ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА (ХАРАКТЕРИСТИКА ОТДЕЛЬНЫХ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность изучения источников права исходит из их базы для теории государственного характера. Являясь одним из фундаментальных понятий теории государства и права, источник права сам по себе и по отношению к другим, смежным категориям и понятиям, особенно с формой права, имеет большое теоретическое и практическое значение.

Термин «источник права» используется по крайней мере двумя способами, то есть он неоднозначен. Из-за этого обсуждения уже ведутся, есть противоречивые оценки и т. д.

Неоднозначность, любого понятия всегда порождает определенные трудности его использования и приводит к нечетким выводам, что, в свою очередь, ведет к бесконечным дискуссиям по одному и тому же вопросу. Это обстоятельство позволяет отнести понятие источника права к числу спорных в концептуальном аппарате теории государства и права. Не случайно ученые-правоведы такие как (С. А. Комаров, М. Н. Марченко, Т. Н. Радько, А. В. Малько, В. И. Червонюк, Е. А. Певцова и др), предложили отказаться от использования понятия источника права и заменить его понятием «форма права». Другие авторы (В. Н. Хропанюк, О. В. Мартышин, В. Е. Крутский), предложили выделить эти понятия, присвоив каждому из них свое осмысленное значение и место в юридической науке. В частности, они предложили использовать «источник права» для обозначения материальных факторов, предопределяющих необходимость издания правовых актов, руководствуясь общеизвестным положением о том, что законодатель не создает законы, не изобретает их, а только формулирует.

Необходимость анализа форм (источников) права как самостоятельных категорий современной теории государства и права обусловлена ​​необходимостью поиска внешнего выражения права как социального явления.

Объект данной работы – изучение источников (форм) права в рамках науки теории государства и права.

Предмет исследования - труды и научные разработки учёных - правоведов, рассматривавших вопросы форм выражения права, роли различных источников права для современного правоведения, разрабатывавших их классификацию.

Цель данной работы - изучение сущности и характерных черт источников права и классификация их видов.

Задачи исследования:

- дать понятие, рассмотреть сущность;

- рассмотреть характеристику основных видов источников права;

- определить различных источников права в современных условиях;

- изучить и проанализировать нормативно-правовой акт.

Теоретико-методологическую базу исследования составили труды: С.С. Алексеева, А.Д. Бойкова, М.Н. Марченко, Н.И. Матузова, А.В. Малько, Д.С. Милль, В.С.Нерсесянца, В.П. Сальникова, В. Д. Перевалова, Л.И. Петражицкого, С.А. Пяткина, В.Н. Хропанюка и других авторов.

Методы исследования: анализ, синтез, индукция, дедукция, формально-юридический, сравнительно-правовой и системно-структурный подходы.

Структура курсовой работы состоит из введения, двух глав, заключения, списка использованной литературы.

ГЛАВА 1. ОБЩЕТЕОРЕТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА

1.1. Понятие формы (источников) права и их сущность

В науке теории права нет единства мнений по вопросу об источниках права. Говоря об источниках права в широком смысле, можно иметь в виду периодические издания, в которых публикуются тексты правовых актов (например, Собрание законодательства РФ), также источниками права являются такие памятники права, как Псковская судная грамота или Русская Правда. Кроме того, можно говорить об источниках права, как о той воле, которая находит свое закрепление в текстах юридических документов (например, «Воля народа»).

Чаще всего термин «источники права» используется в узком, формальном смысле, обозначающем форму права, то есть «совокупность юридических документов, формально закрепляющих правовые явления и позволяющих ими пользоваться».

Если говорить об источниках права вообще, не привязывая этот термин к какой-либо правовой системе, то источник права – это форма, способ существования права, или, как образно выразился С.С. Алексеев, резервуар, в котором содержатся нормы права.^[1]

Другими словами, источники права в данном смысле – это письменные официальные документы, в которых содержатся нормы права.

Эти документы могут исходить как непосредственно от государства, так и от не государственных формирований. Примером в первом случае может быть любой закон, во втором – устав частного предприятия, однако такого рода документы могут являться источниками лишь в случае признания их в качестве таковых со стороны государства. Кроме того, обычаи тоже могут быть источниками права, если закон придает им силу.

Говоря о соотношении формы и источника права, автор полагает, что традиционные подходы (отождествления и несовпадения) отличаются односторонностью, слишком прямолинейны и не соответствуют реальному положению вещей. Автор различает рассматриваемые явления и исходит из понятия и содержания форм и источников права, а также из характера их взаимоотношений, отмечая что в одних отношениях форма и источник права могут совпадать друг с другом и рассматриваться как тождественные, в то время как в других отношениях они могут значительно отличаться друг от друга и не могут считаться тождественными.^[2]

Что же касается состава форм (источников) права, то тут можно отметить следующее:

- во-первых, в правовых системах мира существует большое разнообразие форм права;

- во-вторых, круг источников права зависит от подхода к пониманию самого права (правовой нормы), решения проблемы правопонимания;

-в-третьих, набор источников права конкретной национальной правовой системы во многом предопределен ее принадлежностью к той или иной правовой семье;

- в-четвертых, формы права развиваются и совершенствуются вместе с эволюцией государства и права;

- в-пятых, значимость каждого из признаваемых в определенном государстве источников права, их регулятивная роль и иерархия могут меняться на разных этапах развития общества, государства, права.^[3]

Исходя из выше сказанного, можно сделать вывод о том, что при совпадении понятий формы и источника права, обозначающие их термины, следует рассматривать как идентичные по своему смысловому содержанию. Во всех других случаях взаимозаменяемость данных терминов исключается. 

Существует две формы права внешняя и внутренняя форму.

И так, внутренняя форма права - это его структура и связи. К данной форме следует отнести систему права, как горизонтальную так и вертикальную структуры соподчиненности всех ее элементов.

Источники права - это внешняя форма выражения правотворчества деятельности государства, принятие новых норм права или изменение действующих.^[4]

Принято выделять:

- источник права в историческом смысле;

- источник права в материальном смысле;

- источник права в идеальном смысле (идеологическом смысле);

- источник права в юридическом (формальном) смысле.

