Автор Анна Евкова
Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Понятие и значение договора (Сущность гражданско-правового договора)

Содержание:

Введение

Из актуального в данной курсовой работе. Договор - это древняя правовая конструкция. В истории складывавшегося обязательного права возникли только деликты. Развитие различных форм общения между людьми выдвинуло потребность в предоставлении им возможности по согласованной сторонами воле, использовать предложенные законодателем или самим создать правовые конструкции. Такими конструкциями и стали договоры. В нашей стране основная масса договоров связывали между собой основных участников экономического оборота - государственные, а также кооперативные и иные общественные организации - заключалась для исполнения или во исполнение плановых актов. Воля контрагентов в таких договорах складывалась под прямым или косвенным влиянием исходящих от государственных органов. Тем самым договор утрачивал свой основной конституирующий признак: он лишь с большой долей условности мог считаться результатом достигнутого согласия.

Объектом исследования данной работы является система правовых норм, регулирующих гражданско-правовые договоры, а также предметные законодательные акты, определяющие и регламентирующие гражданско-правовые договорные отношения между отдельными субъектами гражданского права РФ.

Предметом исследования работы является гражданско - правовой договор.

Целью исследования данной работы является изучение теоретических проблем гражданско - правового договорного регулирования и роли гражданско - правового договора как основной юридической формы регулирования имущественных отношений участников гражданского оборота.

Достижение поставленной цели потребовало решения следующих задач:

1) рассмотрение понятия, содержания, видов и особенностей правового регулирования гражданско - правового договора;

2) изучение классификации и основных видов гражданско - правового договора;

3) характеристика существенных условий гражданско - правового договора, анализ его толкования;

4) изучение порядка заключения, изменения и расторжения гражданско — правового договора;

5) исследование проблемных аспектов ответственности сторон за неисполнение или неправомерное расторжение гражданско-правового договора;

6) определение значения гражданско - правового договора как основной формы регулирования имущественных отношений участников гражданского оборота.

Методологической основой исследования данной работы являются общие методы познания, как: системное и комплексное исследование, а также методы, применяемые в области правоведения, толкование закона, сравнительный анализ, методы аналогии права и аналогии закона.

1. Сущность гражданско-правового договора

1.1 Понятие и предмет гражданско-правового договорного регулирования

Гражданско - правовой договор давно известен человеку. Так для обозначения договора использовалось слово «контракт», в отличие от «пакта» как термина более широкой значимости, рассчитанного не только на договоры, но и на любые соглашения вообще. Когда товарный оборот достиг размаха, явившегося следствием зарождения и развития капиталистического способа производства, который нуждается в предельно упрощенных юридических формах циркуляции товаров, силу договора приобрело и простое соглашение, совершенное с юридически направленными целями. 1

Нормальным способом прекращения договора было его исполнение. Договор признавался исполненным, если представлялось то, что было должно. Надлежащее исполнение включало в себя такие элементы как:

1) совершение указанных в договоре действий;

2) исполнение самим должником;

3) исполнение лично кредитору;

4) оформление исполнения.

Как только договор заключался под отменительным условием, он прекращал свое действие, если это условие наступало. Прекращение договора вызывало, схождение кредитора и должника в одном лице, смертью или огорчением правового состояния любого из них.

В ином случае договор составляется помимо воли одного из контрагентов.

Договор, заключенный при отсутствии понимания (например, в состоянии опьянения) считался недействительным.2 Обязательства, основанные на обмане и введении в заблуждение, также являются недействительны.

__________________

1 Денисов С. А. Заключение договора по гражданскому праву РФ: Автореф. дис. . канд. юрид. наук: — М., 2011. — с. 25-29, 32-35.

Обман был возможен относительно лица обязывающегося (его правоспособности), относительно права лица (продажа чужой вещи), относительно предмета обязательства (его качества). Эта сторона обязательственного права уясняется так же мало, как мошенничество в уголовном праве.

Договор прекращается или исполнением, или его неисполнением в срок, или давностью, или смертью одного из контрагентов.

Иногда веритель был заинтересован в том, чтобы должник не исполнил в срок обязательства; это бывает при исполнении займа, обеспеченного залогом, когда по уплате для кредитора прекращалось право пользования заложенной вещью. Было установлено, что должник, в случае отказа кредитора принять уплату, может представить уплачиваемые деньги судье, а от него получает расписку в получении.

Иногда срок исполнения по обязательству отдаляется по распоряжению верховной власти для известных лиц в определенных случаях или для целого населения в известный период.

Среди явлений реальной действенности, с которой закон сопоставляет возникновение, изменение и прекращение гражданских правоотношений, особое место занимает гражданско - правовой договор.

ГК РФ признает договором соглашение двух или нескольких лиц. Определение договора посредством термина «соглашение» присуще не только российскому гражданскому праву.

В русском языке слово «соглашать» означает, что договор, устанавливающий связь, взаимоотношения и права каких - нибудь сторон. Заключить соглашение, трудовое соглашение, торговое соглашение с дружественными странами, тайное соглашение, взаимное соглашение.

Из это следует, что соглашение - это приведение чего - либо в согласный порядок. Применительно к договору можно сделать вывод о том, что соглашение представляет собой приведение в согласный порядок воли обеих сторон.

Договор — будет считаться соглашением нескольких лиц, определяющее их юридические отношения в форме выражения общей воли.3

__________________

3 Денисов С. А. Заключение договора по гражданскому праву РФ: Автореф. дис. . канд. юрид. наук: — М., 2011. — с. 40-41.

1.2 Понятие гражданско-правового договора

В гражданском праве существуют определенные условия, на которых должны базироваться стороны при заключении договора. К такому условию относится, прежде всего, свобода договора. Здесь необходимо дать оценочную характеристику данному принципу, поскольку он является «камнем нового здания российского гражданского права», закрепленного в качестве общего принципа в ст. 1 ГК РФ, а в качестве специального — в ст. 421 ГК РФ. Для понимания сущности договорного права необходимо выделить эту статью, которая считается одной из ключевых в главе «Понятие и условия договора» ГК РФ. Неслучайно законодатель поставил данную норму сразу после определения понятия договора. Именно «свобода договора» является основополагающим условием заключения договора. 4

Проявление свободы договора в конкретной договорной практике имеет для сферы гражданского оборота ряд важных аспектов:

1. Участники гражданских правоотношений свободны в заключении договора. Они не могут быть принуждены к заключению договора, исключая случаи, когда обязанность такого заключения предусмотрена ГК РФ, законом или добровольно принятым обязательством п. 1 ст. 421 ГК РФ. Следовательно, граждане и юридические лица свободны заключать или не заключать договор, а также в выборе контрагента по договору. Второй случай, т.е. понуждение к заключению договора, можно рассмотреть на следующем примере: Законом о поставках предусмотрена обязательность для поставщиков, обладающих монополией на производство отдельных видов продукции, к заключению договоров на поставку продукции для федеральных государственных нужд.

2. Участники гражданских правоотношений могут заключать не только договоры, предусмотренные законами или иными нормативными актами, но и иные договоры, не противоречащие им.

__________________

4 «Гражданский процессуальный кодекс РФ» от 14.11.2002 № 138-ФЗ (ред. от 19.12.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)

3. Стороны договора могут конструировать свои взаимоотношения из элементов нескольких различных договоров, создавая так называемый смешанный договор. В таком случае к их отношениям будут применяться в соответствующих частях правила о тех договорах, элементы которых использованы сторонами, если иное не вытекает из существа смешанного договора или соглашения сторон о том, какие нормы подлежат применению к их договору (п. 3 ст. 421 ГК РФ).

