Автор Анна Евкова
Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Понятие и виды ценных бумаг (Понятие и правовое регулирование ценных бумаг).

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Ценная бумага в силу своей природы является специфическим объектом правоотношений, возникающих в гражданском обороте. Ценность данного объекта заключается не в физических свойствах самой ценной бумаги как материального объекта, а в правах, которые она удостоверяет.

С началом осуществления реформ, последующей развитием акционерной предприятий ценные стали занимать более значимое в российской экономике.

Актуальность темы определяется активным введением в гражданский оборот ценных бумаг, развитием рынка ценных бумаг в повышением интереса инвесторов к ценным бумагам российских компаний, создание открытых обществ.

Этим объясняется актуальность настоящего исследования.

Задачами исследования выступают:

- рассмотреть понятие и правовое регулирование ценных бумаг;

- исследовать признаки ценной бумаги;

- выявить специфику совершения сделок с ценными бумагами;

- охарактеризовать документарные ценные бумаги;

- проанализировать бездокументарные ценные бумаги;

- раскрыть эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги;

- исследовать иные классификации ценных бумаг.

Объектом настоящей работы являются общественные отношения в области правового регулирования ценных бумаг.

В качестве предмета исследования выступают нормативно-правовые акты, основы правовой доктрины.

Нормативную базу исследования составил Гражданский кодекс Российской Федерации, законодательные и нормативно-правовые акты России.

Теоретической базой исследования явились труды отечественных ученых.

Эмпирическая база следования. В работе проанализированы постановления судов.

При разработке темы были применялись такие общенаучные методы, как аналитический метод, сравнительно-правовой, системного анализа, метод формальной логики, методы толкования закона и толкования права.

Работа состоит из введения, трех глав, заключения и списка использованной литературы.

Глава 1. Общая характеристика ценных бумаг

1.1. Понятие и правовое регулирование ценных бумаг

В ст. 8 Конституции РФ [2] гарантируется единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств. Ценные бумаги можно рассматривать в качестве товара особого рода, который свободно перемещается от одного лица к другому [31, с. 26].

Как правовая категория и инструмент экономического развития ценные бумаги регламентированы нормами отечественного и зарубежного права. Они широко распространены в современной экономике, служат средством облегчения и ускорения рыночного оборота, что способствует укреплению статуса ценной бумаги как инструмента международных кредитно-денежных и расчетных отношений [57, с. 69]. Применение ценных бумаг не ограничивается расчетными операциями, они служат и средством осуществления инвестиций, обеспечением исполнения обязательств, и основой для формирования уставного капитала.

Ценная бумага ценна не своими внешними свойствами, а внутренними - своим содержанием. Предметом этого содержания всегда является инкорпорированное в любой ценной бумаге имущественное право. Именно благодаря этому праву ценная бумага получает потребительскую и меновую стоимость в отношениях, вытекающих из их обращения на фондовом рынке.

Следует отдельно отметить, что только тот, кто имеет право на бумагу (характер которого зависит от типа ценной бумаги), может осуществить право, вытекающее из бумаги, так как первое (право на бумагу), как правило, является вещным, чаще всего правом собственности, имея объектом бумагу как вещь, а второе (право, вытекающее из бумаги) - чаще всего обязательственное, поскольку ценная бумага удостоверяет известное право требования.

Согласно Федеральному закону от 02.07.2013 N 142-ФЗ "О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" [4], с 1 октября 2013 г. в ГК РФ закреплены два самостоятельных института - документарных и бездокументарных ценных бумаг.

Ценная бумага является объектом гражданско-правовых отношений, т.е. имуществом, по поводу которого совершаются сделки [63, с. 4]. Поэтому ценная бумага сама по себе может быть объектом вещных прав (например, права собственности и т.п.).

С этой точки зрения правомерно говорить о праве на ценную бумагу как на вещь. Однако это правило применимо только к документарным ценным бумагам.

Сущность ценных бумаг заключается в связи, существующей между данным правом и документом. Ценные бумаги воплощают в себе дуализм вещного и обязательственного прав: с одной стороны, ценная бумага есть требование кредитора к должнику, с другой - само это требование отрывается от договора, его породившего, определенным образом фиксируется, формализуется и становится объектом, на который участники гражданского оборота могут иметь вещные права (например, право собственности) [35, с. 50].

Свойством, отличающим ценную бумагу (как совокупность закрепленных в ней прав) от обычных обязательственных правоотношений между кредиторами и должниками, является именно наделение ее свойствами вещи или, другими словами, "оборотоспособностью", включая возможность самостоятельно становиться объектом гражданско-правовых отношений, в том числе быть предметом гражданско-правовых сделок. Поэтому в настоящее время особой разновидностью вещи признаются только документарные ценные бумаги, которые существуют в бумажной форме [31, с. 59].

Согласно п. 1 ст. 142 ГК РФ [3] ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги).

Документарные и бездокументарные ценные бумаги рассматриваются как независимые правовые институты, имеющие сходные черты правового регулирования. Эти режимы различным образом сконструированы в двух отдельных параграфах гл. 7 ГК РФ.

Следуя нормативному определению ценной бумаги, можно выделить ее основные характеристики:

1) ценная бумага - это документ [28, с. 125];

2) ценная бумага удостоверяет субъективные права, которые по своей природе являются имущественными правами;

3) права из ценной бумаги могут быть осуществлены только при условии предъявления такого документа;

4) указанные права могут быть переданы только при условии предъявления такого документа [60, с. 98].

Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 ГК РФ (бездокументарные ценные бумаги). В юридической литературе неоднократно отмечалось, что бездокументарные ценные бумаги не являются ценными бумагами в прямом смысле слова, а представляют собой лишь способ фиксации имущественных прав [59, с. 4]. Однако законодатель определил их как определенные права, закрепленные способом, установленным в законодательстве.

Как юридическое явление ценная бумага обозначается одним и тем же термином для документарных и бездокументарных бумаг, но по существу для них предусматриваются два различных правовых режима [32]. Для каждого вида ценных бумаг существует свой правовой режим и, соответственно, свое законодательство. В части первой Гражданского кодекса РФ определения отдельных видов ценных бумаг отсутствуют, и лишь его часть вторая дает определение некоторым ценным бумагам. Таким образом, раскрытие сущности той или иной ценной бумаги законодатель решил отнести к специализированным законам.

Среди специального законодательства можно назвать два правовых акта, которые регулируют выпуск и обращение так называемых эмиссионных ценных бумаг. Речь идет о Законе о рынке ценных бумаг [6] и Федеральном законе от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" [5].

По сути, ценная бумага - это определенное обязательство, которое должно быть исполнено должником [50, с. 56]. Любую ценную бумагу можно охарактеризовать как обязательство между лицом, выдавшим ее, и субъектом прав, удостоверенных этой ценной бумагой.

Согласно п. 2 ст. 142 ГК РФ ценными бумагами являются: акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке. Этот перечень не является исчерпывающим, так как законами и в установленном ими порядке к ценным бумагам могут быть отнесены и другие документы, отвечающие признакам ценной бумаги.

Итак, к основным видам ценных бумаг можно отнести следующие.

Вексель - долговая, ордерная, именная, обращаемая, не эмиссионная ценная бумага, существующая исключительно в документарной форме, представляющая простое абстрактное безусловное обязательство уплатить законному держателю (векселедержателю) в определенный на нем срок указанную сумму (вексельную сумму). Вексель воплощает в себе обязательство: нет документа - нет и обязательства. Каждому обязательству соответствует и воплощающий его документ; один документ - одно обязательство [61, с. 27].

Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация является инвестиционной ценной бумагой [52, с. 7].

Чек - ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю. Чек представляет собой приказ, который рассматривается в литературе как форма поручения [53, с. 60].

Депозитный сертификат - ценная бумага на предъявителя, свидетельствующая о наличии в банке срочного депозита на определенную сумму.

Сберегательный сертификат - ценная бумага, удостоверяющая сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика.

Сберегательная книжка на предъявителя - документ, удостоверяющий заключение договора банковского вклада с гражданином и все операции по счету банковского вклада.

Коносамент - товарораспорядительный документ, содержащий условия договора морской перевозки и предоставляющий его держателю право распоряжения грузом. В п. 7 ст. 1 Конвенции Организации Объединенных Наций о морской перевозке грузов 1978 г. указано: "Коносамент" означает документ, который подтверждает договор морской перевозки и прием или погрузку груза перевозчиком и в соответствии с которым перевозчик обязуется сдать груз против этого документа" [1].

Акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации [33, с. 6].

Приватизационный чек - государственная ценная бумага целевого назначения на предъявителя, имеющая номинальную стоимость в рублях и используемая как платежное средство для приобретения объектов приватизации (иное название - ваучер) [35, с. 43].

Ценные бумаги по российскому законодательству (как документарная, так и бездокументарная форма) являются способом фиксации прав, ими закрепленных. Данные права определяют отношения должника, т.е. лица, обязанного по ценной бумаге, и кредитора - лица, в пользу которого исполняются права по ценной бумаге. Само определение, данное в ГК РФ, содержит указание на закрепление ценной бумагой "обязательственных и иных прав", что предполагает одновременно существующие корреспондирующие обязанности. Иными словами, данные отношения представляют собой некое обязательство - главным образом, но не всегда, имущественного характера. Ведь целью выдачи (эмиссии) ценной бумаги (в большинстве случаев) является именно установление обязательства [38, с. 20].

Особенность, отличающая ценную бумагу от обычного правоотношения (обязательства), заключается лишь в том, что в силу устоявшейся традиции и вызванной уровнем развития науки и техники причины, а также в связи с длительным периодом существования данного института в документарной форме и неразрывной связи этой формы с закрепляемым правом ценную бумагу наделяют свойствами вещи. Но с появлением возможности альтернативных способов обеспечения обращения комплекса имущественных прав (ценной бумаги) документальное закрепление отходит на второй план [31, с. 60].

При игнорировании этого свойства (имущества) ценная бумага может быть приравнена к обязательству. Точнее было бы определить и документарную ценную, и бездокументарную ценную бумагу как обязательство имущественного и (или) неимущественного характера. При этом ценную бумагу допустимо рассматривать в трех значениях. Во-первых, ценная бумага - сделка, т.е. соглашение между лицами. Во-вторых, ценная бумага - обязательственное правоотношение, возникшее из сделки. В-третьих, ценная бумага - документ, призванный фиксировать согласованные сторонами условия соглашения (ценной бумаги - сделки) [38, с. 20].

Правовое регулирование рынка ценных бумаг в Российской Федерации осуществляется целым комплексом нормативных правовых актов различной юридической силы, затрагивающих все аспекты функционирования рынка [44, с. 36].

Рынок ценных бумаг является неотъемлемой частью экономики страны, ее рискованным сегментом, охватывает широкий круг участников и поэтому требует особого внимания со стороны государства [67, с. 71].

В самом общем виде правовое регулирование института ценных бумаг осуществляется посредством принятия законодательными и исполнительными органами государственной власти, органами государственной власти субъектов РФ и представительными органами местного самоуправления нормативных правовых актов.

Государством в целях обеспечения выполнения задач регулирования рынка ценных бумаг определены такие направления, как:

- организация деятельности рынка ценных бумаг и его субъектов;

- использование экономических рычагов регулирования рынка ценных бумаг;

- осуществление властных функций в сфере рынка ценных бумаг [34, с. 12].

Под государственным регулированием рынка ценных бумаг обычно понимается регулирование со стороны соответствующих уполномоченных органов государственной власти. Государственное регулирование рынка ценных бумаг имеет следующие формы: прямое (административное) и косвенное (с помощью экономических методов воздействия) на ценные бумаги. Регулирование рынка ценных бумаг осуществляется как государственными органами, так и саморегулируемыми организациями [68, с. 98].

Система государственного регулирования рынка ценных бумаг весьма объемна и разнообразна. Ее можно свести к выполнению функций, включающих установление:

- обязательных требований к деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг;

- стандартов этой деятельности.

Важной функций является также государственная регистрация:

- выпусков эмиссионных ценных бумаг;

- проспектов ценных бумаг [47].

Наконец, государственные органы осуществляют контроль:

- за соблюдением эмитентами условий и обязательств, предусмотренных в проспектах ценных бумаг;

- за лицензированием деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг;

- за соблюдением их прав эмитентами и профессиональными участниками рынка ценных бумаг [31, с. 98].

1.2. Признаки ценной бумаги

Существуют общие признаки для всех видов ценных бумаг. Характеризуя ценные бумаги как объекты гражданских прав, следует выделить следующие общие признаки, присущие как документарным, так и бездокументарным ценным бумагам.

Документ для его признания ценной бумагой должен обладать рядом признаков, вытекающих из требований закона, перечень которых предлагает профессор Е. Суханов. Например:

1) литеральность - возможность требовать исполнения только того, что прямо указано в ценной бумаге [51, с. 256];

2) следование строго формальным реквизитам и требованиям к форме ценной бумаги, установленным законом, при отсутствии хотя бы одного из которых документ не может быть признан ценной бумагой в соответствии со ст. 144 ГК РФ;

3) легитимация субъекта права, выраженного в ценной бумаге, а именно его узаконение в качестве управомоченного по бумаге лица;

4) необходимость презентации ценной бумаги, то есть ее предъявления обязанному лицу, что гарантирует осуществление права управомоченного лица;

5) обязательство, закрепленное в данном документе, абстрактно, так как в соответствии с п. 2 ст. 147 ГК РФ отказ от его исполнения обязанным лицом со ссылкой на отсутствие основания или его недействительность не допускается;

6) ценная бумага обладает публичной достоверностью [20, с. 66], так как участники правоотношения по ценной бумаге могут довериться ее формальным реквизитам, не принимая во внимание иных обстоятельств. Здесь имеет место свойство автономности выраженного в ценной бумаге права: если лицо приобрело ценную бумагу законным порядком, то оно получает по ней право требования, не зависящее от прав на данную бумагу предыдущего ее обладателя. Отказ от исполнения должником лежащей на нем обязанности, указанной в ценной бумаге, может основываться на нарушении установленных законом требований к формам и реквизитам ценной бумаги либо в случае обнаружения подлога или подделки ценной бумаги в соответствии с п. 2 ст. 147 ГК РФ.

В соответствии с п. 2 ст. 130 ГК РФ ценные бумаги являются движимыми вещами, но при этом выраженные в них права могут касаться как движимости, так и недвижимости [58, с. 128].

При этом следует обратить внимание на содержание ст. ст. 143 и 144 ГК РФ. В соответствии с положениями этих статей документ приобретает силу ценной бумаги только при прямом указании об этом в законе или в порядке, установленном законом. Закон определяет содержание закрепленного в ценной бумаге права и вид самой ценной бумаги [25, с. 12].

Общим для обоих видов ценных бумаг является то, что за ними всегда стоят определенные права, и то, что их выпуск осуществляется в случаях, предусмотренных законом. Выпускать ценные бумаги, не предусмотренные законодательством, как это происходило во времена печально известного АО "МММ", в настоящее время нельзя.

Для всех ценных бумаг характерен такой признак, как формализм, который предполагает, что каждая ценная бумага должна обладать определенным набором формальных реквизитов [29, с. 65]. Реквизит ценной бумаги - установленный законом в императивном порядке способ внешнего выражения существенных условий, на которых ценная бумага выпускается в обращение [17, с. 18]. Представляется, что указанный признак применим как к документарным, так и к бездокументарным ценным бумагам, однако законодательно он закреплен только применительно к документарным ценным бумагам. Так, в ст. 143.1 ГК РФ установлено, что обязательные реквизиты, требования к форме документарной ценной бумаги и другие требования к документарной ценной бумаге определяются законом или в установленном им порядке.

Несмотря на все различие видов ценных бумаг, а соответственно, и различие состава реквизитов, наличие единых признаков тем не менее позволяет нам выделить наиболее общие реквизиты, присущие всем видам ценных бумаг:

- наименование лица, составившего информационную запись и несущего ответственность за ее содержание; его местонахождение;

- наименование кредитора, лица, управомоченного по ценной бумаге, которому принадлежит инкорпорированное в ней право.