Источниками права в историческом смысле выступают разные правовые памятники прошлого, при изучении которых можно судить об особенностях правовой жизни того или иного общества, на том или ином этапе его исторического развития. Это, например, «Законы 12 таблиц» как источник древнеримского права, «Русская правда» как источник права Древней Руси и т.д.

Говоря про материальный источник права является сама общественная практика, то есть реально сложившиеся в данном обществе социально-экономические, политические и иные отношения, интересы, которые для своего удовлетворения, требуют соответствующего правового регулирования. Указанные источники имеют начальное, определяющее значение, поскольку именно они, в конечном счете, предопределяют не только основные тенденции в развитии права, его содержание и структуру, но и саму необходимость в существовании данного социального регулятора.

Материальные и идеальные источники - это, таким образом, необходимые факторы правообразования. Знание указанных источников имеет чрезвычайно важное знание для правильного понимания социальной природы права, основных закономерностей его формирования и развития.

Помимо материальных, идеальных, право характеризуется своими особыми юридическими источниками, или источниками в формальном смысле. Эти источники указывают на формы существования права как особого официального регулятора общественных отношений. Такие способы внешнего выражения нормативной государственной воли, воли иного субъекта, который управомочен создавать юридические нормы, и называют источниками права в юридическом смысле .

Исследуя источник права как в материальном, идеальном, так и юридическом смыслах, следует выделить тот факт, что каждому из них присущи некоторые общие черты.

При исследовании источников права во всех перечисленных выше смысла, необходимо отметить тот факт, что каждому из них присущи некоторые общие черты:

1) форма права непосредственно связана с содержанием права. Она повсеместно выступает как способ позитивации, то есть объективного существования юридических норм в качестве официально установленных, государственно-обязательных правил поведения;

2) важным свойством форм права, выражающим особенности их внутрисистемных связей, является их иерархичность. Формы права не только внешне выражают, но и особым образом организуют, структурируют нормативную волю государства. В зависимости от того, в какой форме закреплена та или иная юридическая норма, какое место она занимает в конкретном акте, определяется ее юридическая сила и особенности взаимосвязи с другими правовыми предписаниями.

Необходимо сделать вывод. И так, форма (источник) права - это сложное и исключительно важное понятие юридической науки. Каждая правовая система характеризуется известным своеобразием действующих форм права, их особым набором, субординационными отношениями и т.д. В связи с этим от общего понятия формы права необходимо перейти к рассмотрению их конкретных видов.

1.2. Виды форм (источников) права

В литературе дана классификация источников права, под которой подразумевается разделение источников права на определенные виды в соответствии с различными критериями.

Различают следующие виды источников права: правовой обычай, судебный прецедент, правовая доктрина, нормативный договор и нормативный - правовой акт.^[5]

И так, правовой обычай - санкционированное государством правило поведения, сложившееся в государстве в результате его многократного и длительного применения. Так, в Англии сложился обычай, согласно которому королева открывает очередную сессию парламента тронной речью, выступая на совместном заседании палат.

В настоящее время правовая практика применяется в государствах Азии, Африки, Латинской Америки и международного права. В национальных правовых системах развитых стран роль правовых обычаев невелика.

Судебный прецедент - решение по конкретному делу, которому государство придает общеобязательный характер.

Прецедент может быть судебным (по уголовному или гражданскому делу) и административным (принимается административным органом).

Правовая доктрина - мнения наиболее известных и признанных в своей научной специализации ученых-юристов, высказанные ими в своих работах по тем или иным правовых вопросам, которые используют при разрешении определенных практических вопросов.

Выдающиеся римские юристы имели право давать объяснения, обязательные для судов. В средние века комментаторы глоссаторов использовались в качестве источников права в европейских судах. В англоязычных странах судьи часто основывают свои решения на ссылках на трактаты наиболее известных английских юристов, Брактона и Гланвилля. В исламском праве выводы Абу Ханифы и других исламских ученых имеют официальное юридическое значение. В российском государстве правовая доктрина не признана официальным источником права. Однако все практикующие юристы используют научные комментарии к законам.

Нормативный договор - соглашение двух или более сторон, устанавливающее взаимные права и обязанности участников, которому придается общеобязательный характер.

Нормативный - правовой акт - это выраженное в письменной форме и рассчитанное на многократное применение решение компетентного государственного органа, в котором содержатся нормы права.

Нормативно-правовым актом является официальный письменный документ, издаваемый государственным органом в пределах его установленной компетенции, направленный на введение правовых норм, изменение существующих или их отмену.^[6]

Различают влияние правовых актов во времени, в пространстве и в кругу лиц.

Пределы действия нормативных правовых актов во времени выражаются моментом их вступления в силу и моментом их утраты юридической силой.

Нормативные акты вступают в силу:

- со дня публикации;

- с указанного времени;

- через определенный промежуток времени (обычно через десять дней после официального опубликования).

Утрата нормативного правового акта юридической силы происходит в результате:

- истечение срока, если постановление выдается на определенный срок;

- прямое аннулирование этого нормативного акта другим актом, изданным компетентным государственным органом;

- отмену де-факто, если компетентный государственный орган издал новый нормативный акт, который установил новые правила поведения по этому вопросу, и ранее действовавшие нормы теряют силу со дня вступления в силу нового нормативного акта.

Как правило, большинство нормативных актов характеризуется неопределенным действием.

Обратное действие нормативного акта заключается в распространении действия нового акта на жизненные обстоятельства и их правовые последствия, возникшие до его введения в действие.

Как правило, нормативный акт не имеет обратной силы, то есть применяется к случаям, имевшим место до его вступления в силу. Правила смягчения или устранения юридической ответственности (в уголовном и административном праве) применяются ко всем предыдущим инцидентам.

Действие правовых актов в космосе определяется территорией государства: земельные участки; континентальные и территориальные воды (12 морских миль); воздушное пространство (до 100 км по вертикали); кабели и трубопроводы в открытом море; военные корабли; космические корабли.