4. Стороны договора свободны в определении условий его содержания, исключая случаи, когда те или иные условия договора прямо предписываются законом или иным правовым актом.

5. В соответствии с п. 4 ст. 421 ГК РФ стороны договора свободны установить для регулирования своих взаимоотношений правила, отличающиеся от тех, которые предусмотрены диспозитивными нормами права, а, следовательно, определить свои права и обязанности.

Таким образом, идея автономии воли, воплощенная в кодексе, зависит от самого субъекта права.

Если говорить о содержании гражданско-правового обязательства, возникающего из договора, то оно может быть раскрыто с помощью формулы, применимой к любому гражданско-правовому обязательству: в силу обязательства одно лицо обязано совершить в пользу другого лица определенное действие: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т. п., либо воздержаться от определенного действия, а другая сторон имеет право требовать от должника исполнения его обязанности п. 1 ст. 307 ГК РФ.

В связи с этим становится понятной норма, установленная в ГК РФ п. 3 ст. 420. К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах ст. 307 — 419 ГК РФ, если иное не предусмотрено специальными нормами ГК РФ. 5

Изложенное свидетельствует о сохранении в ГК РФ традиционных для российского гражданского права последних десятилетий подходов к определению как понятия гражданско-правового договора, так и его содержания.

__________________

5 «Гражданский процессуальный кодекс РФ» от 14.11.2002 № 138-ФЗ (ред. от 19.12.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)

Однако этим, и исчерпываются ортодоксальные положения о договорах, содержащиеся в части первой ГК РФ. Напротив, большинство норм, изложенных в главах 27 - 29 ГК РФ, представляют собой новеллы для российского права.

На сегодняшний день законодательство РФ провозглашает свободу договора. Именно свобода договора лежит в основе определения сторонами своих прав и обязанностей, выражающихся в содержании договора. Гражданские права и обязанности, порождаемые, изменяемые или прекращаемые договором, составляют содержание обязательственного отношения, возникающего из договора.

1.3. Классификация гражданско-правовых договоров

Договоры, будучи сделками, могут быть классифицированы по всем тем основаниям, по которым классифицируются сделки. При этом проблемы, связанные с классификацией договоров, относятся к числу давних проблем» цивилистики. Традиционно для классификации договоров в науке гражданского права используется «деление надвое», иначе дихотомия. 5 Учитывая последовательно определенное основание (критерий), делят понятие на две группы, из которых одну характеризует наличие этого основания, а другую - его отсутствие (например, реальные и консенсуальные, абстрактные и каузальные, условные и безусловные, возмездные и безвозмездные, распорядительные и обязательственные, поименованные и непоименованные и др.).

Для целей настоящего монографического исследования из всего множества классификаций представляется целесообразным исследовать деление гражданско-правовых договоров на консенсуальные и реальные, а также на возмездные и безвозмездные как имеющие для нас наибольший практический интерес.

В последнее время в научной литературе справедливо указывается на некорректность, в отличие от договоров, деления сделок на консенсуальные и реальные, «поскольку сделки бывают односторонними, а односторонние сделки никак не могут быть «консенсуальными» (ибо в этих сделках пришлось бы говорить о соглашении совершающего одностороннюю сделку только с самим собой)». 6

Следует отметить, что именно договоры, т.е. дву- и многосторонние сделки, можно классифицировать на реальные и консенсуальные.

_________________

5 Асмус В.Ф. Логика. М.: Госполитиздат, 2012. с. 65.

6 Гаврилов Э.П. Деление гражданских договоров на консенсуальные и реальные // Хозяйство и право. 2009. № 7. с. 35.

Однако в большинстве современных учебников по гражданскому праву деление на реальные и консенсуальные подвергаются не только договоры, но и сделки в целом. Например, авторы учебника по гражданскому праву под редакцией М.М. Рассолова, П.В. Алексия, А.Н. Кузбагарова по моменту, к которому приурочивается возникновение сделки, классифицируют сделки на реальные (от лат. res - вещь) и консенсуальные (от лат. consensus - соглашение) 7. Л.Ю. Грудцына и А.А. Спектор в своем учебнике также классифицируют сделки на реальные и консенсуальные 8. Аналогичной позиции придерживаются и авторы новейшего учебника по гражданскому праву под редакцией Г.Н. Черничкиной 8.

Представляется, что основа для такой классификации была заложена еще в советские времена. Так, в классическом советском учебнике по гражданскому праву утверждалось, что «различаются реальные и консенсуальные» сделки, причем консенсуальные сделки - это «сделки, для совершения которых достаточно соглашения сторон», а «для возникновения реальной сделки одного соглашения недостаточно», «необходима еще передача вещи» 9.

Думается, что классификация всех сделок в таком виде не вполне корректна, поскольку сделка, по терминологии закона, - это действие, т.е. определенное поведение, которое, как представляется, не может быть реальным или консенсуальным.

Поэтому при классификации сделок на реальные и консенсуальные

требуется делать оговорку о том, что указанное деление в первую очередь применимо только к дву- и многосторонним сделкам, т.е. договорам.

__________________

7 Гражданское право: Учебник для вузов. Часть первая / Под ред. В.П. Камышанского, Н.М. Коршунова, В.И. Иванова. М.: Эксмо, 2014. с. 357 (автор - Н.М. Коршунов).

8 Гражданское право: Учебник для студентов вузов / Под ред. М.М. Рассолова, П.В. Алексия, А.Н. Кузбагарова. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юнити-Дана, 2010. с. 181.

9 Гражданское право России: Учебник для вузов. М.: ЗАО "Юстицинформ", 2008. с. 92.

«Сделки классифицируются по разным основаниям на несколько видов

(реальные и консенсуальные...)»10; казалось бы, здесь допускает деление

сделок в целом на реальные и консенсуальные, однако такую классификацию

можно провести в комментариях к ст. 154 ГК РФ, это позволяет сделать

вывод, что такое деление сделок в большей степени относится именно к

договорам, нежели ко всем сделкам.11

Основным классифицирующим признаком деления договоров на консенсуальные и реальные является момент времени, с которым законодатель связывает возникновение прав и обязанностей у сторон, которые в свою очередь появляются с момента, когда договор считается заключенным.

Консенсуальными, в римском праве они именовались вещественными - (contractus reales), являются договоры, в которых права и обязанности сторон возникают сразу после достижения сторонами соглашения (консенсуса) об установлении прав и обязанностей (например, договоры купли-продажи, аренды и др.). Договор считается реальным, если права и обязанности сторон возникают после достижения соглашения и передачи вещи (например, договоры займа, хранения и др.)

Нет никаких сомнений в том, что сам термин «консенсуальный» происходит от латинского слова «consensus» - соглашение, а термин «реальный» - от латинского слова «res». При этом большинство исследователей полагают, что слово «res» в данном случае означает «вещь», «имущество».

Вещественные договоры (в современной доктрине подобные договоры именуются реальными договорами) и договоры, совершаемые простым соглашением (консенсуальные).

_________________

10 Гражданское право: Учебник / Под ред. М.В. Карпычева, А.М. Хужина. С. 81 - 84, 290.

