных методов (эмпирическое исследование, методы теоретического познания); частно-научных методов (формально-логический метод толкования права, сравнительно-правовой метод).

Нормативную основу исследования составляют Конституция Российской Федерации, Гражданский, Арбитражный процессуальный кодексы, другие Федеральные законы, указы Президента Российской Федерации, постановления Правительства Российской Федерации, акты министерств и ведомств, постановления Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (которые сохраняют свое действие), Верховного Суда Российской Федерации.

1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ДОГОВОРА

1.1 Понятие и признаки предпринимательского договора

Согласно пункту 1 статьи 420 ГК РФ, договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей[3].

Понятие «предпринимательский договор» само по себе неоднозначно, что является следствием в общем многоподходного понимания этого феномена и много вариантности его дефиниции.

Так, В.Т. Батычко предлагает следующее определение предпринимательского договора – «заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны или одна из сторон которого выступают в качестве субъекта предпринимательства»[6].

В.Ф. Яковлев отмечает, что предпринимательские отношения определенно признаются гражданским законодательством, предметом гражданского права[25]. Коммерческое (торговое) право, как частное право входит в состав гражданского права. Это и теоретически, и практически оправданно, поскольку предпринимательская деятельность базируется на вещных правах, прежде всего праве собственности, и сама по своей сущности представляет собой владение, пользование и распоряжение принадлежащим предпринимателю имуществом с целью извлечения прибыли через участие в гражданском обороте. Если отношения собственности и товарно-денежного оборота в предпринимательской деятельности регулируются гражданским правом, то из этого следует, что предпринимательский договор имеет гражданско-правовую природу, является гражданско-правовым договором.

Таким образом, авторы относят предпринимательский договор к одному из видов гражданско-правовых договоров.

Е.А. Суханов, говоря о систематизации договорных обязательств – по типам, видам, подвидам, утверждает, что по направленности на определенный результат традиционно выделяются такие типы договорных обязательств, как направленные на передачу имущества в собственность либо в пользование, на производство работ или на оказание услуг, которые затем подразделяются на отдельные виды и подвиды. Данное деление договоров как обязательств составляет их основную, «базовую» классификацию, отраженную в законе[21].

Е.А. Суханов отмечал, что деление договорных обязательств по типам, видам, подвидам дополняется их классификацией по иным основаниям. Автор выделяет односторонние и двусторонние договоры, договоры в пользу третьего лица и договоры в пользу контрагента, основные и дополнительные.

Особый интерес в данном исследовании вызывает классификация договорных обязательств по субъектному составу, которую предлагает Е.А. Суханов. По данному основанию выделяются предпринимательские договоры и договоры с участием граждан – потребителей, имеющих особый правовой режим. Е.А. Суханов утверждал, что такое различие не может быть проведено последовательно для всех гражданско-правовых договоров, так как многие из них могут иметь различный субъектный состав и в зависимости от этого способны быть и предпринимательскими, и «потребительскими», например, кредитные договоры и другие банковские сделки[21].

ГК РФ, а также специальное законодательство не предусматривает такой вид гражданско-правового договора как «предпринимательский договор»[2]. Таким образом, на основании изложенного, можно сделать вывод о том, что предпринимательский договор не может быть отдельным видом гражданско-правового договора и понятие «предпринимательский договор» необходимо раскрывать через другое содержание.

Понятие «предпринимательский договор» необходимо определять, как общая правовая конструкция отдельных обязательств, которая, в виду участия субъектов предпринимательской деятельности на сторонах соглашения (из которого возникло обязательство), вносит особенности правового регулирования поведения сторон обязательства. Положения о «предпринимательских договорах» применяются также, если в качестве одной из сторон обязательства выступает некоммерческая организация, которая осуществляет приносящую доход деятельность.

Другими словами, предпринимательский договор – это собирательное понятие. Договор купли-продажи может быть заключен и между физическими лицами, однако, как только сторонами становятся субъекты предпринимательской деятельности, такой договор приобретает свои особенности, в частности – особенности заключения, исполнения, изменения и расторжения.

Чем же вызваны указанные особенности?

В российском законодательстве отдельно выделяются обязательства, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности (статьи 310, 315, 317.1, 322, пункт 3 статьи 401 ГК РФ), которые необходимо назвать предпринимательскими обязательствами[2.3].

Предпринимательские обязательства соответственно могут быть внедоговорными и договорными. В рамках настоящего исследования рассматриваются только договорные обязательства. Особенности договоров в сфере предпринимательства определены разнообразными факторами: целями их заключения, определенным составом сторон, возмездным характером, и состоят в следующем.

1. Предпринимательский договор заключается в целях осуществления его сторонами предпринимательской деятельности, признаки которой содержатся в абзаце 3 пункта 1 статьи 2 ГК РФ. Предпринимательские правоотношения представляют собой имущественные отношения товарно-денежного характера, а урегулированные нормами права, в рамках которых осуществляется предпринимательская деятельность а между субъектами хозяйствования[2.3].

В а сфере названных отношений субъект предпринимательства находит удовлетворение производственных, а не своих личных, бытовых, семейных и иных потребностей.

Наличие или отсутствие вышеуказанной цели создает определенные правовые последствия для сторон предпринимательских договоров. В частности, к обязательствам сторон, заключивших такой договор в целях осуществления предпринимательской деятельности, будут применяться специальные нормы законодательства об обязательствах, связанных с подобной деятельностью (например, об ответственности – пункт 3 статьи 401 ГК РФ и др.). Если стороны заключили договор, целью которого не является извлечение прибыли, то к таким обязательствам будут применяться общие нормы гражданского законодательства[3].

2. Стороны договора должны являться субъектами предпринимательской деятельности. Юридические лица и индивидуальные предприниматели приобретают статус субъекта указанной деятельности с момента их государственной регистрации. С этого момента они вправе заключать предпринимательские договоры как с другими предпринимателями, так и с лицами, не относящимися к субъектам предпринимательства, но осуществляющих деятельность приносящую доход.

Закон распространяет действие норм о договорных обязательствах в сфере предпринимательства на сторону договора, которая не зарегистрирована в качестве предпринимателя. Так, гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (пункт 4 статьи 23 ГК РФ[3]).

Договоры между субъектами предпринимательской деятельности, являющимися коммерческими юридическими лицами (хозяйственными обществами и товариществами, производственными кооперативами, государственными и муниципальными унитарными предприятиями), предполагаются предпринимательскими, так как указанные лица в качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли (вывод сделан на основе системного толкования пункта 1 и 2 статьи 50 ГК РФ[3]).

Что касается иных договоров, заключаемых с участием некоммерческих организаций, отнесение их к числу предпринимательских зависит от цели, которую преследуют указанные лица, выступая стороной соответствующих договоров. Если последние заключены в целях осуществления предпринимательской деятельности, то такие договоры следует относить к числу предпринимательских и на них распространяется специальные положения гражданского законодательства, регулирующие особенности динамики конструкции предпринимательских договоров[5].

Любая предпринимательская деятельность осуществляется с целью получения дохода. Всякая ли «приносящая доход деятельность» является предпринимательской? Указанные выше положения законодательства говорят о том, что помимо предпринимательской деятельности, некоммерческая организация занимается иной приносящей доход деятельности, следовательно, не всякая «приносящая доход деятельность» является предпринимательской.

