Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Нотариат в РФ (Нотариат: понятие, цели и задачи)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования определяется тем, что в системе органов гражданской юрисдикции и в правовой системе России в целом нотариат играет значительную роль как орган бесспорной гражданской юрисдикции. Нотариат является непременной составной частью любой правовой системы, он позволяет государству успешнее осуществлять его правоохранительные, фискальные и судебно - юрисдикционные функции.

Такое особое положение нотариата обусловлено тем, что нотариат действует в публично-правовой сфере, а защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц, осуществляемая им, основана на критерии бесспорности. Свои полномочия по оказанию юридической помощи от имени государства нотариат осуществляет в рамках, определенных законодательством процедурно-процессуальных форм.

Революционным нормативным актом в нотариальной деятельности стали Основы законодательства о нотариате, принятие в 1993 году. В данном акте коренным образом изменился правовой статус нотариуса и было провозглашено создание частного нотариата, существующего наряду с государственным.

Функционирование органов нотариата неразрывно связано с защитой и охраной субъективных прав и интересов граждан и юридических лиц, чем и обосновывается научно-практический интерес к деятельности таких органов.

Целью данной курсовой работы является изучение организационно-правовых основ деятельности нотариата как органа бесспорной гражданской юрисдикции, выявление правовых проблем нотариата на современном этапе развития и возможные пути их решения.

Исходя из цели, поставлены следующие задачи:

- изучить историю возникновения и развития нотариальной деятельности, сформулировать понятие «нотариата»;

- изучить цели и задачи нотариата, принципы и функции;

- изучить организационные основы, а также правовое регулирование деятельности нотариусов;

- определить полномочия нотариусов и лиц, осуществляемых нотариальную деятельность.

Объектом исследования выступает нотариат как комплексный организационный и правовой институт государства и гражданского общества, как орган бесспорной гражданской юрисдикции.

Предметом исследования являются нормативно-правовые акты, регулирующие нотариальную деятельность.

Для написания работы использовалось законодательство Российской Федерации, а также учебная и монографическая литература таких авторов как Сучкова Н.В., Мазина Г.П., Савченко С.А., Щекочихина П.А., Герасимов А.В., Вергасова Р.И., Черемных И.Г., Швачкина М.В., Ткаченко М.В., Куленко Н.И., Шаповалова Л.Л., Щенникова Л.В., Мамыкин А.С., Стешенко Л.А., Шамба Т.М., Моисеева О.В., Сальников Ю.Н., Щенникова Л.В. и другие.

Курсовая работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка нормативных актов и списка литературных источников. В первой главе рассматриваются общие положения о нотариате (исторический очерк, принципы деятельности нотариата, задачи, функции, цели), вторая глава рассматривает вопросы правового регулирования и дает характеристику нотариальной деятельности, изучает полномочия нотариусов и лиц, осуществляющих нотариальную деятельность.

При написании курсовой работы использовались Основы законодательства о нотариате, материалы судебной практики, учебная и научная литература современных и классических авторов, периодические издания, электронные источники с сервера Федеральной нотариальной палаты.

ГЛАВА.1 ПОНЯТИЕ НОТАРИАТА И ЕГО ОСНОВНЫЕ ХАРАКТЕРИСТИКИ

1.1.История возникновения и развития нотариальной деятельности.

История нотариата начинается еще с Древнего Рима и по сей день продолжает наращивать темпы развития в современном мире. Древний Рим – колыбель нотариата. С Древнего Рима нотариат распространился в Германию, Италию, во Францию и другие западноевропейские государства.

История нотариата тесно связана с развитием гражданского оборота. Рыночные отношения стремительно развивались, в связи с чем появилась необходимость закрепления приобретаемых по сделкам прав и обязанностей в письменной форме. Нотариат возник как институт, который призван, как отметила Асватурова М.Б., защищать частную собственность и обеспечивать бесспорность имущественных и иных прав участников торговых и иных сделок[14].

Как было сказано выше, нотариат возник в Древнем Риме[16], в чьем праве приоритетом были письменные доказательства. Одновременно с ростом имущественного оборота нарастала необходимость профессии писарей (писцов), которые были далекими предками нотариата, в чьи обязанности входило как составление различных посланий и прошений, так и совершение разнообразных сделок.

В Древнем Риме было известно две категории писцов. Первая категория писцов состояла на государственной службе. Такая должность считалась пожизненной. Писцы, состоявшие на государственной службе, занимались исключительно с римскими гражданами с довольно высоким общественным положением. Они оформляли письменные распоряжения, изготавливали публичные документы, вели особый судебный журнал и общественные счета.

Писцы, входящие во вторую категорию, были, как правило, вольноотпущенные, работающие по найму, и рабы. Они исполняли писарские функции по усмотрению своего хозяина, но эти документы не имели официального характера.

В Древнем Риме существовала еще и третья категория лиц, занимающихся оформлением правовых документов и сделок. Это табеллионы («tabelliones»), которые были также свободными людьми и не состояли на государственной службе и не нанимались частными лицами. Табеллионы составляли юридические акты и судебные бумаги под контролем государства и получали вознаграждение, установленное законом. Свои функции они осуществляли в конторах. Документ, составленный табеллионом, вносился в судебный протокол, что придавало такому документу публичный характер[16]. Табеллионом мог стать свободный римский гражданин, обладающий правовыми знаниями, принятый в корпорацию табеллионов и утвержденный в должности префектом города. Мнения современных ученых сводится к тому, что именно институт табеллионов является прообразом нотариата.

Особая роль в возрождении латинского нотариата принадлежит Франции. Людовик 9 произвел первую реформу во французском нотариате и в 1270г. в Париже учредил 60 нотариусов, которые были независимыми от председателя высшего суда, тем самым отделив судебную власть от нотариата и спорную юрисдикцию от бесспорной. В 1302г. Филипп Красивый ввел во все королевские владения нотариусов, отделенных от судебной власти; судьям запрещалось пользоваться своими писцами в качестве нотариусов[19].

Официальная эмблема нотариата Франции была создана в 1676г., которая сохранилась до настоящего времени. В этот период нотариусы начали удостоверять верность и подлинность документов и действовали от имени короля Франции, т.е. от имени государства.

Функции нотариата были весьма широки. Они удостоверяли подлинность актов и договоров, делали описи имущества, осуществляли публичные продажи, выдавали различные свидетельства, поэтому на эту должность допускались «благонадежные» лица, внесшие залог. Высокий статус нотариуса подчеркивал тот факт, что нотариальные акты исполнялись без особого судебного решения и имели безусловную доказательственную силу.

Современный облик нотариата сложился во Франции более 200 лет назад на основании знаменитого Закона Вантоза, который был принят во Франции в начале 19 века (16.03.1803г., что по календарю Французской революции соответствовало 25 вантоза 11г.)[25].

Закон Вантоза явился первым законодательным актом, в котором были сформулированы признаки свободного нотариата и который оказал глубокое влияние на развитие нотариата в Европе и мире в целом. Закон о нотариате ввел особое должностное лицо; нотариус стал главным проводником и хранителем гражданского права; нотариусы назначались Управлением юстиции; должность нотариуса была несменяемой и незаменяемой; закон устанавливал тарифы, которые нотариус взимал за выполнение своих функций и др. Эти базовые принципы распространились по всему миру, они стали основой нотариата латинского типа. Макаров О.В.[23] в своей статье отметила, что «именно система нотариата, которая сложилась во Франции, существует и функционирует в настоящее время и является достаточно эффективной».

В России отдельные черты нотариальной деятельности прослеживаются с 1011 вв. Первое известие о знакомстве русичей с письменными актами отнесено к 911 г., когда был заключен договор киевского князя Олега с греками. В те времена возникла необходимость составления письменных актов, называвшихся кабалами, записями, памятями, грамотные люди стали востребованы, писавшие эти акты, хотя и не наделенные на то особой властью[26].

Историю возникновения и развития отечественного нотариата условно можно разделить на три больших периода: 1) нотариат России до 1917 г.; 2) советский нотариат, 3) нотариат на современном этапе развития России.

История возникновения и становления процедуры законного закрепления юридических актов на Руси схожа с древнеримской: когда в обществе стали развиваться и совершенствоваться имущественные отношения, назрела необходимость не только устно договариваться о сделке, но и письменно скреплять ее, а в отдельных случаях, например при сделках с недвижимостью, придавать им публичный характер – «совершать крепости».