Одним из важнейших признаков ценных бумаг, позволившим им стать поистине универсальным рыночным инструментом, является свойство публичной достоверности [23, с. 153]. Это свойство ценных бумаг заключается в том, что против держателя ценной бумаги не могут быть выдвинуты возражения, основанные на его отношениях с другими лицами. Каждый держатель ценной бумаги может быть уверен, что на его право не могут повлиять пороки в праве, которые вытекают из отношений, в которых он не участвовал [31, с. 95]. Это значительно повышает доверие к ценным бумагам и их оборотоспособность, поскольку возможность ссылок на отношения с предшествующими держателями, которые могут быть неизвестны держателю ценной бумаги (при предъявительских и ордерных ценных бумагах с бланковым индоссаментом), сделало бы обращение ценных бумаг сопряженным с несоразмерными рисками.

В п. 2 ст. 142 ГК РФ дан примерный (не исчерпывающий) перечень ценных бумаг. Ценными бумагами являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке. В нем не указывается, идет ли речь о документарных или бездокументарных ценных бумагах. Однако следует учитывать, что отдельные виды ценных бумаг могут существовать только в документарной форме (например, вексель или чек) [32].

При этом подчеркивается, что иные ценные бумаги (не указанные в качестве таковых в данном перечне) должны быть названы в качестве таковых в законе или должны быть признаны таковыми в установленном законом порядке.

Государственная регистрация выпусков ценных бумаг проходит ряд этапов . Согласно действующему законодательству РФ существуют следующие этапы государственной регистрации, когда эмитент может получить отказ:

1) государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг [30];

2) государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг или представление в регистрирующий орган уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг [32].

Уже после государственной регистрации эмиссия может быть признана недействительной.

Право на документарную ценную бумагу должно подтверждаться наличием самой ценной бумагой. Никакого иного документа не требуется [43].

Что касается бездокументарных ценных бумаг, то в данном случае, как следует из вышеуказанного определения, необходимо наличие соответствующего решения о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями Закона, а также соблюдение правил учета этих прав.

Таким образом, бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в реестре владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо.

1.3. Специфика совершения сделок с ценными бумагами

Совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами, в результате которых происходит переход прав собственности, трактуется ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" как обращение ценных бумаг.

При этом обращение документарных ценных бумаг и бездокументарных, эмиссионных и неэмиссионных ценных бумаг имеет свою специфику, которая отражается и в возникающих при этом рисках [39, с. 54]. Например, эмиссионные ценные бумаги характеризуются прежде всего вовлечением в правовые отношения широкого, потенциально неограниченного круга лиц - инвесторов, которых следует дифференцировать с точки зрения их интересов на рынке. Вовлечение широкого круга инвесторов с разными интересами, имущественным цензом, навыками и ожиданиями, конечно же, сказывается на увеличении риска и необходимости сбалансированного подхода с учетом их правового статуса и иных критериев. Кроме того, осуществление сделок с эмиссионными ценными бумагами и вовлеченность большого круга субъектов объясняют и "высокую значимость информации, и вероятность дополнительных рисков, связанных с информационными отношениями и обеспечением информационной прозрачности рынка" [48, с. 33].

С учетом того что согласно ст. 16 ФЗ "О рынке ценных бумаг" именные эмиссионные ценные бумаги выпускаются только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами (акции и облигации), а эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме, существует и специфика удостоверения перехода и закрепления права собственности на такие ценные бумаги [47].

Согласно ст. 28 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" в зависимости от документарной или бездокументарной формы выпуска право собственности на такие ценные бумаги удостоверяется двумя способами. В зависимости от формы выпуска (либо сертификатами, либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях - для документарных; записями на лицевых счетах либо записями по счетам депо в депозитариях - для бездокументарных).

Специфика особенностей фиксации прав на ценные бумаги, а также вынужденное вовлечение в эти отношения дополнительных субъектов - депозитария, реестродержателя (в случаях, предусмотренных законодательством) влекут и вероятность возникновения дополнительных рисков [39, с. 55].

В случае с бездокументарными ценными бумагами также существует специфика, связанная с моментом возникновения права собственности. Во-первых, в данном случае общее правило перехода права собственности, установленное ст. 223 ГК (с момента передачи вещи), неприменимо, так как согласно ст. 149.2 ГК РФ переход права по бездокументарной ценной бумаге считается состоявшимся с момента внесения лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, соответствующей записи по счету приобретателя. Соответственно возникают определенные особенности в правиле о неразрывности момента перехода прав на ценные бумаги и прав из бумаги. Во-вторых, передача прав по ценной бумаге происходит при посредничестве лица, осуществляющего учет прав на передаваемые ценные бумаги. Можно сказать применительно к последнему аспекту, что бездокументарные ценные бумаги создают даже большие риски, чем документарные. В данном случае, как пишет А. Молотников, бездокументарные ценные бумаги таят в себе риски, которых можно избежать при документарном способе оформления прав [42, с. 320]. Как отмечает автор применительно к ситуации с акциями, "ввиду того, что подавляющее большинство акций российских эмитентов относится к бездокументарным ценным бумагам, т.е. не имеет своего отражения в материальном мире, и сведения об их владельцах обычно хранятся в форме записи в специальных компьютерных файлах, у собственника нет возможности иметь полный контроль за их сохранностью" [41]. Возрастает опасность нарушения прав, если число акционеров невелико и реестр ведется АО самостоятельно, так как в этом случае чаще всего сведения хранятся на бумажных носителях, что создает угрозу их безопасности ввиду возможности халатного отношения к их хранению. По мнению автора, выпуск документарных акций на предъявителя позволил бы обеспечить их сохранность, так как владелец самостоятельно предпринимал бы меры для обеспечения безопасности.

Особенность перехода права собственности на такие ценные бумаги связана и с порядком оформления такого перехода. Для этого, как известно, необходимо внести соответствующую запись в реестр. Для внесения такой записи, согласно Положению о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг [11], необходимо передаточное распоряжение и поручение, подписанное лицом, передающим ценные бумаги (уполномоченным лицом от его имени). Самый распространенный в случае с передачей права собственности на ценные бумаги договор купли-продажи (как и иные договоры, например договор мены, договор дарения) не рассматривается в качестве документа, подтверждающего наличие права на ценные бумаги [15]. Без передаточного распоряжения, которое рассматривается в качестве документа, подтверждающего совершение сделки [16], внесение сведений в реестр не допускается, а следовательно, не возникает права собственности на ценную бумагу. Но очевидно, что даже при отсутствии злого умысла со стороны продавца ценных бумаг, который, получив деньги за предмет сделки, не поспешит выполнить своих обязанностей по договору до конца, можно предположить ряд других обстоятельств, которые могут повлечь в итоге ущемление прав покупателя (например, смерть или ликвидация организации-продавца и др.). Кроме того, следует учитывать, что на сегодняшний день ведение реестров всех акционерных обществ в России осуществляют только 39 регистраторов. Конечно, имеется разветвленная сеть филиалов, однако с учетом того, что ни один из регистраторов не представлен сразу во всех городах (районных центрах), в отдельных населенных пунктах регистратор может вообще отсутствовать, что создает вероятность большего разрыва во времени между фактическим совершением и оформлением сделки, а это влечет дополнительную вероятность возникновения различных рисковых ситуаций.

В таких случаях неоценимую помощь могли бы оказать нотариусы. Поэтому идею о наделении нотариусов функциями по регистрации перехода права собственности на ценные бумаги (в данном случае акции) от имени и по поручению регистратора, осуществляющего ведение реестра владельцев эмиссионных ценных бумаг [27], можно расценить только как целесообразную. То есть регистраторам, помимо иных регистраторов, депозитариев и брокеров (п. 1 ст. 8.1 ФЗ "О рынке ценных бумаг"), предлагается предоставить право привлекать в данных случаях и нотариусов. Исполнение нотариусом функций трансфер-агента в данном случае позволило бы снизить риски покупателя, его издержки, сократило бы время на совершение сделки, а также снизило бы риски регистратора при проведении операций в реестре. А риски в данном случае, действительно, существуют и у регистратора, так как указанные выше документы, на основании которых происходит регистрация перехода права собственности, могут быть предоставлены и без личного присутствия, но лично подписаны. Несмотря на то что сомнения в подлинности подписи могут служить основанием для отказа во внесении записи по лицевому счету или счету депо, вероятная возможность факта предоставления документов с поддельной подписью остается.

В таких случаях также важна роль нотариусов, так как подлинность подписи физических лиц (согласно ст. 29 ФЗ "О рынке ценных бумаг") на документах о переходе прав на ценные бумаги и прав, закрепленных ценными бумагами (за исключением случаев, предусмотренных российским законодательством), может заверяться не только профессиональными участниками рынка ценных бумаг, но и нотариусами [9].