По такому критерию, как влияние нормативных правовых актов на круг лиц, нормативные правовые акты подразделяются на общие и специальные.

Как правило, действие распространяется на всех лиц, проживающих в государстве или его отдельной части.

В то же время отдельные нормативные правовые акты (или отдельные статьи нормативных актов) могут распространяться только на определенную категорию граждан и организаций.

По сравнению с юридической практикой и судебным (юридическим) прецедентом, нормативный акт как источник права имеет большие преимущества: он исходит от строго определенных законодательных органов и лиц со строго определенной компетенцией; взяты четко обозначенным образом; имеет установленную форму и реквизиты, порядок вступления в силу и объем; могут быть быстро изменены в соответствии с социальными потребностями.^[7]

Таким образом, рассмотрев виды источников права, можно отметить, что виды права достаточно обширны, каждый тип важен и определяет его правовую сущность.

ГЛАВА 2. ХАРАКТЕРИСТИКА ОТДЕЛЬНЫХ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА

2.1. Правовой обычай как древнейший источник права

Правовой обычай является одним из древних источников права и впоследствии признан самостоятельным видом действующего права.

Правовой обычай - это санкционированное государством правило поведения, которое сложилось в результате длительного повторения людьми определенных действий, тем самым утвердившись в качестве стабильной нормы. Специфика этой формы права заключается в том, что в законе, отличающемся нормативным актом, делается ссылка на существующие обычаи, сам обычай в акте не приводится.^[8]

Обращаясь к современному законодательству, видно, что в семейном праве до сих пор сохраняет силу правовой обычай, согласно которому при решении в судебном порядке вопроса о месте жительства ребенка с одним из разведенных родителей суды в подавляющем числе случаев принимают решение (при прочих равных) о проживании ребенка с матерью, а не с отцом. Законом не установлено преимущественное проживание несовершеннолетних детей с одном из родителей, в том числе по признаку половой принадлежности, что предлагает при решении вопроса о месте жительства ребенка в связи с расторжением супругами брака исходить из интересов ребенка. Напротив, Конституция Российской Федерации^[9] провозглашает равные права и свободы мужчин и женщин и равные возможности для их реализации, так же Семейный кодекс Российской Федерации закрепляет равенство супругов в семье^[10].

В этом плане интересна практика Реутовского городского суда Московской области. Суд рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску Давыдовой Натальи Павловны к Давыдову Денису Игоревичу о расторжении брака, взыскании алиментов, определении места жительства ребенка. Суд решил иск Давыдовой Натальи Павловны к Давыдову Денису Игоревичу о расторжении брака, взыскании алиментов, определении места жительства ребенка -удовлетворить. Брак, зарегистрированный в Реутовском отделе ЗАГС ГУ ЗАГС Московской области между Давыдовой Натальей Павловной к Давыдовым Денисом Игоревичем - расторгнуть.  Взыскивать с Давыдова Дениса Игоревича, алименты в размере 1/4 его заработка и (или) иного дохода. Определить место жительство несовершеннолетней Давыдовой Марии Денисовны, 10 января 2010 года рождения по месту жительства матери – Давыдовой Натальи Павловны.^[11]

Никакой самостоятельностью при выборе места жительства закон ребенка не наделяет. Этот вопрос в большинстве случаев зависит только и исключительно от родителей, тем самым исходит из той обычной практики, которая сложилась в данных семейных отношениях с ребенком.

Закон не содержит указания на право ребенка проживать с одним из родителей, устанавливая такое право на проживание в семье. А при распаде семьи определение места жительства ребенка имеет лишь одну цель - содействие интересам ребенка и эффективная реализация его прав на воспитание, обучение и пр.

Необходимо отметить, что в России достаточно длительный период государственного развития, вплоть до установления самодержавия, понятия «закон» и «обычай» были представлены как синонимы.

Все общественные отношения подчинялись действию обычая: «частному и государственному праву подвергалось его действие: права князей и народа, право наследования, мести, выкупа, право собственности и т. д. - все было на основе обычая.^[12]

И только в конце XVIII в. Начинается активная законодательная деятельность, возникает понятие закона, способы его возникновения и сила действия; существует разделение источников права.

Юридические практики как источники права не потеряли своего значения в современный период. В качестве источника гражданского права следует отметить, что в Гражданском кодексе Российской Федерации признаются обычаи делового оборота - это правила поведения, которые установлены и широко используются в любой сфере предпринимательской деятельности, которая не предусмотрена законодательство, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе^[13].

Юридические практики должны занять свое место в системе российского права как одного из источников права, сыгравшего важную роль в становлении и формировании права, люди которого являются субъектами правотворчества.

Таким образом, необходимо констатировать следующее, что правовой обычай используются судами для правильного толкования и применения, понимания тех или иных правовых норм, устранения пробелов и поиска наиболее оптимального правового решения.

2.2. Судебный прецедент

Судебный прецедент является более распространенным источником, чем правовой обычай. Он использовался ещё в государствах древнего мира, в средние века. Исходя из этого, в древнем Риме решения преторов и других магистратов были признаны обязательными при рассмотрении аналогичных дел. Многие институты римского права были сформированы на основе судебных прецедентов. Распространенный в средние века, судебный прецедент постепенно теряет свое значение в наше время, играя важную роль только в Англии и в странах, в которых сложилась англосаксонская правовая система (Великобритания, США, Канада, Австралия и т. д.).^[14]

Когда речь заходит о судебном правотворчестве, прежде всего оно ассоциируется с понятием судебного прецедента. Последний, как известно, является классической формой такого правотворчества, на протяжении веков существовавшей в странах англосаксонской правовой семьи и во многом определившей ее облик. Поэтому неудивительно, что и сегодня в континентальных странах развитие судебного правотворчества зачастую трактуется прежде всего как «внедрение прецедента».

Однако при перенесении этого понятия на континентальную почву нужно быть крайне внимательным и, во-первых, четко отдавать себе отчет в его природе, а во-вторых, не путать его с иными, иногда внешне схожими, формами судебного правотворчества.