В 16 веке появляется сословие площадных подьячих – особый класс людей, специально занимающихся составлением различных письменных актов. Свое название площадные подьячие получили от того, что местом их работы была площадь. За свою работу площадные подьячие не получали никакого жалованья от государства. За совершение актов они брали с лиц, обратившихся к их услугам, плату, называвшуюся «писчее», «пошлина» или «магарыч»[28].

Появление института нотариата в России связано с периодом царствования династии Романовых. В царствование Алексея Михайловича было принято Соборное Уложение. Именно Соборное Уложение 1649 года создало целую эпоху в развитии российского нотариального института2. В соответствии с Соборным уложением 1649 г. стороны были обязаны совершать сделки, называвшиеся в то время «крепостью», только через площадных подьячих с составлением справки к последующей регистрации в Поместном приказе[30].

Во второй половине 19 века развитие российского нотариата было тесно связано с правовыми реформами Александра 2 и, в частности, с судебной реформой 1864г. 14 апреля 1866 г. было принято Положение о нотариальной части и явилось первым всеобъемлющем российским нотариальным законодательным актом. Согласно этому положению, нотариусом признавалось лицо, наделенное особой властью совершать и свидетельствовать нотариальные акты в России. Положение не только регулировало порядок назначения на должность нотариуса, его компетенцию, полномочия и ответственность, но и определяло сам порядок совершения отдельных нотариальных действий.

Положение о нотариальной части регулировало порядок нотариальной деятельности практически до Октябрьской революции 1917г., которая кардинально изменила ход развития российского нотариата.

Одним из первых декретов Советской власти, опубликованных 24 ноября 1917 года, упразднены «буржуазно-помещичьи» судебные органы. В период Гражданской войны возникла и тенденция к ликвидации нотариата. В 1918 г. нотариат, наряду с другими юрисдикционными органами, был упразднен ввиду отпадения надобности регулирования общественных отношений, складывающихся по поводу частной собственности и защиты имущественных прав субъектов гражданского оборота. Все городские нотариальные конторы были закрыты, а функции нотариусов были распределены между другими органами власти соответственно их компетенции[33]. Но несмотря на это, нотариат не исчез бесследно. Даже советская власть убеждается в необходимости его существования и функционирования. В связи с этим в актах новой власти, направленных на слом старого бюрократического аппарата, нотариат впервые упомянут 23 марта 1918 года, в новом Положении о муниципализации нотариальных контор[34].

В начале 20 гг. ХХ века, в связи с крахом плановой экономики и необходимостью введения чрезвычайных мер по стабилизации экономики страны, нотариат получает свое новое развитие. 4 октября 1922 г. Декретом СНК РСФСР принято Положение о государственном нотариате РСФСР, заложившее основы советского нотариата. Нотариат стал самостоятельным государственным учреждением, входящим в систему органов юстиции[29].

В силу назревшей необходимости принятия общесоюзного акта, регулирующего вопросы деятельности нотариата, 14.05.1926 г. ЦИК и СНК СССР вводят в действие Постановление «Об основных принципах организации государственного нотариата», согласно которому осуществление нотариальных действий возлагается на государственные нотариальные конторы.

Дальнейшее развитие законодательства о нотариате в Советском Союзе характеризуется принятием ряда поочередно сменяющихся положений о государственном нотариате 1930г., 1947г., 1965г., соответственно, и принятием единого кодифицированного общесоюзного Закона СССР от 19.07.73 г. «О государственном нотариате»[24].

Следует отметить, что до 1993г. существовала неблагоприятная ситуация развития нотариата, потому как в советское время нотариус не был заинтересован в конечных результатах своей работы, он получал за свою работу достаточно низкую заработную плату, не нес имущественной ответственности за неправомерное совершение нотариальных действий, к тому же государство уделяло мало внимания обустройству и содержанию нотариальных контор. В советский период институт нотариата был на «задворках» всех иных юридических профессий[19].

C 1993 года российский нотариат начал свое возрождение, что связано с экономическими реформами, процессами приватизации, изменением отношений собственности в России, в связи с чем возникла необходимость в правовых способах защиты участников гражданского оборота, в том числе и путем развития системы нотариата.

Главное изменение произошло 11 февраля 1993 года, когда Верховным Советом российской Федерации были приняты «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» от 11.02.1993г. № 4462-12 (далее по тексту - Основы о нотариате). Этот закон кардинально реформировал институт нотариата, возродил в России независимый нотариат латинского типа[14]. Считается, что нотариат латинского типа осуществляет предварительное правосудие, помимо общих для нотариата удостоверительных функций. С принятием закона в одном экономическом пространстве работают два нотариуса: один в государственной конторе, другой - в частной. При совершении нотариальных действий нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности. 22 сентября 1993 года решением Учредительной конференции представителей региональных нотариальных палат учреждена Федеральная нотариальная палата.

Отличительной особенностью современного российского нотариата является то, что нотариальные действия от имени Российской Федерации совершают не органы государства, как это было в советский период, а конкретные люди – нотариусы, занимающиеся частной практикой или работающие в государственных нотариальных конторах, должностные лица органов местного самоуправления или консульский учреждений, уполномоченные на совершение этих действий.

Г.Г. Черемных[31] отметил, что «исторически российский нотариат вырос из традиционно советского института государственной регистрации юридически значимых документов и действий. Однако в ходе замены отживших конструкций советского периода сформировался качественно новый негосударственный нотариат общепризнанного в мире так называемого латинского типа».

В 1995 году российский нотариат был принят в Международный союз латинского нотариата (сейчас – Международный союз нотариата), объединяющий более 70 нотариатов развитых стран. Цель союза - распространение и укрепление латинского нотариата. Министр Юстиции Греции Мишель Статопулос на 23 Международном конгрессе латинского нотариата отметил, что «в странах, где принята система латинского нотариата, нотариус – должностное лицо правосудия, на которое возложена высокая задача, касающаяся важнейших областей жизни граждан…». Исследователи обращают внимание и на то, что нотариальное сообщество латинского типа имеет свои заповеди, и их, как принято считать, десять: уважай свое министерство; воздержись, даже если самое маленькое сомнение делает неясными твои действия; воздай должное правде; действуй осмотрительно; изучай с пристрастием; советуйся с честью; руководствуйся справедливостью; ограничивайся законом; работай с достоинство; помни о том, что твоя миссия направлена на то, чтобы не было споров между людьми.

Процесс развития нотариата в России отличался от процесса развития в европейских странах своей нестабильностью и медлительностью. В европейских странах нотариат развивался очень стабильно, поступательно, как того и требовали тенденции соответствующего исторического периода. Одной из причин такого развития послужило распространение в Европе римского права. Россия же имела массу особенностей развития государства в целом, что и отразилось на развитии нотариата. Нестабильное и медленное развитие нотариата в России было связано с особенностями истории России, менталитета российского народа, отсутствием правовой культуры, влиянием восточных стран[30].

Современному состоянию баланса между контролем со стороны государства и свободой нотариусов в своей профессиональной деятельности предшествовали различные организационные формы взаимоотношений государства с органами нотариата. За всю свою историю становления и развития российский нотариат претерпел множество изменений, у него были и взлеты и падения. Он прекращал свое существование и создавался вновь. Но не смотря на все это, необходимость в нотариате существовала, существует и будет существовать.

1.2.Нотариат: понятие, цели и задачи.

На сегодняшний день не существует единого понятия нотариата. Основы нотариата не дают такого определения, а в теории права по этому поводу высказаны различные точки зрения.

Одни авторы полагают, что нотариат представляет собой систему государственных органов и должностных лиц, на которых возложено выполнение предусмотренных законом действий в установленном законом порядке в целях обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц. Другие определяют нотариат как систему наделенных властными полномочиями органов, осуществляющих функцию государства по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц и общества в целом. Профессор Егорова М.Е.[21] так определяет понятие нотариата: «нотариат представляет собой систему государственных органов и должностных лиц, призванных обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ[1], иными законами защиту прав и законных интересов граждан путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий».

Понятие «нотариат» произошло от таких латинских слов как «notae», что означает особые стенографические знаки, используемые в письме под диктовку или от «notarius», в значении писец, секретарь.