Итак, по общему правилу ценная бумага представляет собой письменный документ, составленный на специальном бланке, который имеет определенную степень защиты от подделки. Реквизиты ценных бумаг устанавливаются применительно к каждому конкретному виду ценных бумаг. Закон также допускает выпуск бездокументарных ценных бумаг.

Глава 2. Документарные и бездокументарные ценные бумаги

2.2. Документарные ценные бумаги

Ценные бумаги могут классифицироваться по различным основаниям. Одной из важнейших является классификация ценных бумаг на документарные и бездокументарные ценные бумаги [56, с. 36].

Документарные ценные бумаги определяются в п. 1 ст. 142 ГК РФ как документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги).

Документарная ценная бумага - это документ, под которым согласно ст. 1 Федерального закона от 29.12.1994 N 77-ФЗ "Об обязательном экземпляре документов" [8] понимается материальный носитель с зафиксированной на нем в любой форме информацией в виде текста, звукозаписи, изображения и (или) их сочетания, который имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать, и предназначен для передачи во времени и в пространстве в целях общественного использования и хранения.

Таким образом, документ по общему правилу может существовать в виде всевозможных печатных изданий, аудиовизуальной продукции, электронных изданий [32]. Однако применительно к документарным ценным бумагам речь может идти о бумажных носителях с рукописным или напечатанным текстом.

Сущность документарных ценных бумаг заключается в той связи, которая существует между правом и документом. При этом документарная ценная бумага сама по себе является объектом вещных прав (права собственности и т.п.). Бумаги, в которых не выражено какое-либо право, как, например, почтовые или гербовые марки, а также денежные знаки, не являются ценными бумагами [35, с. 44].

Необходимость предъявления документарной ценной бумаги для осуществления выраженного в ней права предполагает зависимость между бумагой и соответствующим правом. Бумага является как бы носителем права. Право овеществляется в бумаге. С этой точки зрения правомерно говорить о праве на ценную бумагу как на вещь. Это право определяет отношения между ее собственником и всеми другими лицами. В то же время бумага сама по себе не имеет ценности (не считая стоимости материала, из которого она сделана); делается ценной она лишь благодаря тому праву, выражением которого она является.

Таким образом, ценная документарная бумага создает для ее владельца две категории прав: вещное право на бумагу и право из бумаги.

При этом переход прав на документарную ценную бумагу как вещь автоматически влечет возникновение права, инкорпорированного в данной ценной бумаге. Следует отметить, что на практике имели место попытки противопоставить ценную бумагу как вещь праву из данной бумаги.

В подавляющем большинстве за каждой документарной ценной бумагой стоит обязательственное право (например, право получения определенной денежной суммы, как в случае векселя). Однако в виде исключения таким может быть и вещное право (например, право собственности на имущество паевых инвестиционных фондов). В частности, за этими ценными бумагами стоит право собственности на долю в праве общей долевой собственности на имущество паевого инвестиционного фонда [31, с. 101].

Ценные документарные бумаги могут давать ее владельцу личные неимущественные права. Примером неимущественного права, стоящего за ценной бумагой, может быть право на информацию или право на участие в управлении акционерным обществом [30].

Перечень реквизитов устанавливается законодательством для каждой документарной ценной бумаги отдельно. Чтобы стать ценной бумагой, документ должен быть составлен с соблюдением установленных формы и реквизитов.

В качестве примера нарушения формы ценной бумаги можно привести информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.07.1997 N 18 "Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте", в п. 1 которого было сказано, что вексель признается составленным с нарушением формы при отсутствии на нем собственноручной подписи векселедателя. В данном случае при рассмотрении спора о взыскании суммы по векселю с авалиста было установлено, что подпись лица, подписавшего вексель от имени юридического лица - векселедателя, была воспроизведена посредством штемпеля [13].

Технические требования к оформлению ценных бумаг определены Приказом Минфина России от 07.02.2003 N 14н "О реализации Постановления Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2002 г. N 817" [10]. При этом документарные ценные бумаги изготавливаются на специальных бланках изготовителями, имеющими лицензию.

Однако отсутствие некоторых составляющих этих данных (имеются в виду небольшие погрешности: отсутствие или неполное написание паспортных данных, отсутствие места нахождения должника, отсутствие имени, отчества, если должником является физическое лицо) не повлияет на действительность ценной бумаги, но создаст определенные трудности кредитору, в частности, будет сложно доказать, что указанный кредитором должник - это именно тот должник, который поименован в ценной бумаге.

Именные ценные документарные бумаги должны фиксироваться в специальных реестрах. Общий порядок ведения реестра именных ценных бумаг установлен Постановлением ФКЦБ России от 02.10.1997 N 27 "Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг" [11].

Выпуск любой ценной бумаги предполагает принятие на себя определенных обязательств, которые необходимо исполнять лицу, выпустившему данную ценную бумагу. Исполнением по ценной бумаге следует считать совершение ее эмитентом (иными должниками) тех действий, которые составляют предмет его обязательства (платеж суммы долга, выдача товара и др.). Причем исполнено обязательство должно быть уполномоченному владельцу ценной бумаги [54, с. 45].

Надлежащим исполнением признается исполнение уполномоченному лицу, которое различается в зависимости от того, идет ли речь о предъявительских (ценных бумагах на предъявителя), ордерных или именных ценных бумагах.

В ст. 145 ГК РФ применительно к документарным ценным бумагам зафиксирован принцип публичной достоверности, который заключается в том, что лицо, ответственное за исполнение по документарной ценной бумаге, вправе выдвигать против требований владельца ценной бумаги только те возражения, которые вытекают из ценной бумаги или основаны на отношениях между этими лицами [64, с. 15].

Статья 148.1 ГК РФ регламентирует порядок обездвижения документарных ценных бумаг. Суть обездвижения состоит в том, что в соответствии с законом или в установленном им порядке документарные ценные бумаги могут быть обездвижены, т.е. переданы на хранение лицу, которое в соответствии с законом вправе осуществлять хранение документарных ценных бумаг и (или) учет прав на ценные бумаги.

Переход прав на обездвиженные ценные бумаги и осуществление прав, удостоверенных такими ценными бумагами, регулируются ст. ст. 149 - 149.5 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом. Другими словами, для перехода обездвиженных документарных ценных бумаг устанавливается режим бездокументарных ценных бумаг [18].

Обездвижение рассматривается как разновидность обременения ценных бумаг [32].

Практика породила правило, согласно которому свидетельство о хранении бумаг, выданное авторитетным хранителем, служит гарантией наличия ценной бумаги в месте хранения, сделка осуществляется на основании этого свидетельства о хранении, а переход права собственности на бумагу - путем приказа хранителю о смене владельца ценной бумаги. При этом сама бумага не покидает места хранения, что и позволяет говорить о том, что она обездвижена [29, с. 96].

2.2. Бездокументарные ценные бумаги

Наряду с ценными бумагами, существующими в документарной форме, в настоящее время все большее распространение, прежде всего в сфере применения корпоративных бумаг, получают так называемые бездокументарные ценные бумаги. Из их названия видно, что в данном случае фиксация прав осуществляется с помощью средств электронно-вычислительной техники, а не на бумажном носителе (документе), который обращается в вещественно-материальной форме на рынке [25, с. 12].

Профессор Е. Суханов поясняет, что термин бездокументарные ценные бумаги пришел к нам из американского права, которое и повлияло на разрешение российским акционерным законодательством "бездокументарной эмиссии" акций [51, с. 126]. Бездокументарные ценные бумаги так же, как и обычные ценные бумаги, удостоверяют права требования, меняется лишь привычный способ фиксации данных прав. Акционерные общества теперь имеют возможность не прибегать к обычной эмиссии, требующей расходов на подготовку специальных бланков акций.

Профессор отдельно указывает на то, что понятие "бездокументарная ценная бумага" условное, так как документ, которым является ценная бумага, сам по себе не может быть "бездокументарным" [51, с. 128].