11 Сделки: Постатейный комментарий главы 9 ГК РФ / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2009

«Вещественные - это такие договоры, которые совершаются посредством отдачи вещи одним контрагентом другому. Все эти договоры считаются существующими, как скоро одно лицо действительно передало другому вещь, доставление которой составляет предмет договора. Консенсуальные - это такие договоры, которые существуют на основании одного соглашения». 12

Действующее гражданское законодательство признает консенсуальными договоры, которые считаются заключенными с момента, когда стороны достигли между собой соглашения по всем существенным условиям и облекли его в установленную законом форму п. 1 ст. 432 и п. 1 ст. 433 ГК РФ. В теории гражданского права такие договоры получили название «договоры простой конструкции».

В отличие от консенсуального для заключения реального договора необходима и передача имущества п. 2 ст. 433 ГК РФ.

Таким образом, для заключения реального договора требуется обязательное выполнение двух условий:

      1. достижение взаимного соглашения между сторонами,
      2. осуществление условий данного соглашения путем передачи имущества обязанным лицом контрагенту по договору.

Говоря более обобщенно, реальными следовало бы считать любые договоры, признающиеся заключенными с момента совершения одной стороной фактических распорядительных действий, являющихся основанием обязывания другой стороны, и фактического получения (принятия) этой последней результата данных действий. Действия эти могут состоять не только в передаче вещи, но и в выполнении работ, оказании услуг, уступке права, словом, во всяком предоставлении.

____________________________

12 Мейер Д.И. Русское гражданское право (в 2 ч.). Ч. 1. М.: Статут, 2013. с. 157 - 158.

В консенсуальных же договорах важно не то, что основанием обязывания каждой из сторон является обязывание другой стороны, но то, что ни одной из сторон не совершается фактических действий распорядительного свойства. Не только обязательственный, но и распорядительный эффект консенсуального договора связывается с достижением соглашения.

Довольно интересный вывод можно сделать исходя из буквального толкования ст. 433 ГК РФ. Поскольку виды договоров, для заключения которых необходима передача имущества (реальные договоры), должны быть предусмотрены законом п. 2 ст. 433 ГК РФ, то получается, что их перечень является исчерпывающим, ну или, если говорить более точно, определяемым законом. Получается, что стороны лишены права (возможности) придавать статус реальной сделки, так называемым непоименованным договорам. Непоименованные договоры, возможность заключения которых предусмотрена п. 2 ст. 421 ГК РФ, всегда являются консенсуальными. В случае если такой договор содержит условие о том, что он считается заключенным с момента передачи имущества, такое условие считается недействительным. Думается, для снятия лишних сомнений в законодательстве ст. 421 ГК РФ было бы разумно указать на то, что императивные и диспозитивные нормы закона, установленные в отношении поименованных договоров, к непоименованным договорам не применяются, если иное очевидно не следует из существа правоотношений и целей законодательного регулирования.

Как показывает ретроспективный анализ гражданского законодательства, законодательный подход к конструированию тех или иных договоров как реальных или консенсуальных может с течением времени подвергаться изменениям. Так, договоры дарения и хранения, традиционно всегда считавшиеся реальными, сегодня могут быть заключены и по консенсуальной модели; консенсуальный же заем сегодня обособился в самостоятельный договор - кредитный. Наоборот, договор купли-продажи, в римском, западноевропейском, советском и современном отечественном праве считающийся консенсуальным, в русском дореволюционном законодательстве рассматривался как договор реальный (т.е. договор, по которому продавец передает (не обязуется передать, а именно передает) вещь в собственность покупателя, а покупатель обязуется оплатить вещь, уже полученную в собственность).

В последнее время в доктрине возник спор: имеют ли стороны возможность по своему усмотрению изменить модель договора, например заключить реальную продажу или консенсуальный заем? Модели договоров в законе сформулированы императивно, к такому договору сторон будут применяться не правила ГК РФ о соответствующем договоре, а общие положения обязательственного права 13.

Противоположной точки зрения указывает, что «исходя из принципа свободы договора, лица вправе избрать для любого договора как реальную, так и консенсуальную модель. Принцип свободы договора позволяет избрать любую модель, сформулировать любые условия, вплоть до неизвестных ГК РФ, при том что такие условия не противоречили бы основным началам и смыслу гражданского законодательства»14.

В отношении конструкции реальных договоров он высказывается следующим образом: «Представляется, что правило п. 2 ст. 433 ГК РФ - это дань традиции, архаизм. В силу принципа свободы договора стороны могли бы сами определять иной момент вступления договора в действие, в том числе момент передачи имущества» 15.

____________________

13 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. с. 315.

14 Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В.А. Белова. М.: Юрайт, 2011. с. 423 — 427.

15 Кулаков В.В. О взаимности обязательства: вопросы теории и практики // Российский судья. 2011. № 5. с. 8 — 11.

Таким образом, субъекты гражданского права, совершая сделку, не могут своей волей придать ей конструкцию реальной или консенсуальной сделки, отличную от той, которая предусмотрена законом 16. Считаем, что в сложившейся ситуации, прежде чем давать ответ на поставленный вопрос, необходимо определиться с тем, а является ли норма ГК РФ, устанавливающая модель (конструкцию) договора в виде реального или консенсуального, императивной или же она носит диспозитивный характер.

Под императивными нормами традиционно понимаются нормы, которые стороны не могут исключить или изменить путем согласования иного в договоре. Соглашения сторон, заключенные в противоречие с императивными нормами закона, недопустимы и по общему правилу влекут ту или иную форму недействительности сделки в части или в целом, а в некоторых случаях - публично-правовые санкции, как сочетающиеся с недействительностью, так и заменяющие ее. Эти (императивные) нормы противостоят нормам диспозитивным, чья задача состоит в установлении правового регулирования на случай умолчания сторон договора.

В российской науке существует и противоположная точка зрения на сохранение идеи жесткой императивности всех норм договорного права, не имеющих явных атрибутов диспозитивности.

Многие авторы высказывают недоумение по поводу отказа российской правовой системы следовать в этом вопросе европейской правовой традиции и базовым принципам частного права17. Несмотря на это, постсоветская методология выявления диспозитивных норм пока сохраняет определяющее влияние на судебную практику, преподавание и мышление многих цивилистов.

_________________

16 Соломина Н.Г. Реализация принципа свободы договора в контексте выбора договорной конструкции по критерию момента заключения договора // Право и экономика. 2011. № 10. С. 45 - 48.

17 Розенберг М.Г. Некоторые актуальные вопросы практики разрешения споров в МКАС при ТПП РФ // Хозяйство и право. 2011. № 4. с. 58.

Следует отметить, что в практике Высшего Арбитражного Суда РФ можно встретить несколько примеров того, как Суд, не видя в соответствующей норме ГК РФ каких-либо установлений о праве сторон оговорить иное, все же решился признать ее диспозитивной. В качестве примера можно привести информационное письмо Президиума ВАС РФ от 11 января 2002 г. № 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой» 18 (п. 27), согласно которому, несмотря на наличие в ст. 619 ГК РФ правила о судебном порядке расторжения договора аренды и отсутствие какого-либо намека в этой статье на то, что стороны вправе оговорить в контракте иную процедуру расторжения, Президиум ВАС РФ признал данное правило по сути диспозитивным и допустил включение в договор аренды условия о праве на односторонний отказ от договора аренды. Тем самым Суд вопреки общему принципу не посчитал, что специальная норма ст. 619 ГК РФ о судебной процедуре расторжения договора аренды исключает применение общей нормы п. 3 ст. 450 ГК РФ о праве сторон оговорить в договоре односторонний отказ. Президиум ВАС РФ подтвердил этот подход в Постановлении от 9 сентября 2008 г. № 5782/08 19.