Согласно ст.1 Основ о нотариате[13] нотариат в России призван обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ[1], конституциями республик в составе России, данными Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершениями нотариусами нотариальных действий от имени РФ, предусмотренных законодательными актами.

Определение понятия «нотариус» как главенствующего субъекта нотариальных отношений является основой теоретического определения места и сущности федерального нотариата в правовой системе Российской Федерации.

Нотариус - основной субъект нотариального права; это физическое лицо, специально уполномоченное государством на осуществление нотариальной деятельности в целях защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц, действующее от имени государства на возмездной основе, заключающейся в совершении нотариальных действий, предусмотренных российским законодательством, результатом которых является принятие и издание нотариального акта. Бочковенко В.А.[18 ]выделил наиболее общее понятие нотариуса: «нотариус – это юрист, специально уполномоченный удостоверять подлинность актов и договоров, заключаемых сторонами, составлять надлежащим образом оформленные документы, давать советы и разъяснения обращающихся к нему физическим и юридическим лицам».

Нотариат занимает особое место в правовой системе России. Такое положение нотариата обусловлено тем, что сфера, в которой действует нотариат, является публично-правовой, а защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц, осуществляемая им, основана на критерии бесспорности. Нотариат является органом, наделенный публичной властью. При этом свои полномочия по оказанию юридической помощи от имени государства нотариат осуществляет в рамках определенных законодательством процедурно-процессуальных форм.

Основная задача нотариата определена Конституцией РФ[1], согласно ст.17 и 48 которой гарантируются права и свободы человека и гражданина и правого каждого на получение квалифицированной юридической помощи. Во исполнение данных конституционных норм основной задачей нотариата является защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Реализация основной задачи направлена на достижение цели деятельности нотариата - обеспечение правовой защиты прав всех участников гражданского оборота путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий.

Задачами нотариата также являются: укрепление законности и правопорядка, предупреждение правонарушений путем своевременного и соответствующего нормам законодательства РФ удостоверения договоров и сделок, оформления наследственных прав, совершения исполнительных надписей и иных нотариальных действий[13].

Подводя итог, можно сделать вывод, что на сегодняшний день не существует единого понятия «нотариата». Оно не закреплено на законодательном уровне, а различные авторы имеют свой подход в определении «нотариата». Цели и задачи нотариата основаны и вытекают из положений Конституции РФ – основного закона страны.

1.3.Принципы и функции нотариата.

Принципы нотариального права – это нормативные положения, которые закреплены в нормах нотариального законодательства и касаются организации нотариата и осуществления нотариальной деятельности. Они отражают особенности данной отрасли права.

Принципы имеют важнейшее значение для построения нормативной основы отрасли права. На принципах строится нормативная база любой отрасли права, функционирует все законодательство, которое регулирует деятельность нотариата, они регламентируют правовой статус нотариусов и уполномоченных должностных лиц[16].

Современная система принципов нотариального права должна отражать как правила организации нотариата, так и содержание нотариального производства. Исходя из этого, в нее входят следующие принципы организации нотариата: законности; независимости нотариуса; самофинансирования; национального языка нотариального производства. И такие принципы нотариальной деятельности как: принцип диспозитивности; активной помощи нотариуса в осуществлении прав; беспристрастности нотариуса; обеспечения тайны совершения нотариальных действий; предупреждения правонарушений и споров[13].

Принцип законности означает, что нотариус обязан точно и неуклонно следовать предписаниям норм законодательства РФ. Нотариусы совершают нотариальные действия на основании закона и от имени государства, поэтому все нотариальные действия имеют правовые последствия.

Принцип независимости состоит в том, что все свои функциональные решения и действия нотариусы осуществляют только на основе закона, материалов проверок и расследований. Независимость нотариуса проявляется и в том, что в отношении совершаемого нотариального действия он свободен, не подчинен никаким указаниям, самостоятельно принимает решения[13].

Финансовой основой независимости нотариуса должно выступать гарантированное экономическое обеспечение его деятельности. Принцип самофинансирования означает, что нотариус обеспечивает свою деятельность самостоятельно за счет нотариальных тарифов, которые устанавливает государство. Все денежные средства поступают в собственность нотариуса, государство лишь обязывает его уплатить соответствующие налоги и другие обязательные платежи. Кроме того, Определением КС РФ об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина на нарушение его Конституционных прав положениями ст. 6 и ст. 23 Основ о нотариате[13], было установлено, что гражданин, избирая род занятий по отправлению публичных функций, соглашается с условиями и ограничениями, с которыми связан приобретаемый правовой статус. Положение о том, что нотариус не вправе заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой другой деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской, не могут расцениваться как нарушения конституционного права граждан, имеющих статус нотариуса.

Согласно принципу национального языка нотариальное производство ведется на языке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, республик в составе РФ. Государственным языком РФ на всей ее территории является русский язык. Возможность перевода с целью понимания ими совершения нотариальных действий обеспечивается лицам, не владеющим языком.

Принцип диспозитивности означает, что лица, заинтересованные в исходе дела, вправе самостоятельно распоряжаться принадлежащими им субъективными материальными правами и средствами их защиты в рамках нотариального производства[13].

Принцип активной помощи нотариуса в осуществлении прав состоит в том, что нотариус обязан содействовать физическим и юридическим лицам в реализации их прав и защите законных интересов, разъяснять их права и обязанности, проинформировать о возможных последствиях совершаемых нотариальных действий. Активная помощь нотариуса также заключается в том, что если в ходе совершения нотариального действия затронутся права и законные интересы лиц, не являющихся участниками будущего нотариального действия, то он должен принять меры к защите прав этих лиц.

Согласно принципу беспристрастности, нотариус при совершении нотариальных действий обязан в равной мере защищать права и интересы всех сторон и иных заинтересованных лиц. Принцип беспристрастности также означает, что нотариус должен совершать нотариальные действия без какого-либо предпочтения одной из сторон обратившихся к нему лиц, а также не может преследовать личную выгоду или собственные интересы и интересы своих родственников[20].

Одним из основных принципов нотариата является профессиональная тайна. В связи с осуществлением нотариальных действий и в силу специфики складывающихся отношений, нотариусу и лицам, работающим в нотариальной конторе, может быть известна конфиденциальная информация о частной жизни лица. Поэтому все сведения и документы, а также устная информация, которые используются в нотариальном производстве, являются нотариальной тайной и охраняются законом. Нотариус и лица, работающие в нотариальной конторе, обязаны не разглашать известную ему информацию, за исключением случаев, предусмотренных законом. В случае разглашения таких сведений, лица несут ответственность в порядке и по основаниям, установленным федеральным законом[25]. Таким примером служит решение Ленинского районного суда г.Ульяновска, которым было установлено, что нотариус нарушила тайну совершения нотариального действия – один из основных принципов деятельности нотариуса. В ст.5 Основ о нотариате этот принцип указан как гарантия нотариальной деятельности. По вине нотариуса было допущено разглашение сведений, которые стали известны в связи с совершением нотариального действия. Суд отметил, что такие действия включают в себя: сам факт обращения к нотариусу; информация о лицах, в отношении которых совершались нотариальные действия; содержание нотариального действия и оформленный (выданный) нотариусом документ; документы, истребованные нотариусом; иные сведения, предоставленные нотариусу либо полученные нотариусом в ходе подготовки к совершению нотариального действия. Разглашение сведений о совершенном нотариальном действии является самостоятельным основанием для привлечения нотариуса к имущественной ответственности (ст.17 Основ о нотариате[13]). В результате рассмотрения дела и с учетом всех обстоятельств, суд решил лишить нотариуса, занимающегося частной практикой, права нотариальной деятельности.

Принцип объективной истинности предполагает обязанность нотариуса определять все законные предпосылки для совершения нотариального действия. Нотариус должен изучить все объективно существующие обстоятельства с которыми связано возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений.

Из предупредительно-профилактической функции нотариуса вытекает принцип предупреждения правонарушений и споров. Данный принцип означает, что нотариус, совершая нотариальные действия, должен стремиться к примирению сторон и достижению согласия. При возникновении ситуации, где стороны имеют неустранимые противоречия, нотариус должен воздержаться от совершения нотариального действия.