Подобная замена бумажных носителей свойственна лишь правам, удостоверяемым именными или ордерными, но не ценными бумагами на предъявителя. Естественно, здравый смысл и закон исключают возможность создания бездокументарных ценных бумаг на предъявителя, а выпуск ордерных бумаг в такой форме хоть и не исключается законом, но, едва ли может получить широкое распространение. Бездокументарными заменяются фондовые (эмиссионные) ценные бумаги, и поэтому появление бездокументарных ценных бумаг отнюдь не ведет к отмиранию самой этой классической категории объектов гражданских прав [43].

Дематериализация ценных бумаг в настоящее время стала основной тенденцией на фондовом рынке, бездокументарные ценные бумаги занимают превалирующее место [68, с. 100].

В настоящее время в связи с достижениями научно-технического прогресса, в условиях функционирования системы регистрации прав по ценным бумагам, в связи с возможностями предоставления выписок любому заинтересованному лицу о создании ценной бумаги, порядке и условиях ее передачи, цепочке владельцев, возможностью использования электронной подписи и т.п. необходимость в таком предъявлении все больше нивелируется. В современных условиях развития фондового рынка все более нецелесообразным становится использование бумажных документов.

Бумажный документооборот сегодня (при возможности удостоверения электронной подписью, в том числе и усиленной) в какой-то степени становится преградой для динамично развивающихся отношений на рынке ценных бумаг [38, с. 20].

В статьях 128 и 142 ГК РФ предпринята попытка определить правовую природу и дать общее определение бездокументарных ценных бумаг.

В соответствии со ст. 142 ГК РФ под бездокументарными бумагами понимаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав. Таким образом, вещами бездокументарные бумаги не являются, они суть только права.

В большинстве российских законодательных и нормативных правовых актов, регулирующих обращение ценных бумаг, бездокументарные ценные бумаги признаются объектами права собственности [43].

Бездокументарные бумаги представляют собой имущественные (преимущественно) права [22, с. 86]. Их появление связано с лишением классических документарных бумаг материального носителя. Проще говоря, документ убрали - остались права. Однако это не разрозненные имущественные права. Бездокументарная бумага - это некий комплекс прав (совокупность прав), определенный в законодательстве как ценная бумага. Даже если речь идет только об одном праве (например, опцион эмитента), ситуация не меняется - такое право является содержанием особого объекта прав, которому законом придан статус ценной бумаги.

Бездокументарную ценную бумагу нельзя предъявить для исполнения, "презентовать", поскольку самой бумаги в форме отдельного документа, который индивидуализирует совокупность прав, просто нет [26, с. 156].

Условный характер бездокументарной ценной бумаги отчетливо проявляется в применении законодателем термина "удостоверение" в отношении бездокументарных бумаг [19, с. 40].

Бездокументарная бумага - это не просто имущественное право. Такая бумага мыслится как особый объект гражданских прав, по своему функциональному назначению тождественный документарной бумаге. По сути, различие между документарной и бездокументарной бумагами заключается лишь в форме удостоверения совокупности прав. Поэтому бездокументарная бумага - это такой же оборотоспособный объект прав, как и бумага документарная. В этой связи без применения норм вещного права при регулировании отношений, связанных с правами на бездокументарные бумаги, просто не обойтись, поскольку только в арсенале вещного права имеется необходимый для этого инструментарий.

Заметим, что в многочисленных нормах законодательства о бездокументарных бумагах говорится как об объекте права собственности. Так, согласно п. 3 ст. 57 Закона об АО [7] акции могут находиться в общей долевой собственности нескольких лиц. В соответствии со ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг под обращением ценных бумаг понимается заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход прав собственности на ценные бумаги.

Кроме того, в отношении бездокументарных бумаг используются правовые институты, применяемые к вещам. Например, согласно п. 4 ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг бездокументарные бумаги могут являться предметом договора займа. На то, что бездокументарные ценные бумаги могут быть предметом договора займа, указывают и суды [14].

Подчеркнем, что возможно лишь частичное включение в режим бездокументарных бумаг некоторых вещно-правовых элементов. Данная мысль нашла отражение в Докладе о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг [12].

В ГК РФ законодателем также сделан выбор в пользу частичного распространения на бездокументарные бумаги режима вещей - именных документарных бумаг. Согласно п. 6 ст. 143 ГК РФ если иное не установлено настоящим Кодексом, законом или не следует из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги, к таким ценным бумагам применяются правила об именных документарных ценных бумагах, правообладатель которых определяется в соответствии с учетными записями. В соответствии с п. 3 ст. 149.1 ГК РФ к отношениям, связанным с исполнением по бездокументарным ценным бумагам (если это не противоречит существу таких ценных бумаг), применяются некоторые правила о документарных бумагах.

С точки зрения проблемы рисков, возникающих при обращении ценных бумаг, использование бездокументарных ценных бумаг позволяет снизить или практически свести к нулю большинство рисков, связанных с вещностью ценной бумаги, как то исполнение ненадлежащему лицу, повторное исполнение по ценной бумаге, потеря ценной бумаги и необходимость длительной процедуры ее восстановления [38, с. 21].

Таким образом, документарная ценная бумага - это документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги).

В соответствии со ст. 142 ГК РФ под бездокументарными бумагами понимаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав. Таким образом, вещами бездокументарные бумаги не являются, они суть только права.

Как видно, о стройном правовом режиме бездокументарных бумаг говорить не приходится. Такой режим остается до конца невыясненным. Очевидно, что законодатель не признает бездокументарные бумаги объектом права собственности. Представляется, что правовой режим такого объекта должен быть описан предельно ясно. В частности, необходимо прямо указать на возможность применения к бездокументарным бумагам, обладающим не вещной природой, в отдельных случаях норм о праве собственности. Кроме того, нужно решить вопрос о соотношении норм вещного и обязательственного права при регулировании таких бумаг.

Глава 3. Иные классификации ценных бумаг

3.1. Эмиссионные и неэмиссионные ценные бумаги

Эмиссионная ценная бумага - любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется следующими признаками:

- закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом форм и порядка;

- размещается выпусками;

- имеет равный объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).

К эмиссионным ценным бумагам относятся: акции, облигации, государственные ценные бумаги, жилищные сертификаты, опционные свидетельства [56, с. 37].

Самыми распространенными эмиссионными ценными бумагами являются акции и облигации [54, с. 46].

Выпуск эмиссионных ценных бумаг представляет собой совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, представляющих одинаковый объем прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость в случаях, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законом [55, с. 25]. Лицо, обязанное по эмиссионной ценной бумаге, называется эмитентом. Эмиссия ценных бумаг - это установленная Законом о рынке ценных бумаг последовательность действий эмитента по размещению эмиссионных ценных бумаг. К эмиссионным ценным бумагам (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг) относятся: акции, облигации, опционы эмитента и российские депозитарные расписки.

Процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг согласно ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг включает следующие этапы:

1) принятие решения о размещении эмиссионных ценных бумаг или иного решения, являющегося основанием для размещения эмиссионных ценных бумаг;

2) утверждение решения о выпуске (дополнительном выпуске) эмиссионных ценных бумаг;

3) государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или присвоение выпуску (дополнительному выпуску) эмиссионных ценных бумаг идентификационного номера;

4) размещение эмиссионных ценных бумаг;

5) государственная регистрация отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг или представление уведомления об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг [47].

Следовательно, ценные бумаги, которым не присуща совокупность этих признаков, следует признать неэмиссионными, они выпускаются в штучном порядке и закрепляют за их обладателем индивидуальный объем прав [31, с. 123]. Таковыми являются: чеки, векселя, коносаменты, складские свидетельства, закладные и др.

3.2. Иные классификации ценных бумаг

Наиболее важным является легальное деление ценных бумаг по способу легитимации (обозначения) управомоченного на ценную бумагу лица [37, с. 452], которое содержится в ст. 143 ГК РФ и в соответствии с которым различаются следующие документарные ценные бумаги.

Различаются следующие документарные ценные бумаги:

- ценные бумаги на предъявителя;

- именные ценные бумаги;

- ордерные ценные бумаги.

Если иное не установлено ГК РФ, законом или не вытекает из особенностей фиксации прав на бездокументарные ценные бумаги, к таким ценным бумагам применяются правила об именных документарных ценных бумагах [56, с. 37]. Данная классификация имеет важное значение, так как в зависимости от способа определения управомоченного на ценную бумагу лица определяется порядок передачи закрепленных в ней прав.