Таким образом, если сопоставить понятия «приносящая доход деятельность» и «предпринимательская деятельность», то можно сделать вывод, что первое понятие является родовым для второго понятия, первое понятие полностью включает в себя второе. Следовательно, договоры, заключаемые некоммерческими организациями для осуществления последними «приносящей доход деятельности» являются «предпринимательскими договорами»[8].

В число «предпринимательских договоров» не стоит включать договоры, одной стороной которых является субъект предпринимательской деятельности, а другой стороной гражданин-потребитель. В научной литературе подобные договоры именуют «потребительскими договорами». Данные договоры имеют свои особенности правового регулирования. Так, согласно пункту 2 статьи 310 ГК РФ[3], в случае, если исполнение обязательства связано с осуществлением предпринимательской деятельности не всеми его сторонами, право на одностороннее изменение его условий или отказ от исполнения обязательства может быть предоставлено договором лишь стороне, не осуществляющей предпринимательской деятельности, за исключением случаев, когда законом или иным правовым актом предусмотрена возможность предоставления договором такого права другой стороне.

Механизм защиты «экономически слабой» стороны так же отражен в Законе Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», других федеральных законах и в принятых в соответствии с ними иных нормативно-правовых актах Российской Федерации. Защита прав потребителей происходит путем обращения потребителя в суд общей юрисдикции – в отличие от механизма защиты потерпевшей стороны в «предпринимательском договоре», который указан далее[4].

Таким образом, можно сделать вывод, что сторонами «предпринимательского договора» будут субъекты, деятельность которых направлена на систематическое извлечение прибыли от реализации товаров, работ, услуг.

3. Возмездный характер конструкций предпринимательских договоров, определяющийся тем, что сторона такого договора должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (пункт 1 статьи 423 ГК РФ). Данная особенность продиктована целью предпринимательской деятельности – направленностью на систематическое получение прибыли[18].

Российское законодательство содержит принципиальный запрет на заключение безвозмездных договоров между субъектами предпринимательства. В частности, не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями (пункт 4 статьи 575 ГК РФ). Данный запрет распространяется и на индивидуальных предпринимателей, поскольку к ним по общему правилу применяются нормы ГК РФ, регулирующие деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями (пункт 3 статьи 23 ГК РФ[3]).

Правило о возмездности предпринимательских договоров, содержащееся в нормах пункта 4 статьи 575, статьи 972 ГК РФ, предусматривает необходимое ограничение свободы договора с целью недопущения приобретения предпринимателями незаконных преимуществ в своей деятельности (ухода от налогообложения посредством безвозмездных договоров и т.п.).

4. Свобода и повышенные требования для предпринимателей в договорных обязательствах – специфическая черта предпринимательских договоров. Принцип свободы договора, состоящий в возможности свободного заключения договора, выбора его вида, характера, контрагентов, широкого усмотрения при определении его условий (статья 421 ГК РФ), наиболее характерен для предпринимательских договоров. Данный принцип дает большие возможности для развития делового оборота[3].

Субъектам предпринимательства предоставлена максимальная свобода в согласовании условий предпринимательских договоров (диспозитивные нормы). Одностороннее изменение условий обязательства, связанного с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, или односторонний отказ от исполнения этого обязательства допускается в случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором (пункт 2 статьи 310 ГК РФ)[7].

Введение законодателем повышенных требований к предпринимателям определено множеством факторов: возложением риска негативных последствий от предпринимательской деятельности на самого предпринимателя, его экономически более сильным положением по сравнению с гражданином-потребителем, и т.п.

Некоторые из таких жестких требований связаны с необходимым ограничением свободы договора в сфере предпринимательства. Оно состоит, в частности, в обязанности стороны заключить договор в обязательном порядке или с определенными контрагентами и т.д.[17]

Примером сочетания повышенных требований к предпринимателю и его максимальной свободы является правило о повышенной ответственности за неисполнение обязательств при осуществлении предпринимательской деятельности. Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств (пункт 3 статьи 401 ГК РФ). В то же время субъектам предпринимательства предоставляется возможность в договоре установить вину в качестве условия ответственности предпринимателя. Условие о вине также может быть предусмотрено законом (например, статья 538 ГК РФ[2]).

Более жесткие требования предусмотрены в отношении уменьшения неустойки. Так, уменьшение неустойки, определенной договором и подлежащей уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, допускается в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды (пункт 2 статьи 333 ГК РФ).

5. Специальный порядок разрешения споров, связанных с заключением, исполнением, изменением, расторжением предпринимательских договоров. Такие споры разрешаются в особом порядке (арбитражными или третейскими судами). Большинство споров, вытекающих из предпринимательских договоров, являются экономическими спорами, которые разрешаются арбитражными судами в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации (статьи 27, 28). Как правило, это споры о разногласиях по договору, об изменении условий, или о расторжении договора, или о неисполнении либо ненадлежащем исполнении обязательств и т.д.[19]

Стороны предпринимательских договоров, одна из которых является иностранным субъектом предпринимательства или предприятием с иностранными инвестициями, вправе предусмотреть в договоре условие о рассмотрении их споров в Международном коммерческом арбитражном суде, Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате РФ, Арбитражном центре при Российском союзе промышленников и предпринимателей и Арбитражном центре при Институте современного арбитража (в постоянно действующих арбитражных учреждениях). Существуют также иные третейские суды, разрешающие споры, вытекающие из предпринимательских договоров[20].

Таким образом, предпринимательский договор, как общая правовая конструкция отдельных видов договоров, обусловлен следующими факторами: цель – осуществление сторонами предпринимательской деятельности; состав сторон – стороны являются субъектами предпринимательской деятельности; возмездный характер договора; сочетание свободы договора и повышенных требований для предпринимателей в договорных обязательствах; особый порядок рассмотрения споров, возникающих из договора.

1.2 Виды предпринимательских договоров

Определенные виды предпринимательских договоров выделялись еще в дореволюционный период времени выдающимися цивилистами. В частности, П.П. Цитович[22] к «предпринимательским договорам» относил торговую покупку, сделки с премией, издательский договор, договор перевозки, торговую поклажу, страхование лиц (капиталов и доходов). Г.Ф. Шeршеневич[23] в свою очередь подразделял рассматриваемые сделки на следующие виды:

- о посредничестве в обращении товаров;

- в обращении фондов, в обращении труда;

- в содействии посредничеству.

Научное обоснование классификации «предпринимательских договоров» на вышеуказанные виды проводилось и современными учеными. Так, по мнению Б.И. Пугинского[18], существуют следующие договоры торгового (коммерческого) права:

- реализационные;

- посреднические;

- содействующие торговле;

- организационные.

Хотелось бы отметить, а а что предпринимательская деятельность – это обширное явление, включающее не только торговлю, но и производство товаров (работ, услуг), а также иную деятельность, приносящую прибыль. Какие же встречаются классификации конструкций предпринимательских договоров?

По субъектному составу сторон выделяются договоры, все стороны которых являются предпринимателями и в которых одной из сторон выступает предприниматель[10].

К договорам, заключаемым между предпринимателями, относятся договоры: поставки товаров с предпринимательскими целями, контрактации, коммерческой концессии, складского хранения, страхования предпринимательских рисков, а также договор простого товарищества, заключенный для осуществления предпринимательской деятельности и др.

Договорами, в которых одна сторона выступает в качестве предпринимателя, являются договоры между предпринимателями и публично-правовыми образованиями (органами или организациями публичной власти): соглашение о государственно-частном или муниципально-частном партнерстве, концессионное соглашение, соглашение о разделе продукции, государственный контракт, муниципальный контракт в сфере закупок для государственных или муниципальных нужд и др.