Судебный прецедент в классическом (англосаксонском) смысле есть оформленная судебным решением доктринальная идея, на которую суд может сослаться в обоснование своего решения. Роль прецедента определяется особой автономной природой, которое существует независимо от статутного законодательства. Его стабильности способствует также возможность прямого осуществления конституционного контроля судами.

Но, строго говоря, оснований считать его нормативным не имеется, поскольку по сути своей прецедент представляет собой именно доктрину, а не норму права. Практика ссылки судов в решениях на прецеденты есть не более чем определенная юридическая техника мотивировки принимаемых ими решений, в континентальной традиции отсутствующая. Применяемое же английским судьей, ссылающимся на прецедент, право – это прежде всего неписаное общее право, а отнюдь не сам прецедент, который лишь легитимирует и обосновывает соответствующее судебное решение. В то время как континентальный судья применяет позитивный закон, в связи с чем не имеет необходимости ссылаться ни на доктрину, ни на другие судебные решения.

Необходимо дать понятие судебному прецеденту. И так, судебный прецедент - это решение суда по конкретному делу, которое является обязательным правилом при разрешении всех подобных дел.

Судебный прецедент, о чем свидетельствует зарубежный опыт, способствует преодолению противоречий в судебной практике, заполнению пробелов в законодательстве и обеспечению стабильности порядка.^[15]

Случае когда дело требует юридического решения, но необходимой нормы в законодательстве не существует, то решает судья (или должностное лицо исполнительного органа) или весь суд (или государственный орган в целом). Решение не должно приниматься с нуля или в соответствии с настроением судьи. Он обязан руководствоваться принципами права, своего мировоззрения, правосознания, доминирующих в обществе нравственных ценностей и повседневного опыта, если такое решение оказывается ориентиром для решения таких случаев, то оно становится прецедентом. Это требует достаточной осведомленности об этом решении. В частых случаях это достигается, когда решение принимается вышестоящим судом и публикуется.

Для судебного прецедента в качестве источника права характерны:

1.Казусность. Прецедент всегда настолько конкретен, насколько это возможно, максимально приближен к реальной ситуации, поскольку он разрабатывается на основе решения конкретных, единичных случаев, инцидентов.

2. Множество. Существует довольно большое количество экземпляров, которые могут создавать прецеденты. Это обстоятельство вместе со значительной продолжительностью последних (десятки, а иногда и сотни лет) обуславливает огромное количество прецедентного права.

3. Непоследовательность и гибкость. Ранее отмечалось, что даже среди нормативных актов, изданных одним государственным органом, иногда встречаются противоречия и противоречия. Более того, неудивительно, что решения разных судебных инстанций по аналогичным делам могут существенно отличаться друг от друга. Это определяет гибкость судебного прецедента как источника права. Во многих случаях можно выбрать одно решение кейса, один из нескольких прецедентов. Письменное право не представляет такой широкий выбор.^[16]

И так, из выше сказанного следует отметить, что в российской правовой практике не признается прецедент в качестве официального источника права, так как считается, что судебные и административные органы призваны применять нормы права, но не создавать их.

2.3. Нормативный договор

Договоры нормативного содержания как источника права (нормативные договоры) представляют собой соглашение между двумя или более субъектами, в результате которого нормы права устанавливаются, изменяются или отменяются. Нормативный договор является результатом воли его сторон, на основе которого осуществляется взаимный учет и согласование интересов субъектов. Нормативные договоры служат основой для применения последующих нормативных правовых актов. На его основе сформулированы новые нормы права. В юридической литературе принято относить нормативные договоры к категории договоров, действующих в области публичного права, поскольку они преследуют общественные цели и выполняют публичные функции.

Необходимо отметить следующие особенности регуляторных соглашений:

1) они ставят своей целью реализацию общественных интересов, общего блага, наглядное распределение полномочий между органами государства, обеспечение прав и свобод человека и гражданина и т. д.;

2) составляют согласованную волю как минимум двух субъектов, один из которых или оба наделены государственной властью;

3) содержать нормы права, регулирующие не только действия непосредственных участников договора, но и других коллективных и отдельных субъектов;

4) заключены на основании норм публичного права - конституционного, административного, финансового и т. д.;

5) подлежат обязательному опубликованию в связи с общими договорными обязательствами;

6) оформлены в соответствии с определенными процессуальными и процессуальными нормами;

7) занимают место в правовой системе, близкое к нормативным правовым актам, поскольку они дополняют действующее законодательство, конкретизируют его, служат средством разрешения правовых конфликтов и устранения пробелов в правовом регулировании общественных отношений.^[17]

Существуют следующие признаки нормативного договора:

1. Правовая база нормативных договоров находится в действующем законодательстве. Такие договоры выполняют правовосполнительную функцию, дополняя и конкретизируя действующее законодательство.

2. В нормативном договоре всегда предполагается участие государственного органа. Чем более высокое место в управленческой иерархии занимает последний, тем выше юридическая сила договора.

3. В отличие от индивидуальных договоров, содержание которых составляет коммерческую тайну, нормативный договор характеризует публичность, общедоступность договорных условий, иногда - официальное опубликование. В силу общеобязательности договорных условий оговорка о конфиденциальности здесь неприменима.

4. Нормативные договоры служат правовой базой для издания административных актов, заключения индивидуальных договоров, совершения иных юридически значимых действий. Это отличает их от договоров индивидуального характера, устанавливающих (изменяющих, прекращающих) конкретные правоотношения.

Следует выделить, что нормативные договоры по своему содержанию не могут противоречить действующему законодательству, выходить за пределы законов и фиксированной компетенции субъектов публичного права, исходя из этого они играют роль дополнительного источника права.

Нормативный договор (договор с нормативным содержанием) - это соглашение равноправных сторон (как правило, субъектов правотворчества), содержащее нормы права, где хотя бы одной из сторон выступает государство (субъект, реализующий публичные интересы).^[18]

Возможность заключения международных договоров предусмотрена Конституцией РФ^[19].