Данная классификация имеет важное значение, так как в зависимости от способа определения управомоченного на ценную бумагу лица определяется порядок передачи закрепленных в ней прав.

Ценная бумага является бумагой на предъявителя, когда из ее содержания или формы следует, что в качестве субъекта права признается лицо, обладающее документом [62, с. 40]. Должник обязан предоставить исполнение владельцу, не требуя, кроме предъявления документа, какой-либо дополнительной легитимации. Эти ценные бумаги обладают повышенной оборотоспособностью, так как для передачи другому лицу прав достаточно простого ее вручения этому лицу. В качестве ценных бумаг на предъявителя могут быть выпущены: коносаменты, облигации, банковские сберегательные книжки на предъявителя, сберегательные (депозитные) сертификаты, складские свидетельства и др. Таким образом, согласно п. 2 ст. 143 ГК РФ предъявительской является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец.

Именные ценные бумаги содержат обозначение субъекта права в тексте документа [37, с. 456]. В соответствии с абз. 2 п. 4 ст. 143 ГК РФ права, удостоверенные именными ценными бумагами, передаются в порядке, установленном для уступки требования (цессии).

В юридической литературе неоднократно указывалось, что такая легальная трехчленная классификация ценных бумаг в зависимости от способа обозначения управомоченного по бумаге субъекта не может быть проведена последовательно [65, с. 16], и предлагается различать именные ценные бумаги и обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги).

Обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги) легитимируют своего держателя, если он назван в тексте предъявленной им бумаги или является лицом, до которого бумага дошла в порядке цессии (уступки требования) [56. с. 37]. Передаваться ректа-бумаги могут только в порядке цессии, поэтому приобретатель такой бумаги становится правопреемником отчуждателя, а это означает, что в соответствии со ст. 386 ГК РФ должник вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел против первоначального кредитора, следовательно, ректа-бумаги не обладают свойством публичной достоверности, т.е. не подлежат действию правила об ограничении возражений должника. К ректа-бумагам следует отнести депозитные (сберегательные) сертификаты, вексель, содержащий оговорку "не приказу".

В ордерных ценных бумагах, как и в именных ценных бумагах, назван субъект права. Согласно п. 3 ст. 143 ГК РФ ордерной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов. Ясно установлен способ легитимации уполномоченного лица: совпадение имени, требующего исполнения, с именем, указанным в бумаге, или владение бумагой на основании непрерывного ряда индоссаментов [28, с. 120].

Особенность ордерной ценной бумаги по сравнению с именной ценной бумагой состоит в том, что должник обязан исполнить обязательство указанному в документе лицу или по приказу такого лица новому субъекту, который, в свою очередь, вправе посредством аналогичного приказа передать документ дальше. Приказ оформляется посредством передаточной надписи, которая называется индоссаментом. Лицо, делающее такую передаточную надпись, называется индоссантом, а лицо, в пользу которого совершается такая надпись, - индоссатом. Владелец ордерной ценной бумаги легитимируется как предъявлением самой бумаги, так и непрерывным рядом передаточных надписей. Непрерывность определяется по чисто формальным признакам: необходимо, чтобы под каждой передаточной надписью стояла подпись лица, указанного в предыдущей надписи в качестве индоссата. Каждый из владельцев бумаги, осуществивший ее передачу с помощью индоссамента, становится перед управомоченным по бумаге лицом ответственным не только за действительность права, но и за его осуществление (п. 3 ст. 146 ГК РФ). Это значит, что к любому из таких лиц управомоченный по ценной бумаге может предъявить свои требования, что повышает его уверенность в реальном исполнении прав, выраженных в ценной бумаге. Ордерными бумагами могут быть: коносаменты, чеки, двойные складские свидетельства, векселя и другие бумаги [56, с. 38].

От вида ценной бумаги зависит способ передачи прав по ней [36]. Максимально оборотоспособной является бумага на предъявителя. Управомоченное лицо легитимируется самим фактом предъявления им такой ценной бумаги. Для передачи прав по ценной бумаге на предъявителя достаточно простого вручения такой бумаги ее держателем другому избранному им лицу в соответствии с п. 2 ст. 146 ГК РФ [25, с. 12].

Следующая классификация в основе своей имеет такой критерий, как природа выраженных в ценной бумаге прав. В соответствии с этим критерием различаются:

- денежные ценные бумаги, т.е. документы, закрепляющие права на получение денежной суммы. К денежным ценным бумагам относятся вексель, чек, государственная облигация, депозитарный и сберегательный сертификаты, а также другие документы, которые законодательством о ценных бумагах или в установленном им порядке отнесены к числу денежных ценных бумаг. Денежные ценные бумаги предоставляют право на получение определенной денежной суммы;

- товарные ценные бумаги, которые закрепляют определенные вещные права на товары, находящиеся на том или ином основании во владении другого лица. К ним относятся: коносаменты, складские свидетельства, закладные [40, с. 50];

- корпоративные ценные бумаги, закрепляющие право участия в делах акционерного общества. К корпоративным ценным бумагам относятся акции, облигации и иные документы, выпускаемые акционерными обществами. Имущественные права, воплощенные в акциях, имеют комплексный характер. Они включают в себя, помимо имущественных прав на получение объявленного дивиденда и имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов при ликвидации акционерного общества, неимущественное право на участие в управлении акционерным обществом, то есть выражают право на участие в делах акционерного общества [25, с. 12].

На сегодняшний момент корпоративные ценные бумаги являются категорией довольно спорной, на уровне закона определение их отсутствует [21, с. 70]. В научной литературе корпоративные бумаги понимаются по-разному. Не существует единого мнения по поводу того, какие виды ценных бумаг должны охватываться данной категорией.

Некоторые авторы под корпоративными понимают вообще все эмиссионные бумаги, выпускаемые корпорациями. К примеру, Е.Н. Решетина отмечает, что "корпоративная эмиссионная ценная бумага - эмиссионная ценная бумага, выпускаемая коммерческой организацией (хозяйственным обществом), основанной на объединении участия и капиталов, которая предоставляет ее собственнику соответствующий объем прав, отраженный Законом о РЦБ и специальным законодательством" [49, с. 46]. Э.С. Петросян полагает, что корпоративной ценной бумагой должна признаваться "оборотоспособная, эмиссионная ценная бумага с установленными законодательством реквизитами и формой, признанная государством, выпущенная юридическим лицом, предоставляющая владельцу имущественные и неимущественные права в течение всего срока существования эмитента" [46, с. 52].

Некоторые ученые полагают, что в настоящее время корпоративной бумагой может быть признана только акция [21, с. 70].

Термин "корпоративный" при определении корпоративной бумаги должен пониматься однозначно в соответствии с положениями ГК РФ.

Представляется, что под корпоративной бумагой следует понимать ценную бумагу, которая закрепляет право на участие в управлении корпорацией и иные корпоративные права. Такую бумагу может выпускать только корпорация. Кроме того, корпоративная бумага носит массовый характер, поэтому ее выпуск должен осуществляться в режиме эмиссионных ценных бумаг в соответствии с Законом "О рынке ценных бумаг". На такую бумагу должны распространяться соответствующие положения ГК РФ о ценных бумагах (гл. 7 ГК РФ), иных законов и подзаконных нормативных актов (Положение о стандартах эмиссии ценных бумаг и др.). Посредством корпоративной бумаги осуществляется участие конкретного лица в корпоративных отношениях. В этом видится сходство корпоративных бумаг с иными объектами прав, удостоверяющими участие в корпорации, но ценными бумагами не являющимися (доля ООО и т.д.).

Представляется возможным назвать признаки корпоративной ценной бумаги и дать ее определение. Корпоративная ценная бумага:

- является эмиссионной;

- может быть выпущена только корпорацией;

- закрепляет корпоративное право на участие в управлении корпорацией, а также иные корпоративные права (имущественные и неимущественные) [49, с. 47].

Корпоративная ценная бумага - это эмиссионная ценная бумага, выпускаемая корпорацией и удостоверяющая особое корпоративное право на участие в управлении корпорацией, а также иные корпоративные права имущественного и неимущественного характера. На сегодняшний момент корпоративной бумагой является акция.

В законодательстве сейчас содержится указание на два вида производных ценных бумаг - опционный сертификат и опцион эмитента [56, с. 37].