Исходя из содержания предпринимательской деятельности (абзац 3 пункта 1 статьи 2 ГК РФ[14]), соответственно выделяются предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров, передаче имущества в пользование, выполнению (производству) работ, оказанию услуг и др.

Кроме предусмотренных законом договорных конструкций, в предпринимательской практике имеется ряд так называемых непоименованных договоров, которые состоят из отдельных элементов договоров (смешанные) либо могут быть полностью сконструированы субъектами самостоятельно. К непоименованным предпринимательским договорам следует отнести дистрибьюторский договор, дилерский договор, договор аутсорсинга, договор консигнации и др. Принцип свободы договора способствует существованию всем подобным моделям[19].

Предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров.

Договор купли-продажи признается наиболее часто встречающейся договорной конструкцией, которая опосредует реализацию товаров в хозяйственных отношениях субъектов предпринимательской деятельности в России и зарубежных государствах[9]. Выступая родовым понятием для отдельных видов договоров купли-продажи (поставка, поставка товаров для государственных и муниципальных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажа предприятия), договор купли-продажи включает в себя обязанность одной стороны (продавца) передать в собственность другой стороны (покупателю) товары и обязанность последней принять эти товары и уплатить за них денежные средства.

В предпринимательстве используются следующие разновидности договоров купли-продажи: договор поставки товаров, договор поставки товаров для государственных и муниципальных нужд, договор контрактации, договор энергоснабжения, договор продажи предприятия. Важность предпринимательских договоров по реализации товаров для коммерческой деятельности хозяйствующих субъектов связана с развитием цивилизованной торговой деятельностью, что является фундаментом рыночной экономики, стимулирует производственную, посредническую и иные виды предпринимательства.

Договор поставки товаров (статья 506 ГК РФ) можно назвать самым распространенным видом договора, который традиционно используется в предпринимательской деятельности. Как самостоятельная конструкция, договор поставки был предусмотрен еще в дореволюционное время. Его функция заключается в регулировании отношений по реализации товаров между субъектами предпринимательской деятельности, которые осуществляют производство, оптовую продажу сырья, материалов, оборудования и т.п. Договор продажи предприятия имеет важное значение, т.к. опосредует продажу особого вида недвижимого имущества (статья 549 ГК РФ) (наиболее типичного для предпринимательской деятельности) – предприятия (имущественный комплекс – статья 132 ГК РФ)1, что позволяет предпринимателю в кратчайший срок наладить производственный процесс на уже готовом производстве[16].

Для удовлетворения потребностей предпринимателей заключается договор энергоснабжения (пункт 1 статьи 539 ГК РФ). Энергоснабжающими являются коммерческие организации, которые осуществляют предпринимательскую деятельность по передаче потребителям произведенной электрической или тепловой энергии. В свою очередь, абонентом по данному договору выступают субъекты предпринимательства либо перепродающие энергию, либо физические и юридические лица, получающие энергию для непосредственного потребления.

Предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров с участием публичных образований (органов или организаций публичной власти). Государственным или муниципальным контрактом на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд является соглашение сторон, по которому поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров (статья 526 ГК РФ)[5].

Продавцом (поставщиком-исполнителем) признается субъект предпринимательской деятельности, выигравший торги, проводимые в целях размещения государственных или муниципальных заказов, и принявший к исполнению государственных или муниципальный заказ. Удовлетворение потребностей государства или муниципального образования является целью заключения указанного договора и его особенностью.

Предпринимательские договоры по передаче имущества в пользование. В предпринимательской деятельности часто используются договоры арендного типа. Во-первых, предоставление имущества во временное владение и пользование обеспечивает получение арендодателем прибыли. Во-вторых, для арендатора зачастую наиболее приемлемым вариантом будет не приобретение имущества в собственность, а получение его в аренду для использования в своей предпринимательской деятельности. Например, расширение объема реализации товаров предприятия требует дополнительные складские и офисные помещения[7].

Договором аренды предприятия является соглашение сторон, по которому арендодатель обязуется предоставить во временное владение и пользование за плату предприятие в целом как имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (пункт 1 статьи 656 ГК РФ).

Договором финансовой аренды (лизинг) признается соглашение сторон, по которому арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца (статья 665 ГК РФ). Арендодателей (лизингодателей) представляют лизинговые компании, которые создаются различными структурами: производителями техники и оборудования, банками и др. (статья 5 Федерального закона от 29.10.1998 № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»[9].

Предпринимательские договоры по выполнению (производству) работ. Договоры подрядного типа получили широкое распространение в предпринимательской деятельности, по данным договорам подрядчик обязуется по заданию заказчика выполнить определенную работу и сдать ее результат заказчику, в свою очередь, последний обязуется принять результат работы и оплатить его (статья 702 ГК РФ). Договор строительного подряда (статья 740 ГК РФ) заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ[16].

В целях удовлетворения потребностей государства или муниципального образования в российском законодательстве содержатся такие виды предпринимательских договоров, как государственный или муниципальный контракт на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд (пункт 2 статьи 763 ГК РФ). Соглашением о государственно-частном, муниципально-частном партнерстве признается договор между публичным партнером и частным партнером, который заключен на срок не менее чем три года в порядке и на условиях, установленных Федеральным законом от 13.07.2015 № 224-ФЗ. Целью указанного партнерства является привлечение в экономику частных инвестиций, обеспечения органами государственной власти и органами местного самоуправления доступности товаров, работ, услуг и повышения их качества.

Предпринимательские договоры по оказанию услуг. Оказание услуг имеет большую значимость в предпринимательском обороте. Следовательно, огромное число договорных обязательств опосредуется оказанием услуг, необходимых как для предпринимателей, так и для тех, кто к таковым не относится. Отличие работ от услуг заключается в том, что последние не получают овеществленного выражения, отличного от самой деятельности, в которой они были выполнены. Законодательством предусмотрена возможность оказания различных видов услуг в рамках следующих договоров: возмездного оказания услуг, коммерческого представительства, комиссии, агентирования, перевозки, экспедирования, страхования, доверительного управления имуществом, хранения и др.[12]

Договор коммерческого представительства признается разновидностью договора поручения. Коммерческим представителем является лицо, которое постоянно и самостоятельно представительствует от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательской деятельности (статья 184 ГК РФ). Указанный договор должен быть заключен в письменной форме и содержать полномочия представителя. Такие полномочия могут быть отражены и в доверенности. Договор комиссии (статья 990 ГК РФ), реализуемый в предпринимательской деятельности, в отличие от договора коммерческого представительства, не влечет возникновения отношений представительства. К разновидностям договора комиссии можно отнести договор консигнации, дилерский договор и др.[14]

Агентский договор (статья 1005 ГК РФ) довольно широко применяется в хозяйственном обороте предпринимателей по сравнению с комиссией и поручением, в частности, с участием иностранных субъектов. Это обусловлено тем, что в качестве предмета агентского договора выступает совершение агентом по поручению принципала не только юридических, но и иных действий, которые не влекут правовых последствий. К указанным действиям, например, следует отнести осуществление агентом рекламы товара, принадлежащего принципалу.

Как уже было сказано к непоименованным ГК РФ конструкциям гражданско-правовых договоров правоприменительная практика относит дистрибьюторский договор, дилерский договор и пр. Данные договорные конструкции не урегулированы специальным законодательством[19].