В соответствии с п. 1 ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

Таким образом, договор займа является реальным, т.е. таким, который считается заключенным с момента передачи имущества п. 2 ст. 433 ГК РФ.

_________________

18 Вестник ВАС РФ. 2012. № 3.

19 Постановление Президиума ВАС РФ от 9 сентября 2008 г. № 5782/08 по делу № А19-9645/07-26. Дело по иску о расторжении договора аренды, освобождении ответчиком нежилого помещения и возврате его истцу передано на новое рассмотрение, поскольку подлежат проверке доводы ответчика об отсутствии у истца права собственности на спорное имущество // Вестник ВАС РФ. 2008. № 11.

Согласно п. 1 ст. 224 ГК РФ передачей признается вручение вещи приобретателю, а равно сдача перевозчику для отправки приобретателю или сдача в организацию связи для пересылки приобретателю вещей, отчужденных без обязательства доставки. Вещь считается врученной приобретателю с момента ее фактического поступления во владение приобретателя или указанного им лица.

В соответствии с п. 1 и 2 ст. 808 ГК РФ договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случае, когда заимодавцем является юридическое лицо, - независимо от суммы. В подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу ему заимодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей.

Таким образом, считаем, что изменение сторонами договора (физическими лицами) своим соглашением установленной п. 1 и 2 ст. 433 ГК РФ конструкции договора с реальной на консенсуальную или наоборот допускается, но при таком изменении, в случае ненадлежащего исполнения или отказа одной из сторон исполнять договор, другая сторона лишается права судебной защиты, т.е. стороны своим соглашением блокируют один из главнейших принципов гражданского права. В рамках же развития гражданского законодательства для юридических лиц вообще предусмотрена возможность заключения договора займа как по реальной, так и по консенсуальной модели (абз. 2 п. 1 ст. 807 ГК РФ в редакции проекта) 20, что подтверждает сделанный нами вывод о диспозитивности нормы ст. 807 ГК РФ.

_________________

20 Проект Федерального закона № 47538-6 О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую ГК РФ, а также в отдельные законодательные акты РФ.

Далее будет рассмотрена классификация договоров на возмездные и безвозмездные, которая также имеет важное значение для гражданского оборота. Такое разделение основано на том, что одна сторона за пользу, которую извлекает из договора, предоставляет или не предоставляет другой стороне определенную ценность.

Здесь возмездным надо признавать такой договор, в котором обе стороны имеют имущественный интерес, а безвозмездным - договор, заключенный в интересе исключительно одной стороны21. В принципе с такой характеристикой можно согласиться. Вызывает сомнение лишь одно обстоятельство: отсутствие интереса у стороны, предоставляющей имущественное благо в безвозмездном договоре. По всей вероятности в таких договорах интерес является неимущественным, отсутствие вообще всякого интереса делает соглашение между сторонами немотивированным и фактически невозможным.

Подавляющее большинство договоров современного гражданского оборота являются возмездными, что обусловлено использованием в гражданском обороте товарно-денежной формы.

Противоположная ситуация - стремление обогатить контрагента за собственный счет, конечно, тоже возможна, но только как исключение из общего правила». 22

Думается, именно поэтому законодатель установил презумпцию возмездности всякого договора п. 3 ст. 423 ГК РФ. Отсюда следует, что безвозмездность предоставления по договору не может ни предполагаться, ни откуда-либо «следовать», «выводиться» или «подразумеваться». Простое умолчание о встречном предоставлении по договору также не свидетельствует о его безвозмездности.

___________________________

21 Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Указ. соч. с. 129 — 130.

22 Белов В.А. Указ. соч. с. 711.

Безвозмездность должна быть выговорена условиями договора. На практике это означает, что обязательство может быть квалифицировано как безвозмездное лишь в том случае, когда устранены все сомнения относительно его возмездности 23.

Классификация договоров на возмездные и безвозмездные, а в дальнейшем и квалификация правоотношений по модели одного из названных видов договора имеет большое практическое значение. Так, пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ запрещено заключение договора дарения, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает трех тысяч рублей, в отношениях между коммерческими организациями. Данная норма может ограничивать возможность ведения предпринимательства, например, когда дарение совершается между основным юридическим лицом и дочерним 24.

В соответствии с п. 1 ст. 572 ГК РФ по договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

Из содержания приведенной нормы следует, что безвозмездность передачи имущества является признаком договора дарения, но не единственным.

Обязательным квалифицирующим признаком договора дарения является вытекающее из соглашения сторон очевидное намерение дарителя передать имущество в качестве дара (указание на это содержится в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.04.2006 № 13952/05).

_________________

23 Руднева Л.А. Вопросы совершенствования договорного регулирования: Дис.канд. юрид. наук. М., 2014. с. 137.

24 Слепенкова О.А. Ограничения принципа свободы договора: законодательство и позиция судов // Цивилист. 2011. № 4. с. 47 - 49.

Таким образом, дарение имущества предполагает наличие волеизъявления дарителя, намеревающегося безвозмездно передать принадлежащее ему имущество иному лицу именно в качестве дара (с намерением облагодетельствовать одаряемого), а не по какому-либо другому основанию, вытекающему из экономических отношений сторон сделки.

Совершенная между концерном и обществом передача имущества не является сделкой по дарению, которая запрещена в соответствии с подпунктом 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ.

Экономические отношения между основным и дочерним обществами могут предполагать вложения основного общества в имущество дочернего не только на стадии его учреждения, но и на любой стадии его деятельности. Кроме того, экономическая целесообразность в отношениях дочернего и основного обществ может вызывать необходимость и обратной передачи имущества. При этом отсутствие прямого встречного предоставления является особенностью взаимоотношений основного и дочернего обществ, представляющих собой с экономической точки зрения единый хозяйствующий субъект.

Учитывая подконтрольность общества концерну и общие цели их экономической деятельности, для реализации которых может возникать необходимость в перераспределении имущества (ресурсов) между основным и дочерним обществами, квалификация любых совершаемых между такими лицами сделок по передаче имущества без прямого встречного предоставления в качестве дарения является ошибочной.

Признавая отказ управления правомерным в части квалификации спорной сделки как дарения, суды не учли и того, что положения ГК РФ, запрещающие дарение между коммерческими организациями, направлены на защиту интереса участников юридического лица - дарителя в том, чтобы отчуждение имущества, принадлежащего этому юридическому лицу, осуществлялось за эквивалентное встречное предоставление. Однако при передаче имущества от дочернего общества основному (и наоборот) интересы миноритарных участников обществ, которые могут быть ущемлены такими сделками, защищаются специальными положениями законодательства о хозяйственных обществах (например, о праве требовать выкупа акций или приобретения обществом доли или части доли в уставном капитале, об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность участников хозяйственного общества).