В Законе о рынке ценных бумаг предусмотрено появление еще одного вида производных ценных бумаг - опциона эмитента, под которым понимается эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента. Опцион эмитента является именной ценной бумагой [24, с. 120].

Таким образом, ГК РФ не дает исчерпывающего перечня видов ценных бумаг, давая тем самым возможность для появления новых видов ценных бумаг.

Некоторые исследователи в связи со значимостью и с общественной опасностью нарушения порядка обращения страховых полисов ОСАГО полагают необходимым принять нормы, позволяющие применять меры уголовной ответственности к виновным лицам.

Установлением такой дополнительной меры ответственности может стать законодательное признание полисов ОСАГО ценными бумагами [45, с. 15].

Для этой цели в главу 7 ГК РФ необходимо внести дополнения и изменения, прямо указав в ст. 142 ГК РФ, что полисы ОСАГО являются ценными бумагами.

Предложения ЦБ РФ применительно к форме и наличию обязательных реквизитов полисов ОСАГО позволяют выполнить требования, установленные ст. 144 ГК РФ касательно ценных бумаг.

Безусловно, в соответствии со ст. 143 ГК РФ полис ОСАГО может быть признан именной ценной бумагой.

Таким образом, важным является легальное деление ценных бумаг по способу легитимации (обозначения) управомоченного на ценную бумагу лица, которое содержится в ст. 143 ГК РФ и в соответствии с которым различаются следующие документарные ценные бумаги: ценные бумаги на предъявителя; именные ценные бумаги; ордерные ценные бумаги. Следующая классификация в основе своей имеет такой критерий, как природа выраженных в ценной бумаге прав. В соответствии с этим критерием различаются: денежные ценные бумаги, товарные ценные бумаги, корпоративные ценные бумаги.

Полагаем, в соответствии со ст. 143 ГК РФ полис ОСАГО может быть признан именной ценной бумагой.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Ценными бумагами (ст. 142 ГК РФ) являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении данных документов (документарные ценные бумаги). Ими признаются также обязательственные и иные права (ст. 149 ГК РФ), закрепленные в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги согласно требованиям закона, осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета данных прав (бездокументарные ценные бумаги).

Выпуск или выдача ценных бумаг подлежат государственной регистрации в установленных законом случаях. В соответствии с указанной статьей ценными бумагами являются: вексель, акция, закладная, коносамент, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, облигация, чек и иные ценные бумаги, которые названы в данном качестве в законе или признанные таковыми в установленном порядке законом. Общими чертами всех ценных бумаг являются: наличие строгих требований к форме выпуска и обязательным реквизитам; осуществление и передача прав возможны только с соблюдением строго формализованных правил, которые установлены законом.

Виды ценных бумаг закреплены в ст. 143 ГК РФ. Друг от друга они отличаются своими функциями и порядком использования в гражданском обороте. Все ценные бумаги в зависимости от особенностей правового режима следует разделить на три группы:

а) эмиссионные ценные бумаги (ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг): закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением формы и порядка; размещаются выпусками; имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценных бумаг;

б) ценные бумаги коллективного инвестирования: инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда и ипотечный сертификат участия;

в) иные ценные бумаги (вексель, чек, сберегательный или депозитный сертификат, коносамент, сберегательная книжка на предъявителя, складские свидетельства, закладная): на них специальные требования Закона о рынке ценных бумаг не распространяются; правовой режим их устанавливается отдельными положениями ГК РФ и иных федеральных законов.

Ценную бумагу допустимо рассматривать в трех значениях. Во-первых, ценная бумага - сделка, т.е. соглашение между лицами. Во-вторых, ценная бумага - обязательственное правоотношение, возникшее из сделки. В-третьих, ценная бумага - документ, призванный фиксировать согласованные сторонами условия соглашения (ценной бумаги - сделки). Думается, учитывая доводы о сходстве правовых режимов документарных и бездокументарных ценных бумаг, они вообще должны рассматриваться как обязательства, возникающие либо из договора, либо из односторонних действий и подтверждаемые определенным способом (документом или записью на счете, что также можно рассматривать как документальное подтверждение). С появлением возможности альтернативных способов обеспечения обращения комплекса обязательственных и иных прав (ценной бумаги) документальное закрепление отходит на второй план, а документарные и бездокументарные ценные бумаги следует рассматривать лишь как этапы развития института ценных бумаг.

Документарная ценная бумага - это документ, под которым согласно ст. 1 Федерального закона от 29.12.1994 N 77-ФЗ "Об обязательном экземпляре документов" понимается материальный носитель с зафиксированной на нем в любой форме информацией в виде текста, звукозаписи, изображения и (или) их сочетания, который имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать, и предназначен для передачи во времени и в пространстве в целях общественного использования и хранения.

В соответствии со ст. 142 ГК РФ под бездокументарными бумагами понимаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав. Таким образом, вещами бездокументарные бумаги не являются, они суть только права.

О стройном правовом режиме бездокументарных бумаг говорить не приходится. Такой режим остается до конца невыясненным. Очевидно, что законодатель не признает бездокументарные бумаги объектом права собственности. Представляется, что правовой режим такого объекта должен быть описан предельно ясно. В частности, необходимо прямо указать на возможность применения к бездокументарным бумагам, обладающим не вещной природой, в отдельных случаях норм о праве собственности. Кроме того, нужно решить вопрос о соотношении норм вещного и обязательственного права при регулировании таких бумаг.

Различаются следующие документарные ценные бумаги: ценные бумаги на предъявителя; именные ценные бумаги; ордерные ценные бумаги.

Также различаются:

- денежные ценные бумаги;

- товарные ценные бумаги;

- корпоративные ценные бумаги.

Думается, в соответствии со ст. 143 ГК РФ полис ОСАГО может быть признан именной ценной бумагой.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