Европейское частное право указывает, что в силу дистрибьюторского договора одна сторона, поставщик, обязуется на постоянной основе поставлять другой стороне, дистрибьютору, продукт, а дистрибьютор обязуется покупать его либо принимать, оплачивать и продавать третьим лицам от своего имени и в своих интересах. В судебной практике имеются различные позиции относительно квалификации данного договора. Суды его квалифицируют как агентский договор (согласно условиям которого под исключительным правом дистрибьютора понимается, что поставщик в течение срока действия договора не вправе самостоятельно, а также через третьих лиц (путем заключения договоров купли-продажи, поставки и т.п.) заниматься реализацией товара в пределах оговоренной территории), как договор по организации отношений поставки продукции вместе с оказанием услуг по поиску покупателей, как смешанный договор поставки и агентирования, а также указывают на то, что дистрибьюторский договор может регулироваться нормами главы 30 ГК РФ о договоре купли-продажи.

Конструкция дилерского договора предполагает обязанность одной стороны приобретать у другой стороны товары (продукцию) и осуществлять дистрибьюцию, продвижение и послепродажное сервисное обслуживание этого товара на определенной территории. Для указанного договора возможны следующие варианты правовой квалификации: смешанный договор, в соответствии с которым к обязательствам сторон по договору применяются правила ГК РФ о договорах поставки и договорах об оказании услуг, о договорах подряда, комиссии, агентский договор. Данные договоры носят преимущественно рамочный характер.

Можно проследить тесную связь между договором доверительного управления имуществом (статья 1012 ГК РФ) и предпринимательскими договорами на оказание посреднических услуг. Извлечение прибыли или иной выгоды от имущества (его увеличение, поддержание в хорошем состоянии), как главная цель отношений в рамках указанного договора, влечет его обширное применение в предпринимательстве. Следовательно, доверительными управляющими зачастую являются коммерческие организации и индивидуальные предприниматели[7].

Предпринимательские договоры, содействующие торговой и производственной деятельности. Иные договоры по оказанию услуг в предпринимательстве можно отнести к договорам, содействующим торговой и производственной деятельности. В указанную группу входят договоры перевозки и транспортной экспедиции, страхования предпринимательских рисков, кредитования предпринимательской деятельности, хранения товаров и т.п.[9]

Иные виды договоров, заключаемых в целях осуществления предпринимательской деятельности. Договор коммерческой концессии (франчайзинга) (статья 1027 ГК РФ) является договором, который используется исключительно в предпринимательской деятельности. По данному договору предусматривается передача пользователю комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме применительно к конкретной сфере предпринимательской деятельности (продажи товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг). В качестве сторон данного договора могут выступать только субъекты предпринимательства (пункт 3 статьи 1027 ГК РФ[3]).

Договор простого товарищества для извлечения прибыли (пункт 1 статьи 1041 ГК РФ[3]). Для договора простого товарищества заключаемого для осуществления коммерческой деятельности и получения прибыли обязательным условием является специальный субъектный состав сторон – ими могут быть только предприниматели. Вкладом товарища является все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Зачастую договор простого товарищества заключается в целях осуществления предпринимательской деятельности по совместному долевому строительству зданий, сооружений, жилых домов и т.п.

Выводы по первой главе

Предпринимательский договор, как общая правовая конструкция отдельных видов договоров, обусловлен следующими факторами: цель – осуществление сторонами предпринимательской деятельности; состав сторон – стороны являются субъектами предпринимательской деятельности; возмездный характер договора; сочетание свободы договора и повышенных требований для предпринимателей в договорных обязательствах; особый порядок рассмотрения споров, возникающих из договора.

В целях осуществления предпринимательской деятельности заключается множество гражданско-правовых договоров, удовлетворяющих потребности субъектов хозяйственного оборота.

Исходя из субъектного состава – договоры между субъектами предпринимательской деятельности и договоры, в которых одна сторона выступает в качестве субъекта предпринимательской деятельности (договоры между субъектом предпринимательской деятельности и органами публичной власти).

Исходя из содержания предпринимательской деятельности выделяют договоры: предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров, передаче имущества в пользование, выполнению (производству) работ, оказанию услуг и пр.

2. ЗАКЛЮЧЕНИЕ, ИСПОЛНЕНИЕ, ИЗМЕНЕНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ДОГОВОРА

2.1 Заключение предпринимательского договора

К общим правовым конструкциям отдельных договоров – «предпринимательским договорам» – подлежат применению общие положения гражданского законодательства о заключении, изменении и расторжении договоров, специальные положения гражданского законодательства о договорах отдельных видов, а также множество требований специального законодательства, регулирующие обозначенные выше вопросы[10].

Процедура заключения «предпринимательских договоров» аналогична процедуре заключения гражданско-правовых договоров. Одна сторона направляет контрагенту предложение заключить договор (оферту), а контрагент, получив оферту, принимает ее (т.е. акцептует оферту). В процедуре заключения договора следует выделить две стадии отношений между контрагентами[11]:

1) преддоговорная стадия;

2) договорная стадия (когда договоренность достигнута и договор заключен).

Дeнисов С.А. выделяет три основных этапа заключения договора, такие как:

- направление предложения (оферты) одной стороной;

- акцепт оферты другой стороной;

- получение акцепта стороной, направившей оферту.

Следует отметить, что в пункте 7.11 раздела 7 «Общие положения о договоре[14]. Заключение договора» Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации указано: «в целях предотвращения недобросовестного поведения на стадии переговоров о заключении договора в ГК РФ следует для отношений, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, предусмотреть специальные правила о так называемой преддоговорной ответственности, а ориентируясь на соответствующие правила ряда иностранных правопорядков.

Вместе с тем заключение предпринимательских договоров имеет свои особенности.

Заключение договора, как правило, не происходит одномоментно. С момента принятия субъектом предпринимательской деятельности решения о необходимости заключения договора в целях решения того или иного практического вопроса, возникшего в ходе осуществления своей деятельности, до момента непосредственного заключения договора необходимо совершить ряд действий[8].

В подготовку договора зачастую вовлечены серьезные ресурсы (проводятся проверки контрагента, предмета, передаваемого по договору, а осуществляются иные действия, а требующие инвестиций от потенциальных контрагентов).

Процесс заключения договора – это не только направление оферты, преддоговорные споры и акцепт оферты, а это, как правило, более комплексный и многостадийный процесс, требующий более детального законодательного регулирования.

Практика заключения договоров в предпринимательских отношениях демонстрирует, а что потенциальные стороны договора на преддоговорной стадии нередко составляют и подписывают разнообразные документы, которыми они пытаются урегулировать свои взаимоотношения на данной стадии (соглашения о намерениях, а меморандумы о взаимопонимании, соглашение о неразглашении конфиденциальной информации и т.д.), для того чтобы преодолеть пробелы правового регулирования, создать механизмы защиты своих интересов (в случаях, а когда это возможно сделать).

Федеральным законом от 08.03.2015 № 42-ФЗ2 в ГК РФ введена статья 434.1[3] – переговоры о заключении договора. Данная статья установила требования к добросовестному поведению сторон на стадии переговоров о заключении договора, установила презумпцию недобросовестного поведения при определенных обстоятельствах, последствия в виде возмещения убытков недобросовестной стороной, запретила требовать возмещение убытков с потребителей (т.е. с граждан, которые признаются таковыми в соответствии с законодательством о защите прав потребителей) в переговорных отношениях, устанавливает режим конфиденциальной информации в данной стадии, ввела понятие «соглашение о порядке ведения переговоров» и основные его положения. Также данная статья закрепила правила о том, что ее положения применяются независимо от того, заключен ли договор по результатам переговоров или нет, и правила о том, что положения данной статьи не исключают применения к переговорным отношениям правил об установлении обязательств вследствие причинения вреда.