2. Порядок заключения, изменения и расторжения гражданско-правового договора

2.1. Правовое регулирование заключения договора

В ст. 421 ГК РФ закреплен принцип свободы договора. В то же время в ГК РФ есть множество изъятий из данного принципа, когда о свободе договора можно говорить весьма условно или даже об отсутствии такой свободы, ст. 426, 428 ГК РФ.

Содержание ст. 445 ГК РФ, называющейся «Заключение договора в обязательном порядке», подтверждает, что гражданское законодательство в принципе допускает возможность понуждения к заключению договоров в определенных ситуациях. Достаточно жестко определены модели гражданско-правовых договоров, порядок их заключения, изменения и расторжения. Все это позволяет сделать вывод, что участники гражданского оборота если и свободны при заключении договора, то не в той степени, которая позволяла бы утверждать лишь о частноправовом характере соответствующих норм и отсутствии интересов общества при их конструировании.

Весьма категорично утверждается, что действующее законодательство основывается на принципе неприкосновенности собственности. Однако при внимательном анализе содержания некоторых норм можно усомниться в истинности такого суждения. В ст. 235 ГК РФ закреплено множество оснований, по которым имущество может быть принудительно изъято у собственника, в том числе реквизиция, конфискация, отчуждение недвижимого имущества в связи с изъятием земельного участка для государственных или муниципальных нужд. Взыскание имущества в доход государства возможно также в ряде случаев признания сделки недействительной ст. 169 ГК РФ. При этом ст. 169 ГК РФ предусматривает весьма серьезные последствия за совершение сделки, заведомо противной основам правопорядка и нравственности. Из этого видно, что общественная мораль поставлена выше интересов собственника. В итоге можно сделать вывод, что в действительности собственность не так уж и неприкосновенна. Наоборот, она существенно ограничена действующим законодательством в интересах общества.

Суждения о беспрепятственном осуществлении субъектами своих прав в доказательство частноправовой природы гражданского законодательства существенно корректируются нормами права о пределах осуществления субъективных гражданских прав, о недопустимости использования их в целях ограничения конкуренции и т.д.

Гражданское право в результате социализации становится настолько частно-публичным или, наоборот, публично-частным, что следует вести речь просто о гражданском праве соответствующего государства, то есть о гражданском праве социального государства, которое недопустимо квалифицировать в качестве частного права. В дополнение к сказанному следует учесть еще одно обстоятельство. Если частное право основывается на либеральной экономике, то для смешанной экономики необходимо такое гражданское право, которое будет состоять как из норм, учитывающих общественный интерес, то есть так называемых публичных норм, так и норм, учитывающих интерес отдельных участников гражданского оборота, то есть так называемых частных норм. Надлежащее исполнение сторонами своих договорных обязательств жизненно необходимо для общества, так как участники договора являются, экономическими агентами социального государства, обеспечивающими население страны товарами, работами, услугами и др.

Таким образом, наличие в России смешанной экономики социального государства детерминирует особый характер российского гражданского права как гражданского права социального государства, что, в свою очередь, обусловливает достаточность регулирования экономических отношений нормами и средствами гражданского права и снимает проблему необходимости конструирования в дополнение к уже существующим еще какой-либо отрасли законодательства или даже права (хозяйственного, предпринимательского, торгового, коммерческого и пр.).

Место норм ст. 434.1 ГК РФ в договорном праве. ГК РФ еще до изменений, внесенных в него Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ, регулировал процесс переговоров о заключении договора. Определение формы и содержания оферты, правил выражения акцепта является способом организации переговоров. Кроме того, применительно к конкретным договорам в правовых актах сформулированы отдельные обязанности, которые стороны должны исполнить до заключения договора определенного вида.

Введение ст. 434.1 «Переговоры о заключении договора» ГК РФ дополняет правовое регулирование отношений, направленных на заключение договора, прежде всего, когда оферент не может однозначно сформулировать отдельные условия договора или когда условия подлежат разработке путем взаимных уступок, что предполагает совместное согласование в течение определенного периода. Нормы названной статьи формулируют общие юридические правила ведения переговоров, которые должны применяться в отсутствие специальных правил ведения переговоров, привязанных к заключению определенных гражданских договоров.

Переговорные отношения взаимосвязаны с договорными отношениями по субъектному составу (в них принимают участие одни и те же субъекты) и отчасти - по содержанию. В то же время переговорные отношения представляют самостоятельную стадию (этап), поскольку нормативное регулирование применяется независимо от того, был ли заключен в последующем сторонами договор по результатам переговоров п. 7 ст. 434.1 ГК РФ. С этим связано и правило об освобождении от ответственности при незаключении основного договора по результатам переговоров.

Порядок ведения переговоров. Закон предусматривает два порядка ведения переговоров о заключении договора: бездоговорный порядок на основе положений, предусмотренных ГК РФ, и договорный порядок с помощью соглашения о порядке ведения переговоров.

Бездоговорный порядок предполагает, что закон порождает права и обязанности участников переговорных отношений и определяет их содержание ст. 434.1, гл. 59 ГК РФ и др.

Договорный порядок означает, что процесс переговоров облачается в особого рода соглашение. В юридической литературе уточняется, что «преддоговорные соглашения должны рассматриваться как договоры, возлагающие на стороны юридически связывающие обязательства, когда в таком преддоговорном соглашении присутствует самостоятельный предмет, и стороны, заключая такое преддоговорное соглашение, намеревались считать себя связанными его содержанием» 23.

Законодатель использует термин «соглашение» для отграничения этого документа от основного договора, между тем как рассматриваемое соглашение, так и основной договор направлены на возникновение правовых последствий и порождают их. Что же касается предмета договора, то он является квалифицирующим для договоров разных видов, но не для размежевания юридического и морального обязательств.

Соглашение о порядке ведения переговоров подчинено требованиям о юридическом равенстве, диспозитивности и об автономии воли участников и охватывает горизонтальные отношения имущественно обособленных участников, поэтому есть основания отнести такое соглашение по природе к гражданско-правовым.

В системе частных договоров соглашение о порядке ведения переговоров относится к группе соглашений, направленных на организацию договорных связей.

___________________

23 Кучер А.Н. Теория и практика преддоговорного этапа: юридический аспект. М., 2015. с. 266.

Если же принимать во внимание содержание преддоговорных соглашений в целом, то с учетом названия ст. 434.1 ГК РФ и анализа отдельных норм можно сделать вывод: законодатель подразумевает, что соглашение о порядке ведения переговоров может быть трех видов: соглашение о процедуре переговоров; соглашение о содержании будущего договора; соглашение смешанного типа. 24

Вряд ли подразумевалось, что все переговоры о заключении договора исчерпываются только обсуждением порядка ведения переговоров, игнорируя содержание будущего договора. Поэтому более точное обобщающее название упомянутого в ст. 434.1 ГК РФ соглашения - соглашение о переговорах по поводу заключения договора. Вместе с тем в деловой практике распространены и иные различные обозначения - соглашение (протокол) о намерениях, соглашение о сотрудничестве, меморандум об основных принципах взаимодействия и сотрудничества участников и проч.

Соглашение о процедуре переговоров (переговорных процедурах) - это гражданский договор, в силу которого стороны обязуются принять меры по организации процедуры переговоров для заключения основного договора (в частности, участвовать в разработке документов переговоров, нести расходы на стадии переговоров, соблюдать конфиденциальность переговоров) в объеме, предусмотренном соглашением.

_________________

24 Егорова М.А. Переговоры о заключении договора (комментарий к ст. 434.1 ГК РФ) // Право и экономика. 2015. № 12.