  1. Конвенция Организации Объединенных Наций о морской перевозке грузов от 31 марта 1978 г. // Закон. - 2000. - N 6. - С. 46 - 55.
  2. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) // Собрание законодательства РФ. - 2014. - N 31. Ст. 4398.
  3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ // Российская газета. - 1994. - N 238-239.
  4. Федеральный закон от 02.07.2013 N 142-ФЗ "О внесении изменений в подраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" // Российская газета. - 2013. - N 145.
  5. Федеральный закон от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" // Российская газета. - 1999. - N 46.
  6. Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" // Российская газета. - 1996. - N 79.
  7. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" // Российская газета. - 1995. - N 248.
  8. Федеральный закон от 29.12.1994 N 77-ФЗ "Об обязательном экземпляре документов" // Российская газета. - 1995. - N 11-12.
  9. Положение о порядке заверения подлинности подписи профессиональными участниками рынка ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР России от 18 февраля 2010 г. N 10-10/пз-н // СПС Гарант.
  10. Приказ Минфина РФ от 07.02.2003 N 14н "О реализации Постановления Правительства Российской Федерации от 11 ноября 2002 г. N 817" // Российская газета. - 2003. - N 51.
  11. Постановление ФКЦБ РФ от 02.10.1997 N 27 "Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг" // Экономика и жизнь. - 1997. - N 51.
  12. Доклад о концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг (утв. Банком России N 01-04/804, ФКЦБ РФ N ДВ-4117, Минфином РФ N 05-01-01 01.07.1997) // Вестник Банка России. - 1997. - N 47.
  13. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.07.1997 N 18 "Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте" // Экономика и жизнь. - 1997. - N 35.
  14. Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2012 по делу N А75-5703/2011 // СПС Гарант.
  15. Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 1 марта 2010 г. по делу N А53-5520/2009 // СПС Гарант.
  16. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 7 августа 2008 г. по делу N А29-6670/2007 // СПС Гарант.
  17. Абрамова Е.Н. Реквизиты ценной бумаги // Право и экономика. -2013. N 1. - С. 37 - 43.
  18. Агешкина Н.А., Баринов Н.А., Бевзюк Е.А., Беляев М.А., Бирюкова Т.А., Вахрушева Ю.Н., Гришина Я.С., Закиров Р.Ю., Кожевников О.А., Копьев А.В., Кухаренко Т.А., Морозов А.П., Морозов С.Ю., Серебренников М.М., Шадрина Е.Г., Юдина А.Б. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2016.
  19. Анциферов О.Д. Индивидуализация бездокументарных ценных бумаг // Адвокат. - 2010. - N 7. - С. 38 - 41.
  20. Белов В.А. Ценные бумаги по проекту изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации // Московский юрист. - 2012. - N 2(6). - С. 65 - 66.
  21. Бойцов С.М. Понятие корпоративной ценной бумаги // Ленинградский юридический журнал. - 2015. - N 3. - С. 69 - 76.
  22. Бойцов С.М. Правовая природа бездокументарных ценных бумаг // Ленинградский юридический журнал.- 2015. - N 2. - С. 84 - 90.
  23. Буланов М.С. Принцип публичной достоверности документарных ценных бумаг в новой редакции Гражданского кодекса // Власть Закона. 2014. - N 2. - С. 152 - 156.
  24. Витрянский В.В. Реформа российского гражданского законодательства: промежуточные итоги. - М.: Статут, 2016. - 431 с.
  25. Воробьев А. Ценная бумага как объект гражданских правоотношений // ЭЖ-Юрист. - 2016. - N 30. - С. 12.
  26. Габов А.В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. - М.: Статут, 2011. - 1104 с.
  27. Горовцова М. Нотариусы могут получить полномочия по регистрации перехода права на ценные бумаги // СПС Гарант.
  28. Гражданский кодекс Российской Федерации. Постатейный комментарий к главам 6 - 12 / Д.Х. Валеев, А.В. Габов, М.Н. Илюшина и др.; под ред. Л.В. Санниковой. - М.: Статут, 2014. - 383 с.
  29. Гражданский кодекс Российской Федерации. Ценные бумаги. Защита чести, достоинства и деловой репутации. Охрана частной жизни. Постатейный комментарий к главам 6 - 8 / В.В. Андропов, Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинников и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. - М.: Статут, 2014. - 208 с.
  30. Гришаев С.П. Новое в законодательстве о ценных бумагах // СПС КонсультантПлюс. 2013.
  31. Гришаев С.П. Ценные бумаги: виды и практика применения. М.: Редакция "Российской газеты", 2016. - Вып. 2. - 176 с.
  32. Гришаев С.П. Эволюция законодательства об объектах гражданских прав // СПС КонсультантПлюс. 2015.
  33. Кириллова Е.А. Проблемы правового регулирования наследования акций в нотариальной практике // Российская юстиция. - 2015. - N 4. - С. 5 - 7.
  34. Кирилловых А.А. Государственное регулирование и саморегулирование на рынке ценных бумаг: организационно-правовые аспекты // Законодательство и экономика. - 2014. - N 5. - С. 12 - 14.
  35. Кирилловых А.А. Понятие ценной бумаги: теория, практика и современные законодательные новации // Законодательство и экономика. - 2014. - N 12. - С. 43 - 55.
  36. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) / под ред. С.П. Гришаева, А.М. Эрделевского // СПС КонсультантПлюс. 2006.
  37. Корпоративное право: учебник / Е.Г. Афанасьева, В.Ю. Бакшинскас, Е.П. Губин и др.; отв. ред. И.С. Шиткина. 2-е изд., перераб. и доп. - М: КНОРУС, 2015. - 1080 с.
  38. Лубягина Д.В. Влияние формы ценной бумаги на содержание гражданско-правового регулирования // Адвокат. 2017. N 2. С. 18 - 23.
  39. Лубягина Д.В. Возникновение ценной бумаги как сделка и специфика совершения сделок с ценными бумагами // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2017. - N 3. - С. 53 - 62.
  40. Лубягина Д.В. Риск конфликта интересов на рынке ценных бумаг // Адвокат. - 2015. - N 4. - С. 49 - 52.
  41. Молотников А. Махинации с акциями // www.ibil.ru>index.php?area=1&id=977&p=articles...review.
  42. Молотников А.Е. Правовое регулирование рынка ценных бумаг. Учебное пособие // М, 2013. - 552 с.
  43. Никифоров А.Ю. Бездокументарные ценные бумаги // СПС КонсультантПлюс. 2014.
  44. Пахутко О.П. Правовое регулирование рынка ценных бумаг // Банковское право. - 2013. - N 2. - С. 35 - 40.
  45. Перов А. Страховая ценная бумага // ЭЖ-Юрист. - 2016. - N 14. - С. 15.
  46. Петросян Э.С. Проблемы дефиниции корпоративной ценной бумаги // Право и экономика. - 2012. - N 8. - С. 52 - 54.
  47. Почежерцева З.А., Холкина М.Г., Шевченко Г.Н. Комментарий к Федеральному закону от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (постатейный) // СПС КонсультантПлюс. 2014.
  48. Редькин И.В. Меры гражданско-правовой охраны прав участников отношений в сфере ценных бумаг. - М., 1997. - 265 с.
  49. Решетина Е.Н. Понятие ценной бумаги в Российской Федерации и понятие корпоративной эмиссионной ценной бумаги // Юрист. - 2013. - N 18. С. 46.
  50. Решетина Е.Н. Суррогат или ценная бумага? М.: Юстицинформ, 2013. - 136 с.
  51. Российское гражданское право: учебник: в 2 т. / В.С. Ем, И.А. Зенин, Н.В. Козлова и др.; отв. ред. Е.А. Суханов. 2-е изд., стереотип. М.: Статут, 2011. - Т. 1. Общая часть. Вещное право. Наследственное право. Интеллектуальные права. Личные неимущественные права. - 958 с.
  52. Ротко С.В. Облигация как инвестиционный инструмент в рыночной экономике: вопросы теории и практики в свете проекта Гражданского кодекса РФ // Российская юстиция. - 2012. - N 8. - С. 6 - 9.
  53. Ротко С.В. Чек как торговая ценная бумага // Юрист. - 2010. - N 8. - С. 60 - 64.
  54. Самигулина А.В. Особенности и признаки эмиссионных и неэмиссионных ценных бумаг // Право и экономика. - 2015. - N 2. - С. 44 - 51.
  55. Самигулина А.В. Правовой аспект инвестиционных отношений на рынке ценных бумаг // Вестник арбитражной практики. - 2017. - N 1. -С. 22 - 28.
  56. Самигулина А.В. Правовые особенности классификации ценных бумаг в Российской Федерации // Право и экономика. - 2015. - N 5. - С. 35 - 38.
  57. Севрюгина З.А. Ценная бумага как объект гражданского права в Китае // Законодательство и экономика. - 2016. - N 8. - С. 68 - 72.
  58. Скворцова Т.А., Смоленский М.Б. Предпринимательское право: учебное пособие / под ред. Т.А. Скворцовой. - М.: Юстицинформ, 2014. - 402 с.
  59. Суханов Е.А. Перспективы корпоративного законодательства и другие проблемы отечественного права // Закон. - 2006. - N 9. - С. 4 - 5.
  60. Удальцова Н.Г. Первичное публичное предложение (размещение) ценных бумаг: правовая природа. - М.: Инфотропик Медиа, 2012. - 224 с.
  61. Уруков В.Н. К вопросу об основании векселя // Вестник арбитражной практики. - 2014. - N 5. - С. 25 - 30.
  62. Фисенко О.В. Предъявление и исполнение по ценной бумаге на предъявителя: отдельные вопросы теории и практики // Юрист. - 2011. - N 3. - С. 37 - 46.
  63. Хабаров С.А. Ценные бумаги как объекты гражданских прав в новой редакции Гражданского кодекса РФ // Гражданское право. - 2014. - N 3. - С. 3 - 6.
  64. Чикулаев Р.В. Сочетание частноправовых и публично-правовых начал регулирования оборота ценных бумаг в современных условиях // Гражданское право. - 2014. - N 3. - С. 12 - 17.
  65. Чуваков В.Б. Правовая природа ректа-бумаг // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2006. - N 7. - С. 16 - 18.
  66. Чуваков В.Б. Правовая природа ректа-бумаг // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2006. - N 7. - С. 12 - 14.
  67. Шархемуллина Э.У. Методы административно-правового регулирования рынка ценных бумаг // Административное право и процесс. 2013. - N 5. - С. 70 - 72.
  68. Шевченко Г.Н. Бездокументарные ценные бумаги в российском гражданском праве // Бизнес, Менеджмент и Право. - 2015. - N 1. - С. 98 - 103.
  69. Шевченко О.М. Саморегулирование в сфере российского рынка ценных бумаг: современное состояние и перспективы // Юрист. - 2014. - N 23. - С. 23 - 28.