В пунктах 19 – 21 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 № 7 (ред. от 07.02.2017) «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» конкретизируются положения об ответственности за недобросовестное ведение переговоров. Разъясняется на ком лежит бремя доказывания добросовестности, либо недобросовестности поведения контрагента, указаны способы защиты нарушенного права при предоставлении неполной, либо недостоверной информации, либо умолчании о существенных обстоятельствах, которые должны были быть представлены другой стороной[5].

В настоящий момент в ГК РФ предусмотрены и другие случаи применения преддоговорной ответственности. В частности, при невыполнении действий являющихся обязательной предпосылкой для заключения договора (например, а невыполнение действий по заключению реального договора может привести к применению мер преддоговорной ответственности в случаях, прямо предусмотренных законодательством), при не заключении договора, а когда его заключение является обязательным (например, а в случае с публичным договором, при заключении договора на торгах) и некоторые другие случаи[13].

Необходимо отличать такие правовые категории как порядок заключения договора – процедура, состоящая из двух стадий (оферта и акцепт) и способ заключения договора, которая указывает на то, каким образом договор подлежит заключению. Помимо общего порядка заключения предпринимательского договора, при котором стороны свободны в согласовании его условий и выборе контрагентов, существуют особые способы его заключения, к которым относится следующее[16]:

1. Заключение «предпринимательских договоров» путем присоединения. Данное положение закреплено в статье 428 ГК РФ. Одна сторона, субъект предпринимательской деятельности заранее определяет условия договора в формулярах или иных стандартных формах, данные условия могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. С одной стороны, данный договор обеспечивает нормальный хозяйственный оборот субъекта предпринимательской деятельности, «автоматизацию» его производства, процесса оказания услуг, реализации товаров и иное. С другой, в силу возможной юридической неграмотности стороны, не определяющей условия договора, злоупотреблением более сильным положением стороной, которая определяет условия договора не исключается нарушения прав «слабой» стороны указанного договора. Для того чтобы устранить подобные явления законодательством предусмотрен ряд гарантий, касающихся последующего изменения, либо расторжения уже заключенных договоров, при условии соблюдения требований, предусмотренных в пунктах 2, 3 статьи 428 ГК РФ[3].

Интересным представляется вопрос применимости норм о договорах присоединения в том случае, если обе стороны договора являются предпринимателями, но одна сторона в силу явного экономически сильного положения (например, энергоснабжающая организация (как субъект естественной монополии) либо кредитная организация), ввиду использования стандартных форм договора и отказа от согласования его условий, не предоставляет другой стороне возможность заключить договор на взаимовыгодных условиях. Этот вопрос становится ключевым в случае обращения «слабой» стороны за защитой нарушенного права.

Минэкономразвития России в письме от 03.11.2015 № N 31530-ЕЕ/Д28и указало, что норма пункта 3 статьи 428 ГК РФ[3] в ранее действовавшей редакции фактически блокировала применение правил статьи для защиты слабой стороны договора присоединения, заключенного между предпринимателями.

Однако Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 9 постановления от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» разъяснил, что в тех случаях, когда будет установлено, что при заключении договора, проект которого был предложен одной из сторон и содержал в себе условия, являющиеся явно обременительными для ее контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон (несправедливые договорные условия), а контрагент был поставлен в положение, затрудняющее согласование иного содержания отдельных условий договора (то есть оказался слабой стороной договора), суд вправе применить к такому договору положения пункта 2 статьи 428 ГК РФ о договорах присоединения, изменив или расторгнув соответствующий договор по требованию такого контрагента[10].

Таким образом, нормы гражданского законодательства о договорах присоединения вполне применимы к предпринимательским договорам. Подтверждением данной позиции являются материалы судебной практики (пункт 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 № 147 «Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о кредитном договоре»). Более того, суды приходят к выводам, что путем присоединения может быть заключен любой гражданско-правовой договор вне зависимости от состава сторон договора и целей, преследуемых при его заключении.

2. Заключение договора в обязательном порядке. Например, публичный договор – статья 426 ГК РФ[3]. Недопустим отказ субъекта предпринимательской деятельности от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы. В судебном порядке (пункт 4 статьи 445 ГК РФ) возможно предъявление требований лицом, которое получило отказ в заключении договора, о понуждение к заключению публичного договора субъектом предпринимательской деятельности. Обращаясь к нормам специального законодательства следует отметить, что пункт 1 статьи 8 Федерального закона от 17.08.1995 года № 147-ФЗ «О естественных монополиях» устанавливает обязанность организации – субъекта естественной монополии заключить договор с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, в отношении которых применяется регулирование, при наличии возможности произвести (реализовать) такие товары. Данные требования применимы и к отношениям сторон, представителями которых являются субъекты предпринимательской деятельности.

3. Заключение предпринимательских договоров на торгах (статья 447 ГК РФ)[3]. Данный способ опосредуется множеством организационных правоотношений, гражданским законодательством установлен ряд общих требований к организации торгов и заключению договоров по результатам торгов. Отдельные требование к данным процедурам установлены в специальном законодательстве и в каждом конкретном договоре. В рамках преддоговорной стадии и обсуждении сторонами условий договора потенциальные стороны договора реализуют собственные интересы с учетом интересов контрагента. С того момента, как договоренность между сторонами достигнута и договор заключен, свобода заключения договора является реализованной.

Таким образом, право на заключение договора реализуется в частноправовых отношениях на преддоговорной стадии; в рамках каждой из стадий заключения договора реализуется один из элементов свободы заключения договора. На данной стадии в рамках фактического поведения потенциальные стороны договора обеспечивают реализацию собственных интересов и учет интересов контрагента (то есть, баланс интересов).

Свободу заключения договоров следует определить, как возможность сделать добровольное и осознанное волеизъявление в рамках преддоговорных отношений, которое направлено на возникновение гражданских правоотношений, должным образом отражающее внутреннюю волю субъекта, а обусловленную его охраняемыми правом интересами. Особенностью для предпринимательских отношений является необходимость предварительного получения статуса индивидуального предпринимателя для реализации свободы заключения договора. Однако, если гражданин, не зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя, но фактически осуществляет предпринимательскую деятельность, он не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (пункт 4 статьи 23 ГК РФ)[3].

Процесс заключения «предпринимательских договоров» является довольно сложной и важной частью для реализации возникших правоотношений. Конструкции «предпринимательских договоров» включают в себя особенности процедуры заключения отдельных видов договоров, которые закреплены в общих и специальных положениях гражданского законодательства, а также в множестве специальных нормативно-правовых актов.

2.2 Исполнение предпринимательского договора

Как известно, ГК РФ регулирует, в частности, отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (пункт 3 части 1 статьи 2 ГК РФ). Расположение пункт 3 части 1 статьи 2 ГК РФ дает полное основание для утверждения, что договорные и иные обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности, а также деятельности направленной для целей, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием, получают конкретизацию в отдельных главах общей части ГК РФ, в разделе обязательственных отношений[3].

В связи с принятым ФЗ № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую ГК РФ» особенности исполнения и обеспечения исполнения обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности значительно возросли и качественно изменились. Тем самым законодатель подчеркнул важность данных правоотношений.