Среди условий, составляющих содержание соглашения о переговорных процедурах, выделим условия о предмете соглашения, о месте, времени переговоров, составе участников переговоров и об их полномочиях, о конфиденциальности, документации в процессе переговоров, языке ведения переговоров и переводчике, распределении расходов на стадии переговоров, о принципах ведения переговоров, об ответственности сторон. 25

Стороны могут придать соглашению долгосрочный характер и на его базе проводить переговоры при заключении нескольких договоров. Основной договор по результатам переговоров может быть заключен либо нет.

Соглашение о содержании будущего договора - это гражданский договор, в силу которого стороны обязуются принять меры по обсуждению условий основного договора с обязательством или без обязательства заключить основной договор. Исходя из действующего законодательства, разновидностями соглашения о содержании будущего договора являются предварительный договор ст. 429 ГК РФ, рамочный договор ст. 429.1 ГК РФ, соглашение о предоставлении опциона на заключение договора ст. 429.2 ГК РФ. Примерами применительно к отдельным видам гражданских договоров можно назвать договор об организации перевозок грузов ст. 798 ГК РФ, договор страхования по генеральному полису ст. 941 ГК РФ.

Соглашение о порядке ведения переговоров смешанного типа включает условия как о переговорных процедурах, так и о выработке позиции по содержанию отдельных условий основного договора.

О понятии свободы в проведении переговоров о заключении договора. По общему правилу п. 1 ст. 434.1 ГК РФ «граждане и юридические лица свободны в проведении переговоров о заключении договора» переговоры могут предшествовать заключению любого договора. Диспозитивный характер этой нормы допускает иное правило в законе и разрешает иное установить в договоре

_____________________

25 Малеина М.Н. Соглашение о процедуре переговоров (переговорных процедурах) // Законы России. 2011. № 5. с. 22.

Так, исходя из существа конструкции договора присоединения, его условия определяются одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. То есть сторонами не обсуждаются ни условия такого договора, ни порядок его заключения. Заключая предварительный договор, стороны могут согласовать не только условия о предмете, но и иные условия основного договора, а также место, срок и порядок его заключения. В таком случае необходимость в ведении каких-либо иных отдельных переговоров о будущем договоре отпадает.

Некоторые договоры о продаже вещи или имущественного права могут быть заключены только путем проведения торгов п. 3 ст. 447 ГК РФ, в этих ситуациях проведение переговоров не должно проводиться, так как закон предусматривает особый порядок заключения, который заменяет традиционные переговоры.

Таким образом, свобода в проведении переговоров означает прежде всего возможность выбрать порядок ведения переговоров (договорный или бездоговорный) и область переговоров (процедура переговоров, содержание будущего договора). Непосредственно свобода в ведении начавшихся переговоров подчинена принципу добросовестности поведения сторон в процессе переговоров.

2.2 . Исполнение договорных обязательств и способы их обеспечения

Исполнение договорных обязательств понимается как совершение (или несовершение) сторонами определенного действия (передать определенную вещь, выполнить определенную работу или оказать определенную услугу), что является предметом договора. В соответствии со ст. 309 ГК РФ, договорные обязательства должны исполняться «надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями».

Понятие «надлежащее исполнение» охватывает в себе совокупность разных элементов, разных требований к исполняющей стороне договора:

1) исполнение надлежащим предметом;

2) исполнение обязательства надлежащему лицу;

3) исполнение обязательства надлежащим лицом;

4) исполнение в надлежащем объеме;

5) исполнение в надлежащие сроки;

6) исполнение в надлежащем месте.

Только надлежащее выполнение, которое обеспечивает всем вышесказанным требованиям, может освобождать исполняющую сторону от договорного обязательства. 26

Предмет договорного обязательства всегда конкретно и полно описывается в содержании договора и непременно является существенным условиям любого договора. Предметом договорного обязательства может являться действие по передаче определенного имущества, выполнение определенной работы или оказание определенной услуги.

____________________

26 Гражданское право: Учебник. Т. 1 / Г.Н. Черничкина, В.В. Бараненков, И.В. Бараненкова и др.; Под ред. Г.Н. Черничкиной. с. 173.

В соответствии со ст. 320 ГК РФ, если в содержании договора содержит несколько альтернативных обязательств, то исполняющая сторона имеет право выбрать одно из этих обязательств, если из закона, иных правовых актов или условий обязательства не вытекает иное. Здесь, используется, термин «исполняющей стороны» в противоположности понятию «должник», которое содержится в ст. 320 ГК РФ, поскольку, во-первых, в договорном правоотношении обязанность не всегда ложится только на должника. В большинстве различных видов договоров права возникают не только у кредитора, а обязанности — не только у должника, а права и обязанности лежат на обеих сторонах. Во- вторых, далеко не всегда в любом договоре можно определить, какая из сторон является кредитором, а какая — должником27. Например в бартерном договоре обязательство передать определенное количество соответствующего товара ложится на каждую из сторон в одинаковом значении, и в большинстве случаев в одинаковом денежном эквиваленте, что приводит к невозможности определить, кто из них здесь выступает в качестве кредитора, а кто — должника. Из этого следует, что понятия «кредитор» и «должник» можем употреблять только в определенном контексте, где, во-первых, можем четко определить, какая из сторон является кредитором, а какая — должником; во-вторых, их употребление является необходимым и неизбежным.

В соответствии со ст. 312 ГК РФ для исполняющей стороны обязательство по договору завершается не в моменте исполнения действия, а после надлежащей передачи результата принимающей стороне. Это значит, что риск вручения исполнения ненадлежащему лицу возложен на исполняющую сторону.

_________________

27 Гражданское право России. Ч. 2: Обязательственное право / М. И. Брагинский, Н. И. Клейн, Т. Л. Левшина и др. — 2014. — с. 687

Исполняющая сторона имеет право потребовать доказательств того, что исполнение принимается самим кредитором или управомоченным им на это лицом, поскольку она должна нести риск последствий непредъявления такого требования. «При возникновении по данному вопросу спора бремя доказывания соответствующего факта (исполнение вручено самому кредитору или управомоченному им лицу) возлагается на должника».

Как обычно исполнение возлагается в большинстве случаев на исполняющуюся сторону. Если в договоре определено участие многих солидарных исполнителей, то исполнение солидарной обязанности полностью одним из этих исполнителей освобождает остальных исполнителей от исполнения договорной обязанности. При этом исполнитель, исполнивший солидарную обязанность, имеет право регрессивного требования к остальным исполнителем в равных долях за вычетом доли, падающей на него самого ( ч. 2 п.1 ст.325 ГК РФ). Исполнение договорного обязательства, по усмотрению самого договора или закона и иных правовых актов, может возлагаться не только на исполняющую сторону, но и на третье лицо. В этом случае принимающая сторона обязана принять исполнение, предложенное за исполняющую сторону третьим лицом. Привлечение третьего лица к исполнению обязательства не означает устранение исполняющей стороны из договорного правоотношения. Ответственность за ненадлежащее исполнение по-прежнему лежит на исполняющей стороне. Согласно п. 2 ст. 313 ГК РФ, третье лицо, подвергающееся опасности утратить свое право на имущество должника (право аренды, залога или др.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество, может за свой счет удовлетворить требование кредитора без согласия должника. В этом случае к третьему лицу переходят права кредитора по обязательству в соответствии со статьями 382-387 ГК РФ.[59]

Согласно принципу исполнения договорного обязательства исполнитель должен исполнить свои обязательства в полном объеме, что отражается в самом договоре. В зависимости от характера предмета договора стороны могут договориться по поводу приема исполнения по отдельным его частям. Например, в договоре купли - продажи определенного оборудования, что составляет единое целое, то его исполнение вряд ли будет приниматься принимающейся стороной по частям. А в договоре поставки товаров народного потребления или в договоре снабжения топливом или другими материалами стороны часто договариваются между собой об объеме поставки на целый календарный год, а исполнение поставки обычно производится по частям в каждом календарном месяца или квартале. Согласно ст. 311 ГК РФ в случае отсутствия договоренности об этом принимающая сторона имеет право не принимать исполнения по частям.