В административном праве нормативными договорами можно назвать договоры (соглашения), заключаемые между федеральными органами исполнительной власти и органами исполнительной власти субъектов РФ. Согласно действующему законодательству передача части полномочий между указанными субъектами может осуществляться в обоих направлениях.

Так, Федеральный конституционный закон "О Правительстве Российской Федерации" закрепляет, что:

а) "Правительство Российской Федерации по соглашению с органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации может передавать им осуществление части своих полномочий, если это не противоречит Конституции Российской Федерации, настоящему Федеральному конституционному закону и федеральным законам";

б) "Правительство Российской Федерации осуществляет полномочия, переданные ему органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации на основании соответствующих соглашений".^[20]

Нормативный договор является также источником гражданского права. В области гражданского права нормативно-правовое значение имеют публичные договоры, которые заключаются коммерческой организацией в сфере розничной торговли, оказания транспортных и медицинских услуг, электроснабжения и т.д. с клиентами в типовой форме.

В этой связи нормативными договорами (содержащими общие правила нормативного характера) в гражданском праве можно назвать: концессионные и инвестиционные соглашения, публичный и рамочный договор.

Также следует отметить, что в гражданском праве роль договорных начал (в том числе нормативно-правовых) увеличивается с развитием рыночных отношений. Сказанное в полной мере относится и к трудовому праву, как, впрочем, и ко многим другим отраслям права.

И так, ценностью нормативного договора как источника права определяется тем, что это свободная форма права, так как она основана на добровольном принятии норм сторонами, участвующими в правотворческой деятельности.

2.4. Нормативно-правовой акт

Нормативный правовой акт считается наиболее совершенной формой современного права и его наиболее распространенным источником. Существуют разные определения в научной и учебной литературе нормативного акта, но их сущность, в целом, одинакова.

Если акт рассчитан на разовое применение, он не является источником права и именуется ненормативным, или индивидуальным, актом.

Нормативно - правовой акт по юридической силе делится на законы и подзаконные акты.

Закон - нормативно-правовой акт, принимаемый высшим представительным органом государства, обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные вопросы государственной и общественной жизни. Помимо этого закон может быть принят в порядке референдума (характерно для Швейцарии).^[21]

В Российской Федерации высшим законодательным и представительным органом является Федеральное Собрание - парламент, состоящий из Государственной Думы и Совета Федерации.^[22]

В нашей стране законы делятся на несколько категорий.

1. На федеральном уровне:

а) Конституция Российской Федерации является основным законом, закрепляющим основные общественные отношения, определяющие способ существования государства, общества и граждан. Конституция является правовой основой всего действующего законодательства;

б) федеральные конституционные законы, принятые в пределах юрисдикции Российской Федерации по вопросам, ранее предусмотренным Конституцией, для которых установлен специальный порядок принятия. Так, федеральные конституционные законы определяют чрезвычайное и военное положение, порядок проведения референдума, регламентируют полномочия Правительства Российской Федерации, деятельность Конституционного и Верховного судов Российской Федерации и некоторые другие вопросы. Федеральные конституционные законы должны соответствовать Конституции Российской Федерации.

Особенностью конституционных законов является тот факт, что, в отличие от обычных законов, предусматривается более строгая процедура их принятия, изменения или отмены (например, квалифицированным большинством голосов из списка депутатов). Для принятия, а также для изменения или отмены обычных законов простым большинством голосов депутатов (50% + 1 голос);

в) федеральные законы, принятые в юрисдикции Российской Федерации и в совместной юрисдикции Российской Федерации и ее субъектов. Например, закон о воинской обязанности и военной службе находится в сфере исключительной юрисдикции Российской Федерации. Федеральные законы могут быть изданы в виде кодексов (Гражданский кодекс, Арбитражный процессуальный кодекс и т. д.).

2. На уровне субъектов федерации - республик, краев, областей, городов федерального значения, автономных округов и автономных округов действуют:

а) основные законы - конституции, принятые в республиках, входящих в состав Российской Федерации, и уставы, принятые в остальных субъектах Российской Федерации.

б) другие законы должны соответствовать конституции или уставу их субъекта. Такие законы могут быть приняты только по субъектам совместной юрисдикции Российской Федерации и ее субъектов или по вопросам исключительной юрисдикции субъектов федерации.

То есть субъект федерации не может принимать законы об обращении оружия, наркотических средств и т. д. Кроме того, законы субъектов федерации должны соответствовать Конституции Российской Федерации, федеральным законам, и они действуют только на территории конкретного субъекта федерации.

Все остальные нормативные акты в Российской Федерации должны издаваться на основании законов.

Подзаконные акты являются нормативными актами компетентных органов (организаций), издаются в соответствии с законодательством и не противоречат им.

Все нормативные акты можно разделить на четыре большие группы: общие, местные, ведомственные и местные.

Общий устав - это нормативные правовые акты, которые принимаются органами общей компетенции и распространяются на всех лиц в стране.

В Российской Федерации общие нормативные акты включают нормативные указы Президента Российской Федерации (Президент также может издавать ненормативные указы, не являющиеся законными источниками), нормативные постановления палат Федерального Собрания Российской Федерации - Федерации Совет и Государственная Дума, а также общие положения отдельных министерств (например, финансов).

Местные нормативные акты - это нормативно-правовые акты, которые принимаются органами местного самоуправления, а также органами местного самоуправления и местным населением (в Российской Федерации на местных референдумах и сельских собраниях).

В отличие от общего и местного законодательства, которое является актом внешнего действия, ведомственные акты являются нормативными актами внутреннего действия, поскольку они действуют в соответствующем департаменте и распространяются на организации и работников этого департамента. Наиболее значимыми среди этих актов являются нормативные акты министерств и государственных комитетов (нормативные решения, нормативные акты, инструкции).

Местные нормативные акты (их также называют внутриорганизационными) являются нормативными правовыми актами, которые принимаются различными правительственными и неправительственными организациями (учреждениями, предприятиями и т. д.)