ГК РФ закрепляет нормы об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности всеми сторона обязательства: абзац 1 пункта 2 статьи 310, пункт 3 статьи 310, статья 315, пункт 2 статьи 317.1, статья 356, пункт 4 статьи 358.2, абзац 2 пункта 1 статьи 359, абзац 2 пункта 1 статьи 391, пункт 5 статьи 395, статья 406.1, пункт 2 статьи 431.1 ГК РФ. Регулирование данных обязательств построено на максимальной диспозитивности и расширенной (по сравнению с «непредпринимательскими» обязательствами) дозволительности, что подразумевает наличие дополнительных рисков для сторон. Как отмечает М.Н. Илюшина, «сочетание максимальной свободы и повышенных требований для предпринимателей в договорных обязательствах – характерная особенность правового режима предпринимательских обязательств»[13].

Существенным изменениям подверглась статья 310 ГК РФ об одностороннем отказе от исполнения обязательств. Теперь одностороннее изменение условий обязательства, связанного с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, или односторонний отказ от исполнения этого обязательства допускается в случаях, предусмотренных ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором (абзац 1 пункта 2 статьи 310 ГК РФ[3]). При этом в обязательстве, в котором все стороны действуют как предприниматели, возможно обусловить осуществление права на односторонний отказ от исполнения обязательства (одностороннее изменение условий обязательства) обязанностью выплатить другой стороне определенную денежную сумму, что позволяет расширить возможности договорного регулирования предпринимательских обязательств и обеспечивает стабильность делового оборота (пункт 3 статьи 310 ГК РФ).

Обязательства в сфере предпринимательской деятельности имеют свои особенности по отношению к сроку исполнения. ГК РФ различает режим досрочного исполнения обязательств в зависимости от наличия или отсутствия на стороне соглашения субъектов предпринимательской деятельности (статьи 314, 315 ГК РФ). В предпринимательских обязательствах должник может исполнить обязательство досрочно только в случаях, когда такая возможность предусмотрена законом, иными правовыми актами, условиями обязательств, вытекает из обычаев или существа обязательства (статья 315 ГК РФ). Таким образом, досрочное исполнение обязательств субъектом предпринимательства, с точки зрения ГК РФ, вытекает за рамки поведения сторон, оно часто не выгодно кредитору, и он лишается каких-либо материальных благ (например, проценты за пользование кредитом, арендная плата и т.п.). Следовательно, досрочное исполнение обязательств в нарушение требований закона повлечет для должника обязанность возместить убытки кредитору[14].

Особенности исполнения предпринимательского договора дают о себе знать на стадиях исполнения конкретных договоров. Например, при поставке товаров Кодекс устанавливает правила о периодах такой поставки (статья 508), доставке товаров (статья 510), восполнении недопоставки товаров (статья 511), принятии товаров покупателем (статья 513). Статья 523 вводит процедуру одностороннего отказа от исполнения договора поставки. В частности, односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) допускается в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац 4 пункта 2 статьи 450 ГК РФ[3]).

Анализируя нормы о солидарных обязательствах (статьи 322, 323 ГК РФ), необходимо отметить, что в предпринимательских обязательствах исполнение является солидарным – законом, иными нормативно-правовыми актами или условиями обязательства может быть установлено иное (в непредпринимательских обязательствах солидарность устанавливается законом, договором, в том числе, при неделимости предмета обязательства). Указанные положения отражают специфику статуса предпринимателя как профессионального участника рынка, занимающегося предпринимательской деятельностью на свой риск, который способен удовлетворить требования кредитора и в дальнейшем предъявить требования другому солидарному должнику.

Продолжая тему изменений законодательства, рассмотрим изменения в части обеспечения предпринимательских обязательств, которые затронули институты залога и поручительства (пункт 2 статьи 339, статья 350.1, статья 356, пункт 3 статьи 361 ГК РФ и др.). В договоре залога (стороны которого являются предпринимателями) можно описать обеспечиваемое обязательство без его конкретизации на момент заключения договора (важно, чтобы обеспечиваемое обязательство можно было конкретизировать на момент обращения взыскания на предмет залога). Можно указать на обеспечение всех существующих или будущих обязательств должника перед кредитором в пределах конкретной суммы (аналогичные правила закреплены и в нормах о поручительстве – статья 361 ГК РФ[9]). В свою очередь, предмет залога может быть описан любым способом, позволяющим идентифицировать имущество в качестве предмета залога на момент обращения взыскания, в том числе путем указания на залог всего имущества залогодателя или определенной части его имущества либо на залог имущества определенных рода или вида, что ранее по сути имело место только в отношении залога товаров в обороте (пункт 2 статьи 339 ГК РФ[3]).

Кодекс также предусматривает упрощенную процедуру реализации заложенного имущества во внесудебном порядке (путем продажи предмета залога залогодержателем третьему лицу или оставления предмета залога у залогодержателя) (статья 350.1 ГК РФ). Статья 356 ГК РФ позволяет заключать договор управления залогом в предпринимательских обязательствах. Предполагается, что данная норма позволит наиболее экономически эффективно использовать предмет залога и обеспечить соблюдение интересов кредиторов.

Нормы о предпринимательских обязательствах в части перемены лиц в обязательствах. Изменения коснулись правил о переводе долга. Перевод долга в обязательстве, связанном с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, теперь возможен минуя волеизъявление должника по соглашению кредитора и нового должника (абзац 2 пункта 1 статьи 391 ГК РФ). Таким образом кредитор может самостоятельно заменить должника в обязательстве, отыскав нового, согласного возложить на себя такой долг (так называемая «пассивная интерцессия»). При этом по общему правилу первоначальный и новый должник отвечают перед кредитором солидарно, однако в отношении первоначального должника возможно установить правило о его субсидиарной ответственности или вообще освободить его от исполнения по обязательству (пункт 3 статьи 391 ГК РФ[10]). Если новый должник исполнит такое предпринимательское обязательство, он приобретает права кредитора по этому обязательству (суброгация), т.е. обязательство исполнением не прекратиться и «старый» должник вернется в обязательство. Такое последствие не согласуется с нормами о солидарных и субсидиарных обязательствах, по которым, исполнивший обязательство со-должник приобретает самостоятельное регрессное требование к другим со-должникам (пункт 2 статьи 325, пункт 3 статьи 399 ГК РФ), и больше напоминает последствия исполнения поручителем обеспеченного обязательства (статья 365 ГК РФ[3]). Следовательно, в данном случае не возникает обязательства со множественностью лиц на стороне должника.

Правовая регламентация обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности становится более детализированной:

Во-первых, в законодательстве увеличивается количество диспозитивных положений, которые дают сторонам большее количество вариантов для конструирования условий согласованных действий.

Во-вторых, законодательство устанавливает механизмы, которые препятствуют злоупотреблению правом со стороны субъекта предпринимательской деятельности, следовательно, повышенные требования к последнему остаются.

2.3 Изменение и прекращение предпринимательского договора

К правовым конструкциям «предпринимательского договора» применяются общие нормы гражданского законодательства об изменении и расторжении гражданско-правовых договоров, специальные нормы ГК РФ об изменении и расторжении договоров отдельных видов, а также специальное законодательство, регулирующее те или иные договорные правоотношения. В рамках данной главы рассмотрены особенности изменения и расторжения договоров в предпринимательской сфере в общих положения ГК РФ, приведены актуальные моменты из практики. Эти особенности также определяют специфику конструкций «предпринимательских договоров».