Как отмечает Никифорова А.[24], «нотариат, в силу своего публично-правового характера, жесткой процедурной урегулированности порядка совершения нотариальных действий, необходимости исследования достаточно широкого круга доказательств, является одним из эффективных средств снижения криминальности в сфере собственности, прежде всего в отношении собственности, подлежащей регистрации. Неслучайно при совершении сделок в простой письменной форме, без нотариального удостоверения, степень криминальности, возможности подделок, нарушений гражданских прав несравненно выше. Важным аспектом является то положение, что содержание правоохранительной системы достаточно затратно, а развитие нотариата позволяет переложить часть правоохранительных мероприятий на самих участников гражданского оборота».

Таким образом, можно сделать вывод, что содержание принципов нотариального права тесно взаимодействует прежде всего с такими отраслями российского права, как гражданское право и процесс. Помимо этого, некоторые положения нотариального права вытекают из конституционного права, тем самым отражая значение Конституции России как основного источника всех правовых норм.

Основные направления деятельности нотариата находят свое отражение в его функциях, которые в свою очередь характеризуют сущность и специфику нотариальной деятельности.

Функции нотариата отражают основные направления деятельности его системы и сущность нотариата. Нотариальные функции в целом носят особый характер, вытекающий из публично-правового характера нотариальной деятельности и особенностей компетенции нотариуса, действующего в рамках бесспорной гражданской юрисдикции.

Современный нотариат осуществляет следующие виды функций[28]:

- социальные функции – характеризуют место нотариата в правовой системе России;

- содержательные – отражают характер нотариальной деятельности;

- доказательственные – связаны с существом нотариальной деятельности – созданием квалифицированных письменных доказательств.

Социальные функции нотариата включают в себя следующие функции:

- Предупредительно-профилактическая функция предусматривает рассмотрение дел нотариусом в рамках бесспорной гражданской юрисдикции; в случае наличия спора дело рассматривается судом. Задача нотариата – предупредить будущий спор о праве. Предупредительно-профилактическая функция направлена на снижение количества гражданско-правовых споров путем их предупреждения еще на стадии согласования условий сделки и заключения.

- Правореализационная функция отражает место нотариата в системе осуществления субъективных прав и исполнения обязанностей. В правореализующей деятельности нотариус руководствуется требованиями правовых норм действующего законодательства, а также создает необходимые условия для правомерно поведения лиц, в отношении которых совершается нотариальное действие;

- Правоохранительная функция отражает место нотариата как публично-правового института, обеспечивающего законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота в самом широком смысле, снижая уровень как гражданских, так и уголовных правонарушений. В ходе реализации данной функции нотариат способствует снижению уровня преступности и криминальности в гражданском обороте в сфере собственности, а также обеспечивает юридическую безопасность физических и юридических лиц;

- Фискальная функция вытекает из необходимости решения ряда государственных задач, одной из которых является привлечение всех обязанных лиц к уплате налогов. В соответствии с законодательством, нотариусы обязаны передавать налоговым органам информацию о стоимости имущества переходящего лицу в порядке наследования или дарения (предварительная уплата налога требуется с лиц, проживающих за пределами РФ). Нотариус также обязан информировать участников нотариального действия о возможных последствиях совершаемых нотариальных действий, а, следовательно, и о налоговых последствиях таких действий.

Функции, которые отражают содержание и специфику нотариальной деятельности – содержательные функции[30]:

- Правоустановительная функция состоит в необходимости установления в нотариальном производстве больших групп юридических фактов, как правило, связанных между собой в фактические составы различной степени сложности;

- Удостоверительная функция характеризуется наличием у нотариуса полномочий действовать от имени государства, тем самым придавая юридическим действия участников гражданского оборота особого правового характера. При помощи этой функции нотариус реализует свои контрольные и правозащитные полномочия;

- Охранительная функция возлагает на нотариуса обязанность охраны прав участников нотариальных действий. Практически все нотариальные действия совершаются нотариусами с реализацией данной функции;

- Юрисдикционная функция вытекает из роли нотариата как органа гражданской юрисдикции. При совершении нотариальных действий в отношении граждан и юридических лиц не должны быть затронуты права лиц, не являющихся участниками нотариального действия, а также государственные и общественные интересы.

Доказательственная функция нотариата напрямую связана с созданием квалифицированных письменных доказательств, которые являются существом нотариальной деятельности. Конечным результатом нотариального производства является нотариальный акт, который имеет особое доказательственное значение[31]. Нотариальный акт в большей степени гарантирует правовую безопасность, и наличие такого акта значительно облегчает судебное разбирательство. Нотариально удостоверенные акты вызывают у суда куда больше доверия, чем договоры в простой письменной форме, так как такие документы (нотариальные акты) выданы лицом независимым, действующим от имени государства и не имеющим личной заинтересованности в исходе дела.

Разграничение нотариальных функций позволяет отразить место нотариата в современном обществе как особого правового института и показать специфику его деятельности в отношении участников нотариального производства.

Изложенный анализ функций нотариата показывает их тесную взаимосвязь и системное воздействие на нотариальную деятельность, а также наличие в нотариальном праве как охранительных, так и существенных позитивных характеристик, отражающих правосозидательную силу нотариата.

Принципы и функции нотариального права отражают основные особенности нотариата как органа бесспорной гражданской юрисдикции и вытекают из публично-правового характера нотариальной деятельности. На принципах строится вся нормативная база нотариата как отрасли права, а функции отражают сущность и специфику нотариальной деятельности.

Для того, чтобы более полно раскрыть понятие института нотариата в современных условиях, необходимо подробнее изучить его правовое регулирование, а также его организационные основы в современных условиях.

Выводы по главе 1

Нотариат в Российской Федерации представляет собой систему государственных органов и должностных лиц, обеспечивающих защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариальных действий, предусмотренных законодательными актами в установленном законом порядке.

Законодательство о нотариате в России формировалось не одно столетие. История нотариата начинается еще с Древнего Рима и, по сей день продолжает наращивать темпы своего развития. Современному состоянию баланса между контролем со стороны государства и свободой нотариусов в своей профессиональной деятельности предшествовали различные организационные формы взаимоотношений государства с органами нотариата. Принципы и функции нотариального права отражают основные особенности нотариата как органа бесспорной гражданской юрисдикции и вытекают из публично-правового характера нотариальной деятельности. На принципах строится вся нормативная база нотариата как отрасли права, а функции отражают сущность и специфику нотариальной деятельности.

ГЛАВА.2 ХАРАКТЕРИСТИКА НОТАРИАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

2.1.Правовое регулирование нотариальной деятельности по действующему законодательству Российской Федерации.

В настоящее время наиболее близким «к народу» представителем юридической профессией является нотариус. Сегодня ежедневно в стране совершается более 200 тысяч нотариальных действий. Наряду с квартирами и домами среди предметов сделок все чаще фигурируют земельные участки, самолеты, морские суда, предприятия, арендные отношения, поставка и залог товара.

Эриашвили Н.Д. [34] в своей диссертации подчеркнул, что «вопрос о правовых основах организации и деятельности нотариата в РФ имеет не только теоретическое, но и практическое значение, поскольку в правоприменительной деятельности нотариуса постоянно возникают вопросы выбора нормы, которой следует руководствоваться при совершении конкретного нотариального действия».

Правовое регулирование нотариальной деятельности является основой эффективного осуществления нотариусами деятельности по защите прав и законных интересов как физических, так и юридических лиц. Организация органов нотариата устанавливается при помощи норм административного права и законодательства о нотариате; юрисдикционная деятельность нотариуса регулируется нормами гражданского процессуального права и также законодательством о нотариате; нормами материального (в основном – гражданского) права определяется содержание правоприменительной деятельности нотариуса. Наконец, нормами гражданского, трудового, уголовного законодательства и законодательства о нотариате регулируется ответственность нотариусов[29].

Нотариус в своей деятельности должен руководствоваться Конституцией Российской Федерации[1], конституциями (уставами) субъектов РФ, Основами законодательства РФ о нотариате[13], международными договорами, а также иными нормативными правовыми актами РФ и субъектов РФ.

Конституция Российской Федерации, принятая 12 декабря 1993г.[1], является основным источником любой отрасли российского права. Наиболее значимой нормой в Конституции в отношении нотариата является ст. 48, закрепляющая право на получение квалифицированной юридической помощи.