Устав включает в себя:

- Указы Президента Российской Федерации;

- постановление Государственной Думы и Совета Федерации;

- нормативные правовые акты министерств и ведомств Российской Федерации;

- нормативные правовые акты органов местного самоуправления.^[23]

Таким образом, все вышеперечисленные правовые акты не могут противоречить Конституции, законам и указам Президента и изданы строго в пределах своей компетенции. Законность таких актов проверяется в суде, и они контролируются прокуратурой, т. е. Она может протестовать против них (за исключением правительственных актов, которые может отменить только президент).

2.5. Научная доктрина

Научная доктрина является одним из древнейших источников права, уже широко распространенных в древнем Риме. Это изложение любых правовых положений, правил поведения, правовых принципов, принадлежащих наиболее авторитетным представителям юридической науки и практики, которым придается универсально обязательный смысл.

В современной юридической науке исследование проблемы правовой доктрины не получило достаточного внимания. Нашему законодательству известны правовые акты с названием "доктрина", а в обществе успешно действуют совет при Президенте Российской Федерации по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства и Научно -консультативный совет при Верховном Суде Российской Федерации. Названные советы, в состав которых входят известные правоведы, выполняют наиважнейшую функцию по модернизации гражданского законодательства и совершенствованию при правоприменительной практики. В своей практической деятельности советы используют различные модели правового регулирования и правовую доктрину.^[24]

Для формирования правовой доктрины предлагается принять федеральный конституционный закон "О правовой системе и нормативно-правовых актов Российской Федерации", основная задача которого -определить место доктрины в системе источников права; концепцию "О доктринальном развитии", которая должна стать фундаментом для дальнейшей разработки доктрин (в том числе и правовой доктрины); необходимо сформировать основные критерии, предъявляемые к правоведам, юридические заключения и комментарии которых могут использоваться в виде дополнительного источника права.

Современная юридическая наука предусматривает возможность гражданско-правового регулирования тремя источниками права: законодательством, обычаем и судебной практикой. Указанные акты удостоверены органами власти и содержат общеобязательные правила поведения. Поэтому поводу Перевалов В.Д. справедливо пишет, что "право как явление существует во времени".^[25]

Познание права предоставляет собой одну из важнейших задач юридической науки. В зависимости от уровня познания права государство на каждом этапе своего развития формирует новые и модернизирует устаревшие механизмы правового регулирования. Так например, в период СССР отрицалось существование права частной собственности, а позже, уже с образованием Российской Федерации, оно стало одним из фундаментальных прав, охраняемых основным законом страны - Конституции РФ.

Поэтому переход в конце прошлого столетия от плановой экономики к новой – рыночной способствовал переосмыслению и изменению всей правовой системы государства, и в особенности институтов гражданско-правового регулирования. Несмотря на определённые успехи, достигнутые современной юридической наукой и законодательством, все еще остается большое количество нерешенных проблем, которые требуют своей длительной научно-практической проработки. Одной из них является исследование содержания правовой доктрины и определение её места в системе источников права.^[26]

Разработка и принятие правовой доктрины обусловлены научной и практической потребностью нашего общества. В последние годы государство принимает различные доктрины, определяя, таким образом, вектор научного развития соответствующей отрасли. Так, например, существует доктрина развития российской науки, в которой предусмотрено, что поддержка и развитие науки является приоритетной задачей государства. В доктрине впервые на нормативном уровне закреплено понятие "доктрина развития российской науки", под которым понимается система взглядов на роль и значение науки в обеспечении независимости и процветания России, а также принципов, определяющих механизм государственного регулирования научной деятельности.

Кроме этого в России также приняты:

1) доктрина продовольственной безопасности – представляет собой совокупность официальных взглядов на цели, задачи и основные направления государственной экономической политики в области обеспечения продовольственной безопасности Российской Федерации;

2) военная доктрина – представляет собой систему официально принятых в государстве взглядов на подготовку к вооруженной защите и вооруженную защиту Российской Федерации;

3) морская доктрина - основополагающий документ, определяющий государственную политику в области морской деятельности – национальную морскую политику Российской Федерации и деятельность по изучению, освоению и использованию Мирового океана в интересах устойчивого развития и обеспечения национальной безопасности Российской Федерации;

4) доктрина информационной безопасности Российской Федерации – система официальных взглядов на обеспечение национальной безопасности Российской Федерации в информационной сфере и многие другие.^[27]

Необходимо отметить, что в законодательстве Российской Федерации отсутствует единый нормативный правовой акт, который бы регулировал критерии разработки доктрин, определял их внутреннюю структуру, а также предусматривал этапы реализации. Таким правовым актом должна стать Концепция "О доктринальном развитии", которая выполнит функцию базиса – основы, для последующей разработки доктрин.

Действующее законодательство Российской Федерации предусматривает возможность применения правовой доктрины иностранного права на территории Российской Федерации. Законодатель исходит из того, что иностранная правовая доктрина стоит на одном уровне с толкованием иностранных правовых норм и практикой их применения. Так, например в Гражданском кодексе Российской Федерации предусмотрено: "При применении иностранного права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве"^[28], аналогичные положения закреплены и в Семейном кодексе^[29] и в Арбитражном процессуальном кодексе Российской Федерации^[30].

Существует практическая необходимость разработки и принятия официальной правовой доктрины, основная задача которой будет направлена на восполнение существующих пробелов в возникающих правоотношениях и не урегулированных другими источниками права. Правовая доктрина может быть успешно использована как российскими, так и иностранными судебными органами, рассматривающими споры, в которых применяется российское право.

И так, для формирования правовой доктрины в юридической науке необходимо:

1) во-первых принять федеральный конституционный закон "О правовой системе и нормативных правовых актах Российской Федерации", основная задача которого - определить место доктрины в системе источников права;

2) во-вторых, детально исследовать положительный зарубежный опыт с возможностью его применения в России;

3) в-третьих, необходимо принять Концепцию "О доктринальном развитии", которая должна стать фундаментом для последующей разработки доктрин, сформировать основные критерии, предъявляемые к правоведам, юридические заключения и комментарии которых могут использоваться в виде дополнительного источника права.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Итак, обобщая материал, изложенный в данной работе, следует отметить следующее.