В статье 450 ГК РФ[3] закреплены три способа расторжения (изменения) договора: по взаимному соглашению сторон; по требованию одной из сторон в судебном порядке; по заявлению одной из сторон об отказе от договора (исполнения договора). Согласно абзацу 2 части 1 статьи 450 ГК РФ, многосторонним договором, исполнение которого связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, может быть предусмотрена возможность изменения или расторжения данного договора по соглашению как всех, так и большинства лиц, участвующих в нем, если иное не установлено законом. При этом в договоре может быть предусмотрен порядок определения такого большинства.

В данной норме можно проследить формирование нового подхода к договору. Договор воспринимается как сделка, требующая согласования воли большинства (в отличие от существовавшего ранее подхода о необходимости согласования воли всех сторон договора). Это придает процедуре, отраженной в норме абзаца 2 пункта 1 статьи 450 ГК РФ, схожесть с принципом принятия решений (формирование воли) компетентным органом корпорации в корпоративных отношениях.

Л.Ю. Василевская утверждает, что такая аналогия неприменима, ввиду того, что при заключении многостороннего договора новый субъект права не возникает. В силу пункта 3 статьи 154 ГК РФ для заключения многостороннего договора необходимо выражение согласованной воли трех или более сторон, другими словами – всех сторон данного договора. Поскольку для того чтобы многостороннее договорное обязательство возникло должно быть волеизъявление всех сторон, то динамика договорного обязательства также требует волеизъявление всех сторон обязательства[8].

Судебной практики по применению указанной нормы для разрешения судом вопроса о правах и обязанностях не имеется это можно объяснить тем, что многосторонние сделки составляют малую часть гражданского оборота. Однако стоит отметить, что применение данной нормы актуально для корпоративных договоров (статья 67.2 ГК РФ[3], статья 32.1 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», пункт 3 статьи 8 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), договоров простого товарищества.

В качестве одного из оснований расторжения (изменения) договора гражданское законодательство предусматривает отказ от договора (исполнения договора) или осуществления прав по договору – статья 450.1 ГК РФ. Данная статья расширяет имеющуюся норму об одностороннем отказе от исполнения договора, в то же время устанавливает институт «отказа от права».

Применительно к особенностям связанными с предпринимательской деятельностью необходимо рассмотреть часть 3 статьи 450.1 ГК РФ[3]. Согласно указанному положению, в случае отсутствия у одной из сторон договора лицензии на осуществление деятельности или членства в саморегулируемой организации, необходимых для исполнения обязательства по договору, другая сторона вправе отказаться от договора (исполнения договора) и потребовать возмещения убытков. Пленум Верховного Суда Российской Федерации в Постановлении от 23.06.2015 года № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ», в пункте 89, пояснил, что, если законом прямо не установлено иное, совершение сделки лицом, не имеющим лицензии на занятие соответствующей деятельностью, не влечет ее недействительности. В таком случае другая сторона сделки вправе отказаться от договора и потребовать возмещения причиненных убытков.

Отсутствие лицензии или членства в саморегулируемой организации делает невозможным исполнение предпринимательского договора. Ранее (до 07.05.2013), в качестве основания для признания договора недействительным было отсутствие лицензии, членства в саморегулируемой организации (далее – СРО) и пр. у контрагента по сделке. В Концепции совершенствования общих положений ГК РФ подчеркивалось, что признание договора недействительным в отношениях, при которых сделка совершается лицом, который не имеет лицензии, разрешения, статуса члена СРО, способствует несению потерь стороной, действующей без нарушений, т.к. признание сделки недействительной влечет:

- утрату возможности требовать надлежащего исполнения сделки, даже если получение исполнения отвечает интересам для этой стороны (например, об уплате процентов по договору);

- потерю возможности предъявления требований о применении договорных санкций;

- лишение возможности обратиться к акцессорным способам обеспечения обязательств (залог, поручительство), ввиду того, что они исключаются при недействительности основного обязательства.

Такие неблагоприятные имущественные последствия (для стороны, действующей без нарушений) не должны ставиться в возможность знать об отсутствии лицензии у другой стороны договора. Соответственно, из статьи 173 (недействительность сделки юридического лица, совершенной в противоречии с целями его деятельности) ГК РФ исключено «отсутствие у юридического лица лицензии, необходимой для осуществления соответствующей деятельности» как основание признание сделки недействительной. Здесь просматривается аналогия со статьей 835 ГК РФ[3] (в случае принятия вклада от гражданина лицом, не имеющим на это права, вкладчик может потребовать немедленного возврата суммы вклада, а также уплаты на нее процентов, предусмотренных статьей 395 ГК РФ, и возмещения сверх суммы процентов всех причиненных вкладчику убытков). Таким образом, отсутствие лицензии на осуществление деятельности или членства в СРО, необходимых для исполнения договора влечет право другой стороны на отказ от договора и требования возмещения убытков (пункт 3 статьи 450.1 ГК РФ).

Однако должны признаваться ничтожными договоры, которые формируют обязательство по осуществлению лицензируемой деятельности или деятельности, для осуществления которой необходимо членство в СРО и противоречат публичным интересам или интересам третьих лиц (по части 2 статьи 168 или статьи 169 ГК РФ[8]). Совершение сделки, которая требует специальной правоспособности (банковская, страховая, нотариальная, инвестиционная деятельность), лицом, не имеющим ее (ввиду отсутствия лицензии, членства в СРО) влечет ничтожность сделки (статья 168 ГК РФ).

Отказ от осуществления права по договору регламентирован нормой пункта 6 статьи 450.1 ГК РФ. В свою очередь, статья 9 ГК РФ говорит о том, что отказ лица от осуществления принадлежащих ему прав не влечет прекращения этих прав, если иное не предусмотрено договором. «Иное» было включено в некоторые нормы об отдельных видах договоров в части второй Кодекса. Сейчас «иное» содержится, в частности, в пункте 6 статьи 450.1 ГК РФ[3], но уже в статусе общего правила, применимого ко всем видам договоров, стороной которого является предприниматель. Теперь, стороне, которая действует при осуществлении предпринимательской деятельности, можно отказаться от права, предоставленного по договору (например, право требовать возмещения убытков, неустойки, досрочного погашения кредита и т.д.). Воспользоваться своим правом после такого отказа не представляется возможным. Отказ выражается явно (путем составления документа в письменном виде) либо явствует из обстановки (неосуществлении определенного права в срок, предусмотренный ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором).

Сторона, имеющая намерение изменить или расторгнуть предпринимательский договор в судебном порядке обязана соблюсти обязательный доарбитражный (досудебный) порядок урегулирования споров. Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор, либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом или договором, а при его отсутствии – в тридцатидневный срок.

Выводы по второй главе

В рамках данной главы рассмотрены особенности изменения и расторжения договоров в предпринимательской сфере в общих положения ГК РФ, приведены актуальные моменты из практики. Эти особенности также определяют специфику конструкций «предпринимательских договоров».

Хотелось бы отметить, что изменение и прекращение правовых конструкций «предпринимательских договоров» схожи с изменением и прекращением гражданско-правовых договоров. Но следует сказать, что «предпринимательские договоры» в данных ситуациях имеют ряд особенностей, которые указаны выше. Тем самым представляется, что институты изменения и прекращения отдельных гражданско-правовых договоров, осложненных конструкцией «предпринимательского договора» являются специфичными по своей природе.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Понятие «предпринимательский договор» имеет множество дефиниций, которые обусловлены большим количеством позиций по поводу понимания этого явления. Многие авторы относят предпринимательский договор к одному из видов гражданско-правовых договоров.