Правовое регулирование деятельности нотариата отнесено законодателем к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов, которые в пределах своего ведения могут регулировать отдельные стороны этой деятельности. Отдельные субъекты РФ, например, Нижегородская, Воронежская области, Республики Башкортостан, Саха (Якутия), Мордовия, город Москва приняли собственные законы по вопросам нотариата.

Действующее законодательство Российской Федерации о нотариате состоит из целого комплекса нормативных правовых актов, среди которых основным и наиболее важным являются Основы законодательства Российской Федерации о нотариате.

Основы о нотариате были приняты Верховным Советом России в феврале 1993 г. (до принятия Конституции РФ). Данный акт определяет современную организацию нотариата, правовой статус нотариуса, компетенцию и порядок его деятельности. Основы о нотариате содержат в себе два раздела: организационные основы деятельности нотариата и нотариальные действия и правила их совершения. Данный закон, как и Конституция РФ, являются для нотариуса фундаментом, отправной точкой при совершении всех его действий в рамках профессии.

С целью оказания практической помощи нотариусам по совершению отдельных видов нотариальных действий созданы Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации, утвержденные приказом Минюста РФ от 15 марта 2000г. №91. В таких рекомендациях рассмотрены следующие положения: общие положения по совершению нотариальных действий; удостоверения сделок; принятие мер к охране наследственного имущества; выдача свидетельств о праве на наследство; свидетельствование верности копий документов и выписок из них, подлинности подписи и верности перевода; удостоверение фактов, передача заявлений физических и юридических лиц; обеспечение доказательств.

Достаточно высокое значение для нотариальной деятельности имеют многие нормы кодексов Российской Федерации, а также международные соглашения Российской Федерации. Так, например, в Налоговом кодексе Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000г. №117-ФЗ, закреплены нормы, описывающие права и обязанности нотариусов, а также в законодательстве об исполнительной деятельности, трудовом законодательстве. Важное значение имеют некоторые нормы, содержащиеся в федеральных законах. Например, ФЗ «О бесплатной юридической помощи в РФ» от 21.11.2011г. № 324-ФЗ (с изм. и доп. от 26.07.2019) содержит норму об оказании бесплатной юридической помощи нотариусами.

Гражданский кодекс[3] России как источник нотариального законодательства определяет существо конкретных нотариальных действий. Позитивным явлением является наличие большого количества процедурных норм нотариального производства в разд. V «Наследственное право» Гражданского кодекса Российской Федерации от 26 ноября 2001г. №146-ФЗ4, что отражает его роль как источника норм нотариального права и законодательства. Целый ряд других федеральных законов также имеют большое значение как источники нотариального законодательства. Так, например, ст. 333.24 Налогового кодекса РФ устанавливает размеры государственной пошлины за совершение нотариальных действий.

Немаловажную роль в регулировании нотариальной деятельности играют нормативные правовые акты, издаваемые Министерством юстиции РФ:

- Приказ Минюста РФ от 17 июня 2014 г. № 129 "Об утверждении Порядка ведения реестров единой информационной системы нотариата" (с изм. от 28.06.2019)[9];

- Приказ Минюста РФ от 29 июня 2015 г. № 147 "Об утверждении Порядка ведения реестра нотариусов и лиц, сдавших квалификационный экзамен"[10];

- Приказ Минюста РФ от 27 декабря 2007г. №256 «Об утверждении Инструкции о порядке совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселений» (с изм. и доп. от 06.06.2017г.);

- Правила нотариального делопроизводства, утвержденные приказом Минюста РФ от 16.04.2014г. №78[11];

- Порядок прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса, утвержденный приказом Минюста РФ от 29 июня 2015г. №151;

- Приказ Министерства юстиции РФ от 29 июня 2015 г. № 148 "Об утверждении Порядка замещения временно отсутствующего нотариуса" и др.

Нормативные акты министерств и ведомств Российской Федерации, затрагивающие права, свободы и законные интересы граждан или носящие межведомственный характер, подлежат государственной регистрации в Министерстве юстиции Российской Федерации и официальному опубликованию в «Российской газете» не позднее десяти дней после их государственной регистрации. Акты, не прошедшие государственной регистрации, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут за собой правовых последствий.

Следует также учесть акты, направленные на регулирование организационных основ нотариата, как указы Президента РФ и Постановления Правительства РФ. К ним относятся:

- Указ Президента РФ от 22.07.2002 года № 767 «Об использовании государственного герба Российской Федерации на печатях нотариусов»;

- Постановление Правительства РФ от 16.02.2005 года № 82 «Об утверждении Положения о порядке передачи информации в федеральную службу по финансовому мониторингу адвокатами, нотариусами и лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг» (в ред. Постановления Правительства РФ от 08.11.2018г.) и др.

Немаловажное значение в правовом регулировании деятельности нотариата играет практика Конституционного суда РФ (далее по тексту - КС РФ). Положения Основ о нотариате не раз становились предметом рассмотрения КС РФ по жалобам граждан, запросам полномочных органов на проверку соответствия норм Основ положениям и принципам Конституции РФ. Акты КС РФ окончательны и обжалованию не подлежат, вступают в силу немедленно после их провозглашения и действуют непосредственно, что приближает их по юридической силе к Конституции РФ. Таким актом, например, может служить Определение КС РФ от 2 июля 2015 г. № 1523-О об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина на нарушение его Конституционных прав положениями статей 6 и 23 Основ законодательства о нотариате.

Частью правовой системы России являются также общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры России. В современном мировом экономическом и правовом пространстве международные договоры по правовым вопросам имеют немаловажное значение. Нотариусы в Российской Федерации, например, в своей практике применяют Европейскую Конвенцию о защите прав человека и основных свобод (Рим, 04.11.1950г.), Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22.01.1993г.) и прочие международные соглашения и договора.

Как отметил Бахарев П.В.[16], «отличительной особенностью нормативных актов по нотариату является то правило, что многие из них должны приниматься совместным решением Министерства юстиции РФ (далее по тексту – Минюст РФ) и Федеральной нотариальной палатой (далее по тексту - ФНП), поскольку последняя наделена рядом регулирующих полномочий в сфере нотариата».

Нельзя обойти стороной и такой важный вопрос, как внутренние правила поведения нотариусов при исполнении ими своей деятельности. В настоящее время к нотариусу, как к представителю юридической профессии, предъявляются высокие профессиональные и личностные требования.

18 апреля 2001г. Собранием представителей нотариальных палат субъектов РФ был принят Профессиональный кодекс нотариусов РФ (Постановление Собрания представителей нотариальных палат субъектов РФ от 18 апреля 2001 г. № 10 «О Профессиональном кодексе нотариусов РФ»). Кодекс был разработан ФНП и выражает солидарное понимание нотариальным сообществом России публично-правового назначения и ответственного характера нотариальной деятельности и предъявляемых высоких требований к выполнению профессионального долга нотариуса (п.1 гл. I Кодекса[12]).

В качестве мер профессионального воздействия за дисциплинарные проступки Кодекс предлагает вынести замечание, выговор или строгий выговор. Следует признать обоснованным мнение Асватуровой М.Б.[14] по этому поводу: «…данные наказания не отражают особенностей рассматриваемой деятельности. Французский опыт законодательного регулирования доказывает, что меры дисциплинарного воздействия в нотариальном сообществе могут быть сугубо специфическими, например: вынесение в адрес нотариуса порицания председателя палаты; выговор перед общим собранием палаты; запрет на повторное совершение соответствующих нотариальных действий; временный запрет на осуществление профессиональной деятельности; лишение права быть избранным в органы нотариальной палаты на определенный срок. Интересно, что французскому нотариусу, если он небрежен в ведении дел, назначается попечитель из числа нотариусов в отставке. Если длительное время нотариус вынужден находиться вдали от конторы, к нему применяется обязательная отставка. Думаю, что плодотворным было бы заимствование института попечительства в отношении нотариусов, а также мер воздействия органов палаты и временного запрета на деятельность»[14].

Контролирует соблюдение нотариальной профессиональной этики само нотариальное сообщество. В случае несоблюдения положений кодекса профессиональной этики нотариусы обязаны дать личные объяснения в нотариальной палате. В некоторых случаях, нотариальная палата может подать иск в суд о лишении нотариуса права нотариальной деятельности. Так, например, Ленинский районный суд г. Ульяновска по делу о лишении нотариуса прав нотариальной деятельности установил, что «нотариус совершила дисциплинарный проступок, к которому в рамках Кодекса профессиональной этики РФ относится: нарушение нотариальной тайны совершения нотариальной деятельности (п.п. 5 п. 2 ст. 21 Кодекса), несоблюдение трудового законодательства (п.п. 20 п. 2 ст. 21 Кодекса)».