В юридической науке, когда говорят об источниках права, имеют в виду формы, в которых выражена та или иная правовая норма. Источники международного права имеют определенную специфику. В области международного права очень большое значение придается тем правовым нормам и правилам, которые предусмотрены в различных международных договорах и соглашениях.

Основных видов источников в праве пять:

1) правовой обычай;

2) судебный прецедент;

3) нормативный договор;

4) нормативно-правовой акт;

5) научная доктрина.

В настоящее время хотя и увеличивается круг источников права, но соотношение их воздействия все равно неодинаково. Например, в странах с романо-германским правом основным источником права является закон и подзаконный акт; в государствах, чьи правовые системы принадлежат к англо-саксонской правовой семье, ведущую роль играет судебный прецедент, который иногда даже стоит выше закона.

Так же можно сделать вывод, что формы (источники) права чрезвычайно важны для укрепления правопорядка в правовом государстве.

Говоря о правовом обычае, то следует отметить, что он является древнейшим источником права и впоследствии признан самостоятельным видом действующего права. Правовой обычай используется судами для правильного толкования и применения, понимания тех или иных правовых норм, устранения пробелов и поиска наиболее оптимального правового решения.

В российской правовой системе судебный прецедент не признается официально источником права. Сторонники признания судебной прецедента в качестве источника права, как правило, называют им решения высших судебных инстанций: Конституционного суда Российской Федерации, Пленума Верховного суда Российской Федерации (ранее также Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации).

Как источник права нормативный договор получил распространения в международном (публичном), конституционном, административном, муниципальном, трудовом, гражданском праве. Роль договорных начал (в том числе нормативно-правовых) увеличивается с развитием рыночных отношений.

И так, рассмотрено понятие источника права и его соотношение с понятием формы права, изучены различные виды источников права, при этом сделан акцент на нормативно-правовом акте, ибо он является главным источником права в Российской Федерации. В теории права до сих пор ведутся споры о том, являются ли понятия «источник права» и «форма права» синонимами. Изучив позиции ученых-правоведов, можно констатировать, что источником права необходимо считать правотворческую деятельность, а нормативные правовые акты являются формами выражения этой деятельности.

Нормативный правовой акт считается наиболее совершенной формой современного позитивного права и его наиболее распространенным источником. Существуют разные определения в научной и учебной литературе нормативного акта, но их сущность, в целом, одинакова.

Нормативно-правовым актом является официальный письменный документ, издаваемый государственным органом в пределах его установленной компетенции, направленный на введение правовых норм, изменение существующих или их отмену.

По юридической силе нормативные правовые акты подразделяются на законы и подзаконные акты.

Законы - это специальные законы, принятые высшими представительными органами государственной власти (законодательными органами) или непосредственно людьми, которые имеют высшую юридическую силу, содержат первичные правовые нормы и регулируют важнейшие общественные отношения.

Подзаконные нормативные акты - это такие нормативные правовые акты, которые не являются законами. Данные акты могут быть приняты различными субъектами, они имеют разную юридическую силу и разную сферу применения. Одновременно все они должны основываться на законе и не противоречить ему. Подзаконные акты часто являются нормативными актами, принятыми органами исполнительной власти.

Научная доктрина может "жить" только тогда, когда имеет свою практическую реализацию. Поэтому очень важно сформировать взаимодействие научной доктрины и законодательства, научной доктрины и судебной практики, научной доктрины и обычая. Несмотря на то что научная доктрина была известна еще в Древнем Риме, ее значение и функции не потеряли свою актуальность и в наше время.

Резюмируя вышесказанное, можно сделать вывод, что виды права достаточно обширны, каждый тип важен и определяет его правовую сущность.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Нормативные правовые акты и иные официальные документы

1. Конституция Российской Федерации [Текст] : [принята всена­родным голосованием 12 декабря 1993 г. : по состоянию на 27 марта 2019 г.] // Собрание законодательства РФ. 2014. № 31 Ст. 15.
2. Федеральный конституционный закон от 17 декабря 1997 N 2-ФКЗ "О Правительстве Российской Федерации" [Текст] : [федер. констит. закон принят Гос. думой 11 апреля 1997 года: по состоянию на 28 декабря 2016 года] // Собрание законодательства РФ. 1997. № 51 Ст. 13.
3. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 N 95-ФЗ [Текст] : [фед. закон принят Гос. думой 14 июня 2002 года: по состоянию на 28 декабря 2018 года] // Собрание законодательства РФ. 1995. № 19 Ст. 14.
4. Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 N 223-ФЗ [Текст] : [фед. закон принят Гос. думой 8 декабря 1995 года: по состоянию на 29 мая 2019 года] // Собрание законодательства РФ. 1997 № 46 Ст. 31.
5. Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 N 51-ФЗ [Текст] : [фед. закон принят Гос. думой 21 октября 1994 года: по состоянию на 18 марта 2019 года] // Собрание законодательства РФ. 2001. № 49. Ст. 5.