Договор обычно должен содержать договоренность по поводу срока исполнения договорного обязательства. Этот срок можно определить по разному: либо путем указания определенной даты сдачи - приемки исполнения, либо путем установления определенного периода времени, по истечению которого принимающаяся сторона имеет право требовать от исполняющей стороне исполнения обязательства, либо путем установления определенного периода времени, в течении которого исполнитель имеет право в любое время сдавать результат исполнения своего обязательства и принимающаяся сторона должна его принимать. В некоторых случаях стороны могут договариваться об исполнении обязательства в любой момент по востребованию принимающейся стороны. В этом случае «должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении» ч. 2 ст. 314 ГК РФ. Согласно ч. 2 ст. 314 ГК РФ, в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. В соответствии со ст. 315 ГК РФ, должник имеет право исполнить обязательство до срока только в случаях, если это не противоречит закону, иным законодательными актам или условиям обязательства.

Место исполнения обязательства обычно определяется в содержании договора. В случае, если места исполнения обязательства не отражается ни в договоре, не определено законом, иными правовыми актами и не явствует из обычаев делового оборота, то местом исполнения обязательства может быть либо место нахождения имущества (по обязательству передать земельный участок, здание, сооружение или другое недвижимое имущество), либо место сдачи имущества первому перевозчику для доставки его принимающейся стороне (по обязательству передать товар или иное имущество, предусматривающему его перевозку), либо место жительства принимающейся стороны (по денежному обязательству), либо место изготовления или хранения имущества по другим обязательствам, если это место было известно принимающейся стороне в момент возникновения обязательств.

Для того чтобы договорное обязательство подлежало надлежащему исполнению, необходимо создать систему мер или способов по обеспечению его исполнения. Без этих мер и способов всякое обязательство само по себе не гарантирует совершение исполнителем требуемых действий. В системе гражданского законодательства все меры и способы обеспечения исполнения договорных обязательств носят имущественное содержание и целенаправленный характер (с целью побуждения к надлежащему исполнению обязательств).

ГК РФ содержит все меры и способы обеспечения, которые являются традиционными для всех предшествующих гражданских кодексов и основ (неустойка, залог, задаток, поручительство и гарантия). Кроме этого в ГК РФ включаются еще совершенно новые моменты по сравнению с его предшественниками. Во-первых, является включением двух новых способов обеспечения исполнения обязательств: удержание и банковская гарантия. Во-вторых, в отличие от предшествующих кодексов ГК РФ 1994 г. создает открытую систему способов обеспечения путем признания еще других способов по усмотрению закона и договора кроме тех, которые есть в кодексе.

В связи с этим обстоятельством и с развитием в последнее время системы государственных и частных банков, их разнообразными видами банковского обслуживания, включение в содержании ГК РФ 1994 г. норм, регулирующих проблемы банковской гарантии как способа обеспечения исполнения договорных обязательств является чрезвычайно необходимым. Проблема банковской гарантии как способа обеспечения исполнения договора, хотя является новым по сравнению с другими традиционными способами, но по своему объему (14 норм с ст.368 — по ст.381) занимает значительное внимание российских законодателей. Однако, к сожалению, в этом разделе обнаруживается ряд недостатков, что является предметом бурной дискуссии многих российских специалистов.29

___________________

29 Гражданское право России. Ч. 2: Обязательственное право / М. И. Брагинский, Н. И. Клейн, Т. Л. Левшина и др. — 2014. — с. 690-692,700.

2.3 Изменение и расторжение договора

При изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде, а при расторжении - прекращаются п. 1 п. 2 ст. 453 ГК РФ.

Изменение и расторжение договора не имеют обратной силы и изменяют (прекращают) договорные обязательства лишь на будущее время. В этом состоит принципиальное отличие изменения (расторжения) договора от признания его недействительным, при котором договор считается недействительным изначально - с момента его заключения п. 1 ст. 167 ГК РФ.

В случае изменения договора соответствующим образом меняется и содержание обязательства, основанного на данном договоре. При этом обязательства изменяются в той части, в какой был изменен лежащий в его основе договор. Так, если стороны в договоре поставки согласились с тем, что поставщик вместо товара первого сорта будет поставлять товар второго сорта, то покупателю будет принадлежать право требовать от поставщика поставки товара второго, а не первого сорта. В оставшейся части условия договора (например, сроки поставки, ассортимент, количество товара, упаковка и т.п.) сохраняются в прежнем виде, а стало быть, в прежнем виде сохраняется соответствующее этим условиям содержание обязательства поставки.

При расторжении договора он прекращает своё действие и вместе с этим прекращается основанное на нем обязательство. Однако это правило не касается охранительных притязаний (неустойка, возмещение убытков), возникших вследствие неисполнения (ненадлежащего исполнения) договорных обязательств. Так при расторжении договора аренды арендодатель не лишается возможности требовать с арендатора образовавшихся до момента расторжения имущественных санкций за несвоевременное внесение арендной платы.

Расторжение договора также не затрагивает договорных положений об урегулировании споров (например, арбитражную оговорку), а также иных условий, которые по своему характеру должны действовать и после его прекращения. Так при расторжении договора, сохраняют силу: положения, ограничивающие размер ответственности сторон, условия, предусматривающие обязанность сохранения конфиденциальности полученной информации, оговорка о применимом праве и т.п.

Если изменение или расторжение договора произошло по взаимному соглашению сторон, то основанное на нем обязательство соответствующим образом изменяется или прекращается с момента заключения сторонами соглашения о изменении или расторжении договора. Однако иное правило может вытекать из содержания соглашения или характера изменения договора. Так, в приведенном выше примере стороны могут прийти к соглашению о том, что поставка второго сорта будет производиться с первого числа месяца, следующего за тем, в котором стороны достигли соглашения об изменении договора поставки.

При изменении или расторжении договора в судебном порядке основанное на нем обязательство соответственно изменяется или прекращается с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или расторжении договора.

Поскольку до изменения или расторжения договора последний могут быть в определенной части исполнен сторонами, возникает вопрос о судьбе того, что было исполнено до изменения или расторжения договора. По общему правилу, стороны не вправе требовать возращение того, что было исполнено по обязательству до момента изменения или расторжения договора. Так, если стороны по договору аренды пришли к соглашению о том, что со следующего месяца величина месячной арендой платы снижается на 10%, то арендатор не вправе требовать с арендателя возврата 10% от тех сумм арендной платы, которые были внесены до момента изменения договора аренды. Вместе с тем иное правило может быть предусмотрено законом или соглашением сторон. Так, в приведенном примере стороны могут условиться, что излишне выплаченная до момента изменения договора арендная плата подлежит возврату арендатору. Если договор был изменен или расторгнут вследствие существенного нарушения его условий одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причиненных изменением или расторжением договора п.5 ст.453 ГК РФ.