С декабря 2014 года велась работа над новым Кодексом профессиональной этики нотариусов, который был одобрен Правлением Федеральной нотариальной палаты в августе текущего года.

Действующий Профессиональный кодекс нотариусов РФ[12] носит лишь рекомендательный характер, в то время как новый Кодекс Профессиональной этики приобретет значение нормативного акта, обязательного для всех нотариусов страны. В нем закреплены правила поведения нотариуса в разных ситуациях: с клиентами, коллегами, нотариальной палатой, определены меры дисциплинарной ответственности, в том числе за нарушения правил Кодекса.

Нотариат в системе гражданской юрисдикции своим взаимодействием с судом и другими особенностями способствует достижению задач правосудия, а нотариальные органы осуществляют свою деятельность в соответствии с законом, в следствие чего правовое регулирование такой деятельности обеспечивает и гарантирует заинтересованным лицам возможность реализации прав и законных интересов.

С момента принятия Основ законодательства Российской Федерации о нотариате правовая основа нотариата России не претерпевала серьезных изменений. Кроме того, сами Основы не предусмотрели и в принципе не могли предусмотреть все организационные и функциональные моменты деятельности нотариуса.

Сегодня становится понятным, что для динамичного развития нотариата в России положений существующего законодательства недостаточно.

Правовая основа деятельности нотариата требует своего самого активного изменения и дополнения. В частности, возможно принятие Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации»[13], в котором будут урегулированы вопросы контроля за нотариальной деятельностью, предусмотрен порядок применения дисциплинарного взыскания к нотариусу и другие немаловажные положения.

Но в тоже время, принятие нового закона должно быть осознанным, с учетом исправления всех недоработок. Дальнейшее развитие и совершенствование института нотариат также возможно с применением опыта аналогичных институтов других стран.

2.2.Система и организационные основы нотариальной деятельности.

Современный нотариат в России не входит в систему органов исполнительной власти, а сам нотариус, как юридическая профессия, не является должностным лицом, кем он являлся до принятия Основ законодательства о нотариате. Хотя нотариус совершает нотариальные действия от имени Российской Федерации, он не является также представителем государственной власти. Сегодня нотариус – это лицо, которое наделено публичными полномочиями и действует от имени государства.

Егорова М.Е.[21] определяет нотариат как «систему органов, которые выполняют действия по удостоверению сделок, оформлению наследственных прав и совершение других действий, направленных на юридическое закрепление прав физических и юридических лиц, а также выполняющих функцию по предупреждению нарушений совершения таких действий».

Cедлова Е.В.[29] считает, что «система нотариата в РФ включает в себя государственный нотариат и нотариат как объединение нотариусов, занимающихся частной практикой, и как по организации, так и по содержанию своей деятельности является публично-правовой».

В систему органов нотариата входят[29]:

- нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, и нотариусы, занимающиеся частной практикой;

- лица, временно замещающие отсутствующего нотариуса, занимающегося частной практикой;

- глава местной администрации поселения и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления поселения;

- глава местной администрации муниципального района и специально уполномоченное должностное лицо местного муниципального района;

- консульские должностные лица консульского учреждения РФ и консульские должностные лица консульского отдела дипломатического представительства РФ, уполномоченных на совершение нотариальных действий.

Согласно ст. 13 Основ о нотариате[13], каждый гражданин для совершения нотариального действия вправе обратиться к любому нотариусу, за исключением случаев, предусмотренных ст. 40 Основ о нотариате.

Возвращаясь к вопросу о системе российского нотариата, важно отметить, что вершиной органов нотариата в РФ является Министерство юстиции РФ и минюсты субъектов России. Минюст России осуществляет функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно правовому регулированию в сфере нотариата в том числе, а также осуществляет федеральный государственный надзор за его деятельностью, занимается вопросами создания и упразднения государственных нотариальных контор в субъектах Российской Федерации и др.

Следует отметить, что в системе органов нотариата стоят особняком нотариальные палаты. В соответствии со ст.24 Основ о нотариате[13], нотариальную палату можно определить как некоммерческую организацию, которая представляет собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой.

Согласно ст.25 Основ о нотариате, нотариальная палата имеет ряд полномочий: представляет и защищает интересы нотариусов, оказывает им помощь и содействие в развитии частной нотариальной деятельности; организует стажировку лиц, претендующих на должность нотариуса, и повышение профессиональной подготовки нотариусов; возмещает затраты на экспертизы, назначенные судом по делам, связанным с деятельностью нотариусов; организует страхование нотариальной деятельности. Законодательством субъектов Российской Федерации могут быть предусмотрены дополнительные полномочия нотариальной палаты.

Нотариус не стоит особняком и тоже входит в систему органов нотариальной деятельности, являясь нижним звеном такой системы. Нотариальные конторы как государственные, так и частные, контролируются органом юстиции субъекта Федерации, который в свою очередь устанавливает режим работы нотариальных контор, следит за соблюдением трудовой дисциплины, осуществляет другие организационные и контрольные функции.

Федеральный закон от 29.12.2014г. № 457-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» (далее по тексту – ФЗ № 457-ФЗ) определил новые квалификационные требования к нотариусам, установил препятствия к назначению на должность нотариуса и внес другие важные изменения в Основы о нотариате, тем самым усовершенствовал нотариальную деятельность в РФ.

Согласно новой редакции ст.2 Основ о нотариате[13], которая посвящена правовому статусу нотариуса в РФ, нотариусом в Российской Федерации может быть гражданин Российской Федерации, получивший высшее юридическое образование в имеющей государственную аккредитацию образовательной организации высшего образования и сдавший квалификационный экзамен. В данной статье установлен минимальный стаж работы по юридической специальности – не менее 5 лет, определены возрастные ограничения для занятия должности – 25 и 75 лет. Сафонова А.А. [28] в своей научной статье, посвященной анализу новелл Основ законодательства РФ о нотариате, введённых ФЗ №457-ФЗ, подчеркнула, что «в новой редакции указанной нормы (ст.2 Основ о нотариате[13]) законодатель по существу реализовал предложения, высказанные населением страны, желающим видеть нотариусов людьми достаточно зрелыми, обладающими определенным жизненным опытом». Нотариус, занимающийся частной практикой, должен быть членом нотариальной палаты субъекта Российской Федерации, на территории которого он осуществляет нотариальную деятельность.

В реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, будут вноситься сведения обо всех лицах, сдавших квалификационный экзамен на право осуществления нотариальной деятельности. Такая запись в реестре нотариусов будет являться подтверждением сдачи квалификационного экзамена и давать право на работу нотариусом. Шуйская К.Г.[33] отметила, что из новых положений законодательства следует, что лицензию на право осуществления нотариальной деятельности отныне заменит успешная сдача квалификационного экзамена. В связи с отменой выдачи лицензий нотариусам утрачивают силу соответствующие приказы Минюста России, регламентирующие порядок выдачи таких лицензий.

Отмена выдачи лицензий на право осуществления нотариальной деятельности вовсе не означает, что теперь стало проще получить разрешение на работу нотариусом. Заведующая организационно-методическим сектором Нотариальной палаты Санкт-Петербурга высказала следующее мнение на этот счет: «Если вам кажется, что теперь для работы нотариусом будет необходимо лишь сдать квалификационный экзамен, то это вовсе не так. Также сохраняется необходимость юридического образования, по-прежнему нужно пройти один год стажировки - этап получения разрешения на работу нотариуса остается многоступенчатый. К примеру, все требования к стажировке сохранились. Кроме того, вовсе не значит, что человек, сдавший квалификационный экзамен сразу же будет работать нотариусом, вполне вероятно, что он станет его помощником».

Порядок проведения квалификационного экзамена с использованием автоматизированной информационной системы проведения квалификационных экзаменов на сегодняшний момент утверждается Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой до 1 июля 2016 года. Подробность процедуры проведения квалификационного экзамена с использованием автоматизированной информационной системы, обеспечивающей автоматизированную проверку результатов сдачи экзаменов и указанной в ч.4 ст.3.1 Основ о нотариате вступил в силу с 1 января 2017 года. Данная норма, по всей видимости, имеет своей целью обеспечить единообразие подходов к оценке знаний лиц, допущенных к экзамену.