Литература

2.1. Научная и учебная литература

1. Алексеев, С.С. Государство и право: Учебное пособие [Текст]. М.: Проспект, ТК Велби. 2015. 152 с.
2. Василенко, А. И. Теория государства и права [Текст] / А.И. Василенко, М.В. Максимов, Н.М. Чистяков. М.: Книжный мир, 2018. 384 c.
3. Венгеров, А. Б. Теория государства и права [Текст] / А.Б. Венгеров. М.: Новый Юрист, 2018. 624 c.
4. Зарецкий, А. М. Теория государства и права. [Текст] / М. Проспект, 2015. 200 c.
5. Клименко, А. В. Теория государства и права [Текст] / А.В. Клименко, В.В. Румынина. М.: Высшая школа, Мастерство, 2018. 224 c.
6. Комаров, С. А. Теория государства и права [Текст] / С.А. Комаров, А.В. Малько. М.: Норма, 2018. 442 c.
7. Лазарев, В.В. Теория государства и права 5-е изд., испр. и доп. учебник для академического бакалавриата [Текст] / В.В. Лазарев, С.В. Липень. М.: Юрайт, 2016. 521 c.
8. Летушева, Н. И. Теория государства и права [Текст] / Н.И. Летушева, М.В. Летушева. М.: Академия, 2018. 208 c.
9. Малахов, В. П. Теория государства и права [Текст] / В.П. Малахов, И.А. Горшенева, А.А. Иванов. М.: Юнити-Дана, Закон и право, 2016. 160 c.
10. Марченко, М.Н. Проблемы теории государства и права. Учебник [Текст] / М.Н. Марченко. М.: Норма, 2017. 512 c.
11. Овчинников А.И., Далгатова А.О., Фатхи В.И. Правовая доктрина как источник права в Российской Федерации [Текст] / М. Юрайт, 2016. 306 с.
12. Оксамытный, В. В. Общая теория государства и права [Текст] / В.В. Оксамытный. М.: Юнити-Дана, 2017. 512 c.
13. Перевалов, В. Д. Теория государства и права [Текст] / В.Д. Перевалов. - М.: Юрайт, Юрайт, 2018. - 384 c.
14. Рассказов, Л. П. Теория государства и права [Текст] / Л.П. Рассказов. М.: РИОР, 2017. 464 c.
15. Свирин Ю.А. К вопросу об источниках гражданского процессуального права [Текст] / М. Проспект. 2015. 289 с.
16. Старков, О. В. Теория государства и права [Текст] / О.В. Старков, И.В. Упоров. - М.: Дашков и Ко, 2017. 372 c.
17. Хропанюк, В. Н. Теория государства и права [Текст] / В.Н. Хропанюк. М.: Интерстиль, 2017. 384 c.
18. Червонюк, В. И. Теория государства и права [Текст] / В.И. Червонюк. М.: ИНФРА-М, 2016. 704 c.
19. Чернявский, А. Г. Теория государства и права в схемах. Учебное пособие [Текст] / А.Г. Чернявский. М.: КноРус, 2016. 112 c.
20. Якушев, А. В. Теория государства и права (конспект лекций) [Текст] / А.В. Якушев. М. - Москва: Высшая школа, 2014. 192 c.

3. Электронные ресурсы

1. Решение Реутовского городского суда от 4 июня 2018 г. по делу № 2-885/2018 // Режим доступа: https://sudact.ru/regular/doc/4hQPqZsYPfN/ (дата обращения 20.05.2019)

1. Алексеев С.С. Государство и право. М. Проспект, 2015. С. 152. ↑

2. Венгеров А. Б. Теория государства и права. М. Новый Юрист, 2018. С 38. ↑

3. Комаров С. А. Теория государства и права. М. Норма, 2018. С. 23. ↑

4. Марченко М.Н. Проблемы теории государства и права. М. Норма, 2017. С. 100. ↑

5. Летушева Н. И. Теория государства и права. М. Академия, 2018. С. 208. ↑

6. Перевалов В. Д. Теория государства и права. М.: Юрайт, 2018. С. 45. ↑

7. Рассказов Л. П. Теория государства и права. М. РИОР, 2017. С. 300. ↑

8. Чернявский А. Г. Теория государства и права в схемах. М. КноРус, 2016. С. 112. ↑

9. Конституция Российской Федерации // Собрание законодательства РФ. 2014. № 31. Ст. 19. ↑

10. Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ (ред. от 29.05.2019) // Собрание законодательства РФ. 1997. № 46 Ст. 31. ↑

11. Решение Реутовского городского суда от 4 июня 2018 г. по делу № 2-885/2018 // Режим доступа: https://sudact.ru/regular/doc/4hQPqZsYPfN/ (дата обращения 20.05.2019) ↑

12. Хропанюк В. Н. Теория государства и права. М. Интерстиль, 2017. С. 14. ↑

13. Гражданский кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 № 51-ФЗ //Собрание законодательства РФ. 2001. № 49. Ст. 5. ↑

14. Клименко А. В. Теория государства и права. М. Высшая школа, Мастерство, 2018. С. 224. ↑

15. Василенко А. И. Теория государства и права. М. Книжный мир, 2018. С. 67. ↑

16. Лазарев В.В. Теория государства и права. М.: Юрайт, 2016. С. 369. ↑

17. Малахов В. П. Теория государства и права. М. Юнити-Дана, Закон и право, 2016. С. 56. ↑

18. Оксамытный В. В. Общая теория государства и права. М.: Юнити-Дана, 2017. С. 309. ↑

19. Конституция Российской Федерации // Собрание законодательства РФ. 2014. № 31. Ст. 15. ↑

20. Федеральный конституционный закон от 17.12.1997 N 2-ФКЗ (ред. от 28.12.2016) "О Правительстве Российской Федерации"// Cобрание законодательства РФ. 1997. № 51. Ст. 13. ↑

21. Зарецкий А. М. Теория государства и права. М. Проспект, 2015 С. 100. ↑

22. Свирин Ю.А. К вопросу об источниках гражданского процессуального права. М. Проспект. 2015. С.25. ↑

23. Червонюк, В. И. Теория государства и права. М. ИНФРА-М, 2016. С. 89. ↑

24. Старков, О. В. Теория государства и права. М. Дашков и Ко, 2017. С. 63. ↑

25. Перевалов В. Д. Теория государства и права. С. 50. ↑

26. Якушев, А. В. Теория государства и права (конспект лекций). М. - Москва: Высшая школа, 2014. С. 150. ↑

27. Овчинников А.И., Далгатова А.О., Фатхи В.И. Правовая доктрина как источник права в Российской Федерации. М. Юрайт, 2016.С. 63. ↑

28. Гражданский кодекс Российской Федерации от 30.11.1994 № 51-ФЗ //Собрание законодательства РФ. 2001. № 49. Ст. 1191. ↑

29. Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ (ред. от 29.05.2019) // Собрание законодательства РФ. 1997. № 49. Ст. 166. ↑

30. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 25.12.2018) //Собрание законодательства РФ. 1995. № 19. Ст. 14. ↑