Заключение

В заключение следует отметить, что существовавший еще в римском праве взгляд на договоры, позволяющий рассматривать их с трех точек зрения (как основание возникновения правоотношения, как само правоотношение, возникшее из этого основания, как форму, которую соответствующее правоотношение принимает) с определенными изменениями практически реализован и в ныне действующем ГК РФ. Применение договоров на протяжении уже нескольких тысяч лет объясняется помимо прочего тем, что речь идет о гибкой правовой форме, в которую могут облекаться различные по характеру общественные отношения. Основное назначение договора сводится к регулированию в рамках закона поведения людей путем указания на пределы их возможного и должного поведения, а равно последствия нарушения соответствующих требований.

Регулирующая роль договора сближает его с законом и нормативными актами. Условия договора отличаются от правовой нормы главным образом двумя принципиальными особенностями. Первая связана с происхождением правил поведения: договор выражает волю сторон, а правовой акт - волю издавшего его органа. Вторая различает пределы действия того и другого правила поведения: договор непосредственно рассчитан на регулирование поведения только его сторон - для тех, кто не является сторонами, он может создать права, но не обязанности; в то же время правовой или иной нормативный акт порождает в принципе общее для всех и каждого правило.

Договор служит идеальной формой активности участников гражданского оборота. Важно подчеркнуть, что, несмотря на изменение его социально-экономического содержания, в ходе истории общества сама по себе конструкция договора как порождение юридической техники остается в своей основе весьма устойчивой.

При рассмотрении темы гражданско-правового договора был затронут ряд проблемных вопросов. Один из них касается понятия договора. В ГК РФ имеется ст. 420 «Понятие договора». Такое название дает основания предположить, что институту договора в современной России повезло - сформулировано официальное определение этого понятия, тогда как во многих зарубежных законодательствах такая дефиниция отсутствует.

Заслуживает внимания и проблема свободы договора. Ведь название ст. 421 – «Свобода договора» - можно рассматривать как своеобразный лозунг, квинтэссенцию реформ, которые начались в нашей стране в начале 1990-х годов. Говорить о полной свободе всем было приятно, а любые попытки найти для нее некие рамки и даже просто усомниться в правильности этой идеи принимались в штыки, расценивались как проповедь социализма.

Таким образом, законодательная конструкция п. 1 ст .432 ГК РФ не позволяет однозначно определить критерии и сущностное назначение такой разновидности существенных условий договора, как необходимые условия, которые при различных толкованиях признаются существенными либо в силу своей необходимости для договоров данного вида, либо по признаку названности как необходимые. Между тем от соблюдения этих условий зависит юридическая судьба договора. При этом не совсем понятно, для чего законодатель вводит данное понятие в законодательный оборот, придавая ему тем самым самостоятельное значение, но не наполняя собственным содержанием. Такая неопределенность создает значительные трудности в применении данных правовых норм. Законодателю необходимо определить четкие критерии признания условий договора в качестве существенных, исключив при этом из их содержания категорию необходимых условий.

Стадии формирования условий гражданско-правового договора для его эффективного исполнения и для исключения возможных разногласий по поводу содержания договора и исполнения возникших обязательств. Надлежащее исполнение договорных обязательств зависит не только от честности, добросовестности контрагентов, отсутствия препятствий вне контроля сторон, но во многом также от юридически грамотной проработки всех условий будущего договора, ибо все согласованные сторонами условия договора приобретают существенный характер.

Список литературы:

1. «Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации» от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 19.12.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)

2. Асмус В.Ф. Логика. М.: Госполитиздат, 2012.

3. Богачева Т.В. Принципы взаимного содействия сторон и экономичности в договорных обязательствах. — М, 2012.

4. Белов В.А. Кодекс европейского договорного права - European Contract Code: общий и сравнительно-правовой комментарий: В 2 кн. М., 2015. Кн. 1.

5. Богданов Д.Е. Справедливость как основное начало определения размера преддоговорной ответственности // Адвокат. 2014. № 4.

6. Гражданский кодекс Российской Федерации: Научно-практический комментарий. Ответ. редак. Т.Е. Абова, А.Ю. Кабалкин, В.П.Мозолин.- М, 2012.

7 Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / Под общ. ред. В.А. Белова. М.: Юрайт, 2011.

8. Гражданское право России. Ч. 2: Обязательственное право / М. И. Брагинский, Н. И. Клейн, Т. Л. Левшина и др. — 2015.

9. Гаврилов Э.П. Деление гражданских договоров на консенсуальные и реальные // Хозяйство и право. 2009. № 7.

10. Гражданское право: Учебник для вузов. Часть первая / Под ред. В.П. Камышанского, Н.М. Коршунова, В.И. Иванова. М.: Эксмо, 2014. (автор - Н.М. Коршунов).

11. Гражданское право: Учебник для студентов вузов / Под ред. М.М. Рассолова, П.В. Алексия, А.Н. Кузбагарова. 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юнити-Дана, 2010.

12 Денисов С. А. Заключение договора по гражданскому праву Российской Федерации: Автореф. дис. . канд. юрид. наук: 12.00.03. — М., 2010

13. Егорова М.А. Переговоры о заключении договора (комментарий к ст. 434.1 ГК РФ) // Право и экономика. 2015. № 12.

14. Крашенинников Е.А., Байгушева Ю.В. Обязанности при ведении преддоговорных переговоров // Вестник ВАС РФ. 2013. N 6.

15. Кяэрди М. Развитие концепции преддоговорных обязанностей в эстонском праве // Вестник ВАС РФ. 2009. № 10.

16. Комментарий части первой ГК РФ для предпринимателей. Редакторы Кузнецов В., Брагинская Т.- М., 2012.

17. Мазур О.В. Преддоговорная ответственность: анализ отдельных признаков недобросовестного поведения // Закон. 2012. № 5.

18. Малеина М.Н. Соглашение о процедуре переговоров (переговорных процедурах) // Законы России. 2011. № 5.

19. Руднева Л.А. Вопросы совершенствования договорного регулирования: Дис.канд. юрид. наук. М., 2014. с. 137

20. Розенберг М.Г. Некоторые актуальные вопросы практики разрешения споров в МКАС при ТПП РФ // Хозяйство и право. 2011. № 4.

21. Сделки: Постатейный комментарий главы 9 ГК РФ / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2009ика. 2011. № 10.

22. Фоварк-Коссон Б. Переговоры о заключении и пересмотре договора: французская перспектива // Вестник ВАС РФ. 2013. N 2.

23. Хохлов В.А. Общие положения об обязательствах: Учеб. пособие. М., 2015.

24. Вестник ВАС РФ. 2012. № 3.

25. Постановление Президиума ВАС РФ от 9 сентября 2008 г. № 5782/08 по делу № А19-9645/07-26. Дело по иску о расторжении договора аренды, освобождении ответчиком нежилого помещения и возврате его истцу передано на новое рассмотрение, поскольку подлежат проверке доводы ответчика об отсутствии у истца права собственности на спорное имущество // Вестник ВАС РФ. 2008. № 11