Гражданский кодекс Российской Федерации, а также специальное законодательство не предусматривает такой вид гражданско-правового договора как «предпринимательский договор». Следовательно, предпринимательский договор не может быть отдельным видом гражданско-правового договора и понятие «предпринимательский договор» необходимо раскрывать через другое содержание.

Предпринимательский договор, как общая правовая конструкция отдельных видов договоров, обусловлен такими факторами как: цель – осуществление сторонами (стороной) предпринимательской деятельности (приносящей доход деятельности некоммерческой организации); состав сторон – стороны должны быть субъектами предпринимательской деятельности (деятельности, приносящей доход); возмездный характер договора; сочетание свободы договора и повышенных требований для предпринимателей в договорных обязательствах; особый порядок рассмотрения споров, возникающих из договора. Определяющий из всех названных факторов является фактор участия на сторонах договора субъекта предпринимательской деятельности (некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, которая приносит доход).

В целях осуществления предпринимательской деятельности заключается множество гражданско-правовых договоров, которые удовлетворяют потребности субъектов хозяйственного оборота. Можно привести следующие классификации «предпринимательских договоров»:

Исходя из содержания предпринимательской деятельности выделяют договоры: предпринимательские договоры по продаже (реализации) товаров (договор купли-продажи, поставка, поставка товаров для государственных и муниципальных нужд, контрактация, энергоснабжение, продажи предприятия), передаче имущества в пользование (аренда, аренда предприятия, лизинг), выполнению (производству) работ, оказанию услуг (подряд, возмездное оказание услуг, строительный подряд, коммерческое представительство, комиссии, агентирования, дистрибьюторский, дилерский договор, франчайзинга и пр.) и др.

Общая правовая конструкция под названием «предпринимательский договор» обуславливает особенности заключения и динамики договора.

Помимо общего порядка заключения «предпринимательского договора», при котором стороны свободны в согласовании его условий и выборе контрагентов, существуют особые способы его заключения, к которым относятся: заключение «предпринимательских договоров» путем присоединения, заключение договора в обязательном порядке, заключение «предпринимательских договоров» на торгах.

Интересным представляется вопрос применимости норм о договорах присоединения в том случае, если обе стороны договора являются предпринимателями, но одна сторона в силу явного экономически сильного положения (например, энергоснабжающая организация (как субъект естественной монополии) либо кредитная организация), ввиду использования стандартных форм договора и отказа от согласования его условий, не предоставляет другой стороне возможность заключить договор на взаимовыгодных условиях. Нормы гражданского законодательства о договорах присоединения вполне применимы к предпринимательским договорам. Подтверждением данной позиции являются материалы судебной практики.

Исполнение гражданско-правовых договоров, осложненных конструкцией «предпринимательского договора» содержит в себе особый механизм реализации обязательственных правоотношений. В рамках работы проанализированы: досрочное исполнение обязательств, солидарная обязанность должников – предпринимателей, перевод долга, обеспечение обязательств залогом.

Так, досрочное исполнение предпринимательского договора становиться возможны только в случае, если это предусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательств, вытекает из обычаев или существа обязательства. В свою очередь, в «непредпринимательских договорах» должник вправе исполнить обязательство до срока, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или условиями обязательства либо не вытекает из его существа (статья 315 ГК РФ).

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами PФ о поправках к Конституции PФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // СЗ PФ. 2014. № 31. Ст. 4398.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 07.02.2017) // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 23.05.2016) // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410.
Закон РФ от 07.02.1992 № 2300-1 (ред. от 03.07.2016) «О защите прав потребителей» // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 140.
Аникин А.С., Бочкарев И.В. Иванова Н.В. Новеллы гражданского законодательства в части общих положений о предпринимательских обязательствах / А.С. Аникин, И.В. Бочкарев, Н.В. Иванова // Электронный журнал «Вестник Нижегородского института управления РАНХиГС» – 2017. № 3. – С. 65–72.
Батычко В.Т. Предпринимательское право. Конспект лекций / В.Т. Батычко. – Таганрог: Изд-во ТТИ ЮФУ, 2015. – 324 с.
Белых В.С. Предпринимательское право России: Учебник для бакалавров / В.С. Белых. – М.: Проспект, 2017. – 397 с.
Василевская Л.Ю. Договорное право России: реформирование, проблемы и тенденции развития: Монография / Л.Ю. Василевская. – М.: ИнфраМ, 2018 – 475 с.
Гришаeв С.П. Гражданское право в вопросах и ответах / С.П. Гришаев. – М.: Юристъ, 2016. – 203 с.
Губин Е.П., Лахно П.Г. Предпринимательское право Российской Федерации: Учебник (3-е изд., перераб. и доп.) / Е.П. Губин, П.Г. Лахно. – М.: Инфр-М, 2017. – 511 с.
Гусейнов Т., Голованев А. Новая редакция Гражданского кодекса. Что изменилось в общих положениях о договорах и прекращении обязательств / Т. Гусейнов, А. Голованев // Юрист компании. – 2016. – № 6. – С. 81–100.
Егоров А.В. Заранее оцененные убытки VS неустойка: какую конструкцию признают суды: [Электронный ресурс] : Арбитражная практика: электронный журнал. Март, 2018. № 3
Илюшина М.Н. Новеллы ГК России об ответственности в обязательственных отношениях лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. / М.Н. Илюшина // Законы России: опыт, анализ, практика. – 2018. – №7. – С. 15 – 21.
Крашенинников П.В. Гражданский кодекс Российской Федерации. Общие положения о договоре. Постатейный комментарий к главам 27 – 29 / П.В. Крашенинников. – М.: Статут, 2017. – 651 с.
Курбанов Р.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран / Р.А. Курбанов. – М.: Проспект, 2019. – 416 с.
Лампицкая Ю.А., Федорова Ю.А. Порядок исполнения денежных обязательств: анализ новых норм ГК РФ / Ю.А. Лампицкая, Ю.А. Федорова // Бухгалтерия и банки. – 2016. – № 8. – С. 56–74.
Мандрюков А.В. Основные изменения положений ГК РФ о договорах / А.В. Мандрюков // Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения. – 2017. – № 6. – С. 41–53.
Пугинский Б.И. Коммерческое право России / Б.И. Пугинский. –М.: Юрайт, 2016. – 471 с.
Санникова Л.В. Гражданский кодекс Российской Федерации. Постатейный комментарий к разделу III «Общая часть обязательного права» / Л.В. Санникова. – М.: Статут, 2016. – 542 с.
Стасюк И.В. Принятие чужого долга (пассивная интерцессия) в российском гражданском праве / И.В. Стасюк // Закон. – 2015. – № 1. – С. 65–85.
Суханов Е.А. Гражданское право: В 2 т. Том I Учебник / Е. А. Суханов. – М.: Статут, 2017. – 652 с.
Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права / П.П. Цитович. – Киев: 1886. – 248 с.
Шeршеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 года) / Г.Ф. Шершеневич. – М.: Фирма «СПАРК», 1995. – 556 с.
Шиткина И.С. Настольная книга руководителя организации: правовые основы / И.С. Шиткина. – М.: Юстицинформ, 2016. – 590 с.
Яковлeв В.Ф. Понятие предпринимательского договора в российском праве / В.Ф. Яковлев // Журнал российского права. – 2008. – № 1. – С. 25–30.