Законодателем также закреплена возможность замещения вакантной должности нотариуса. Порядок проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса утвержден приказом Минюста РФ от 17 февраля 1997 года №19-01-19-97 (с изм. и доп. от 02.10.2019г.). Согласно п.1 данного положения, целью конкурса является отбор на должности нотариусов наиболее подготовленных лиц, имеющих необходимые профессиональные знания, способных обеспечить правовую защиту имущественных и иных прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Однако, следует отметить, что в судебной практики встречаются случаи, когда комиссия принимает решение о не допуске лиц к участию в конкурсе, и эти решения являются незаконными и необоснованными. Так, Ворошиловским районным судом г. Волгограда было рассмотрено дело об оспаривании протокола заседания конкурсной комиссии по проведению конкурса на замещение вакантной должности нотариуса. Истица указала, что обратилась с заявлением с приложением необходимых документов в Управление Министерства Юстиции РФ по Волгоградской области об участии в конкурсе на замещение вакантной должности нотариуса в нотариальном округе. Данная комиссия приняла решение о не допуске Истца к участию в конкурсе в связи с отсутствием у нее необходимого пятилетнего стажа работы по юридической специальности, поскольку она работала по юридической специальности до окончания высшего учебного заведения и получения диплома о высшем образовании. Истица указала, что считает указанное решение конкурсной комиссии, незаконным и подлежащим отмене в части исключения ее (истца) из числа конкурсантов, поскольку действующее законодательство не предусматривает необходимости исчисления пятилетнего стажа после получения юридического образования. В ходе рассмотрения дела суд установил, что ст. 2 Основ о нотариате предусмотрена необходимость наличия стажа работы по юридической специальности не менее чем пять лет, при этом указаний о том, что данный стаж начинает исчисляться со дня получения высшего юридического образования Основы не содержат. Суд вынес следующее решение: признать незаконным и отменить протокол заседания конкурсной комиссии Управления Министерства юстиции Российской Федерации по Волгоградской области по проведению конкурса на замещение вакантной должности нотариуса в части не допущения Истца к участию в конкурсе на замещение вакантной должности нотариуса в нотариальном округе.

Еще одним необходимым условием для ведения нотариальной деятельности является прохождение стажировки. Согласно ст.19 Основ законодательства о нотариате, стажером может быть гражданин РФ, получивший высшее юридическое образование. Стажировка проводится в течение одного года (но не менее 6 месяцев) у нотариуса занимающегося частной практикой и имеющего стаж нотариальной деятельности не менее чем три года. Стажировка проводится в целях подготовки данного гражданина к сдаче квалификационного экзамена. Количество стажеров строго ограничено, оно ежегодно определяется нотариально палатой по согласованию с территориальным органом юстиции.

Учитывая различные жизненные обстоятельства, Основы законодательства о нотариате предусматривают возможность замещения временно отсутствующего нотариуса и наделение полномочиями по исполнению его обязанностей в этот период других лиц. В соответствии со ст.20 Основ законодательства о нотариате утвержден Приказ Министерства Юстиции РФ от 29 июня 2015 года №148 «Об утверждении Порядка замещения временно отсутствующего нотариуса». Законодательством сформулировано понятие «замещения временно отсутствующего нотариуса», под которым понимается передача полномочий нотариуса по осуществлению нотариальной деятельности в случае временного отсутствия нотариуса или временной невозможности исполнения им своих обязанностей по уважительной причине. Перечень уважительных причин отсутствия нотариуса утвержден Решением Правления ФНП, протоколом №07/15 от 18.05.2015г. Из приведенного понятия можно сделать вывод о невозможности одновременного исполнения обязанностей нотариусом и лицом, его замещающим.

Что касается деятельности нотариуса, то, согласно ст.8 Основ о нотариате, нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь контору, открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников, распоряжаться поступившим доходом, выступать в суде, арбитражном суде от своего имени и совершать другие действия в соответствии с законодательством Российской Федерации и субъектов Российской Федерации. Также закон содержит норму, которая налагает запрет на занятие предпринимательской и другой оплачиваемой деятельностью, на оказание посреднических услуг при заключении договора. Но в тоже время закон допускает занятие нотариусом преподавательской, научной и иной творческой деятельностью. Определением КС РФ об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина на нарушение его Конституционных прав положениями ст. 6 и ст. 23 Основ о нотариате[13], было установлено, что гражданин, избирая род занятий по отправлению публичных функций, соглашается с условиями и ограничениями, с которыми связан приобретаемый правовой статус. Положение о том, что нотариус не вправе заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой другой деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской, не могут расцениваться как нарушения конституционного права граждан, имеющих статус нотариуса.

Юшкова Е.Ю. [35] в своей статье, посвященной проблемам государственного и частного нотариата, отметил, что «государственный нотариат является формой организации нотариальной деятельности, предусматривающей выполнение публичных удостоверительных функций специально созданным для этого государственным органом. Государственные нотариусы обладают статусом государственных служащих, получают заработную плату, не несут личной имущественной ответственности за совершение нотариальных действий».

Нотариусы, занимающиеся частной практикой и нотариусы, осуществляющие работу в государственных нотариальных конторах, имеют равные права и обязанности. В соответствии со ст.15 Основ о нотариате[13] нотариусы имеют право: совершать нотариальные действия в соответствии с законом; составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий; истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий; представлять в установленных федеральным законом случаях и порядке заявление о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним и иные необходимые документы в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, и получать свидетельства о государственной регистрации прав и иные документы, выдаваемые этим органом.

Наряду с правами, нотариус несет и определенные законом обязанности. Так, нотариус обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред. Нотариус обязан хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности, а также нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству Российской Федерации или международным договорам[15].

Однако, судебной практике известны случаи, когда нотариус пренебрегает данной обязанностью и нарушает один из основных принципов нотариальной деятельности. Таким примером служит решение Ленинского районного суда г. Ульяновска, которым было установлено, что нотариус нарушила тайну совершения нотариального действия – один из основных принципов деятельности нотариуса. В ст.5 Основ о нотариате этот принцип указан как гарантия нотариальной деятельности. По вине нотариуса было допущено разглашение сведений, которые стали известны в связи с совершением нотариального действия. Разглашение сведений о совершенном нотариальном действии является самостоятельным основанием для привлечения нотариуса к имущественной ответственности (ст.17 Основ о нотариате). В результате рассмотрения дела и с учетом всех обстоятельств, суд решил лишить нотариуса, занимающегося частной практикой, права нотариальной деятельности[17].

Современный нотариат не входит в систему исполнительной власти и не является должностным лицом. Нотариат сегодня представляет собой систему, которая осуществляет удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других нотариальных действий в целях обеспечения защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Признаком, определяющим правовую природу нотариата, следует считать его юрисдикционную, правоохранительную функцию. При совершении того или иного нотариального действия нотариус обязан сначала установить фактические обстоятельства по конкретному делу, а затем определить и применить соответствующую норму права[20].

Публично-правовые задачи обязывают нотариусов быть максимально ответственными и компетентными, соблюдать действующее законодательство, а также соблюдать и действовать согласно Кодексу профессиональной этики нотариусов.

Выводы по главе 2

Правовое регулирование нотариальной деятельности является основой эффективного осуществления нотариусами деятельности по защите прав и законных интересов как физических, так и юридических лиц. Нотариус в своей деятельности должен руководствоваться Конституцией РФ, конституциями (уставами) субъектов РФ, Основами законодательства РФ о нотариате, международными договорами, а также иными нормативными правовыми актами РФ и субъектов РФ.

Подводя итоги по данной работе можно сделать следующие выводы. Во-первых, с принятием Основ о нотарите, система нотариат в РФ стала включать в себя государственный нотариат и нотариат как объединение нотариусов, занимающихся частной практикой. Во-вторых, законодательство определило помимо указанных еще ряд субъектов, обладающих правом совершать нотариальные действия.

Нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе и нотариусы, занимающиеся частной практикой, обладают равными правами и обязанностями при совершении нотариальных действий, а документы, оформленные нотариусами, имеют одинаковую юридическую силу. Нотариальные конторы как государственные, так и частные, контролируются органом юстиции субъекта Федерации. На нотариусов возложена государственная обязанность, свидетельствовать права, а также факты, имеющие юридическое значение, и осуществлять другие нотариальные действия с целью придания им юридической достоверности. Закон содержит перечень нотариальных действий, которые вправе совершать нотариусы и должностные лица, наделенные такими полномочиями.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

На сегодняшний день не существует единого понятия «нотариата». Оно не закреплено на законодательном уровне, а различные авторы имеют свой подход в определении «нотариата». Цели и задачи нотариата основаны и вытекают из положений Конституции РФ – основного закона страны.

Правовое регулирование нотариальной деятельности является основой эффективного осуществления нотариусами деятельности по защите прав и законных интересов как физических, так и юридических лиц. Нотариус в своей деятельности должен руководствоваться Конституцией РФ, конституциями (уставами) субъектов РФ, Основами законодательства РФ о нотариате, международными договорами, а также иными нормативными правовыми актами РФ и субъектов РФ.

Подводя итоги по данной выпускной квалификационной работе можно сделать следующие выводы. Во-первых, с принятием Основ о нотарите, система нотариат в РФ стала включать в себя государственный нотариат и нотариат как объединение нотариусов, занимающихся частной практикой. Во-вторых, законодательство определило помимо указанных еще ряд субъектов, обладающих правом совершать нотариальные действия.

За последние несколько лет в законодательство о нотариате были внесены существенные изменения: определены новые квалификационные требования к нотариусам; лицензию на право осуществления нотариальной деятельности теперь заменит успешная сдача квалификационного экзамена; создание особого электронного ресурса – единой информационной системы нотариата; расширились полномочия нотариусов; в законе закрепился принцип повышенной доказательственной силы нотариального акта; повысился уровень гарантий имущественной ответственности нотариусов; закреплены положения, касающиеся компенсационного фонда ФНП; с 1 января 2016 года вступил в силу новый Кодекс профессиональной этики нотариусов и ряд других изменений.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ, от 4.08.2014 г., N 31, ст. 4398.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ: с изм. и доп. от 16.12.2019 N 430-ФЗ // Собрание законодательства РФ. – 1994. - №32. – Ст. 3301.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ: с изм. и доп. от 16.12.2019 N 430-ФЗ // Собрание законодательства РФ. – 1996. - №5. – Ст. 410.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть третья) от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ: // Собрание законодательства РФ. – 2001. - №49. – Ст. 4552.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая) от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ: // Собрание законодательства РФ. – 2006. - №52 (1ч.). – Ст. 5496.
Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ: по сост. на 02.12.2019 // Собрание законодательства РФ. – 2002. - №46. – Ст. 4532.
Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ: с изм. и доп. 02.12.2019 // Собрание законодательства РФ. – 2002. - №30. – Ст. 3012.
Кодекс административного судопроизводства Российской Федерации от 8 марта 2015 г. № 21-ФЗ: по сост. на 27.12.2019 // Собрание законодательства РФ. – 2015. - №10. – Ст. 1391.
Об утверждении Порядка ведения реестров единой информационной системы нотариата: утв. приказом Минюста РФ от 17 июня 2014 г. № 129: по сост. на 28 июня 2019 г. // Российская газета. - 2014. - № 136.
Об утверждении Порядка ведения реестра нотариусов и лиц, сдавших квалификационный экзамен: утв. приказом Минюста РФ от 29 июня 2015 г. № 147// Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. - 2017. - № 41.
Об утверждении Правил нотариального делопроизводства: утв. приказом Минюста РФ от 16 апреля 2014 г. № 78 // Российская газета. – 2014. - № 95.
Профессиональный кодекс нотариусов Российской Федерации: принят Собранием представителей нотариальных палат субъектов Российской Федерации от 18 апреля 2001 г.: с изм. от 23.04.2019 [Электронный ресурс]. – Документ опубликован не был. – Доступ из справочно-правовой системы «Консультант Плюс».
О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации»: проект федерального закона, подготовлен Минюстом России, не внесен в ГД ФС РФ: по сост. на 27.12.2019 [Электронный ресурс]. –Доступ из справочно-правовой системы «Консультант Плюс»
Асватурова М.Б. История возникновения нотариата в России / М.Б. Асватурова // Нотариус. - 2019. - № 5. - С. 19.
Арчугова Е.А. Нотариальное удостоверение сделок / Е.А. Арчугова, Н.Ю. Рассказова, М.З. Шварц. - М.: ФРПК, 2018. – 225 с.
Бахарев П.В. Основы нотариата в Российской Федерации: учебное пособие / П.В. Бахарев. - М.: Ido Press: Университетская книга, 2017. – 175 с.
Бородина Ж.Н. Значение доказательственной силы нотариальных актов в свете последних изменений законодательства / З.Р. Рафикова, Ж.Н. Бородина // Нотариальный вестник. - 2016. - №8. – С. 21-22.
Бочковенко В.А. Почему не принят новый закон о нотариате и нужен ли он? / В.А. Бочковенко // Нотариус. - 2015. - № 2. - С. 7-10.
Грудцына Л.Ю. Адвокатура, нотариат и другие институты гражданского общества России / Под ред. Н.А.Михалевой. - М.: Деловой двор, 2018. – 216 с.
Гура Г.М. Участие в альтернативном разрешении правовых конфликтов – новое направление в деятельности органов нотариата / Г.М. Гура // Территория науки. - 2017. - №2. – С. 33-34.
Егорова М.Е. Совершенствование законодательства о нотариате: обзор последних изменений и дополнений [Электронный ресурс] / М.Е. Егорова. - 2015. - №4. - Доступ из справочно-правовой системы «Консультант Плюс»
Зайцева Т.Н. Нотариальная практика: ответы на вопросы: научное издание / Т.Н. Зайцева. – М.: Инфотропик Медиа, Вып.3. – 2016. – 201 с.
Макаров О.В. Проблемы правового режима организации и деятельности публичных институтов в свете последних законодательных новелл о нотариате / О.В. Макаров // Нотариус. – 2019. – №2. – С. 10-12.
Никифорова А. Нотариат нужен стране / А. Никифорова // Право каждого. - 2018. - № 3 (53). - С. 8-9.
Нотариат: учебно-методическое пособие Российской академии адвокатуры и нотариата. - 2-е изд. перер. и доп. - М.: Дашков и К, 2017. - 77 с.
Панин А. Нотариат – 2015: новый взгляд [Электронный ресурс] // Молодой коммунар. - 2015: сайт. - URL: mk.tula.ru/articles/a/47626/
Романовская О.В. Образовательный ценз, предъявляемый к кандидату на должность нотариуса: новеллы в законодательстве о нотариате / О.В. Романовская // Нотариус. – 2019. - №7. – С. 41-44.
Сафонова А.А. Нотариат в России сегодня, роль нотариуса в опосредованной право реализации / А.А. Сафонова // Нотариальный вестник. - 2018. - №5. - С. 21-22.
Седлова Е.В. Нотариат: учебник и практикум для академического бакалавриата / Е.В. Седлова. - М.: Издательство Юрайт, 2015. - 254 с.
Сучкова Н.В. Нотариат: учебник для бакалавров / Н.В. Сучкова. - М.: Издательство ЮРАЙТ, 2017. – 330 с.
Черемных И.Г. Теоретические основы независимого нотариата в России. Монография / И.Г. Черемных. - М. - 2016. – 141 с.
Шарипов Д.В., Малахова М.Н. Нотариат России / М.Н. Малахова, Д.В. Шарипов. - М.: Дашков и Ко, 2018. - 288 c.
Шуйская К.Г. Некоторые новеллы, связанные со статусом нотариуса и кадровыми вопросами нотариата / К.Г. Шуйская // Делопроизводство и кадры. – 2015. - №7. – С. 24-25.
Эриашвили Н.Д. Нотариат: учебное пособие / Н.Д. Эриашвили, под ред. Г.Б. Мирзоева, Н.В. Илюшена. - 6-е изд. перераб. и доп. - М.: Закон и право, 2017. - С.58-89.
Юшкова Е.Ю. Судебная практика и нотариат / Е.Ю. Юшкова. – М.: Статус, 2016. – 574 с.