Понятие рекламной деятельности (Правовая природа рекламы как особого вида информации. Понятие рекламной деятельности)

Содержание:

Введение

Проблемам правового регулирования рекламной деятельности уделяется значительное внимание, как на национальном, так и на международном уровне. В современных условиях сложно переоценить значение рекламы как информации, которая опосредует хозяйственный оборот и позволяет обеспечивать стимулирование спроса и предложения на определенные виды товаров, работ и услуг. Средства распространения рекламы через развитие информационных технологий и совершенствования технических решений достаточно разнообразны, и это соответствующим образом закреплено в ФЗ «О рекламе». Как указано в преамбуле этого Закона, его действие направлено на определение основ рекламной деятельности в России. Однако сама рекламная деятельность не получила легального определения. Такой фрагментарный подход к регулированию рекламной деятельности не мог не сказаться на эффективности ее осуществления, о чем ярко свидетельствует отечественная практика правоприменения. В связи с тем, что рекламная деятельность постоянно усложняется, становится многоуровневой и многоструктурной, требуют пересмотра и уточнения основных законодательных дефиниций, которые не соответствуют состоянию современного рынка рекламных услуг, что и вызывает трудности в правоприменительной практике.

Теоретической доработки требует еще значительный круг вопросов правового регулирования рекламной деятельности субъектов хозяйствования. Так, неисследованными остались вопросы соотношения понятий «реклама» и «рекламная деятельность», правовые способы урегулирования современных форм рекламы (например, productreplacement, суррогатная реклама), урегулирование вопроса сравнительной рекламы, нуждаются в уточнении и гармонизации положения действующего законодательства по разграничению полномочий органов контроля зарекламной деятельностью и тому подобное. Именно это и определяет актуальность и целесообразность проведения исследования по теме работы.

Цель и задачи исследования. Целью работы является разработка модели правового регулирования рекламной деятельности субъектов хозяйствования и выработка конкретных предложений совершенствования законодательства в этой сфере.

Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

- раскрыть содержание понятия «реклама» путем выявления критериев разграничения рекламы и других видов информации и определить понятие рекламы, выявить ее признаки, что позволит разграничить рекламу и другую информацию. Раскрыть понятие рекламной деятельности;

- проанализировать нормы о рекламе в системе права;

- осуществить анализ национального законодательства, регулирующего рекламную деятельность в России –лвыявить недостатки нормативно-правового регулирования рекламных отношений в современных условиях и разработать соответствующие предложения по их устранению;

- провести анализ гражданско-правовых договоров и ответственности за нарушение обязательств в рекламной деятельности;

- исследовать систему государственного регулирования рекламной деятельности и выделить ее элементы;

- разработать положения по совершенствованию правовых норм.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в процессе рекламной деятельности между субъектами хозяйствования.

Предметом исследования является нормы, регулирующие рекламную деятельность.

Глава 1. Понятие рекламной деятельности

1.1. Правовая природа рекламы как особого вида информации. Понятие рекламной деятельности

Основным нормативным актом, регулирующим рекламную деятельность в России, является ФЗ от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон «О рекламе»). Так, согласно статье 3 Закона «О рекламе», реклама – информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке^[1].

Необходимо выяснить, что такое информация и имеет ли реклама статус информации. Согласно Федеральному закону от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», информация – сведения (сообщения, данные) независимо от формы их представления^[2].

В соответствии с п. 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 8 октября 2012 года № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» при анализе информации на предмет наличия в ней признаковрекламы судам необходимо учитывать, что размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре (в том числе товарного знака)^[3].

Ключевой признак рекламы – информация должна быть предназначена для неопределенного круга лиц. Такой признак рекламной информации, как предназначенность ее для неопределенного круга лиц, означает отсутствие в рекламе указания о некоем лице или лицах, для которых реклама создана и на восприятие которых реклама направлена^[4].

Если какая-то акция (мероприятие) проводится среди ограниченного круга участников, то расходы на ее проведение не признаются рекламными.

Информация не может быть объектом авторского и смежных прав, а реклама, наоборот является именно такой. В частности, запрещено имитировать (копировать или подражать) общее решение, текст, изображения, музыкальные или звуковые эффекты, применяемые в рекламе другой продукции.

Одним из требований Закона «О рекламе» является запрет телерадиоработникам заниматься рекламой под видом информации. Таким образом, реклама является специальной информацией, которая имеет особый статус и не соотносится как отдельное и общее с информацией, предусмотренной Законом «Об информации».

Однако, как отмечается в научной литературе, рекламу не следует отождествлять с информацией. Зачастую как рекламу воспринимают любые информационные сообщения о товарах, работах, услугах и их производителях, распространяемые способами и в форме, которые доступныдля восприятия широким кругом лиц^[5]. Например, следует рассматривать как рекламу приглашение на проводимый в рамках выставки собак на коммерческой основе семинар для ветеринаров или экспертов по экстерьеру и рабочим качествам^[6].

Подход к отграничению рекламы от общего понятия информации является оправданным. Это связано со спецификой рекламной деятельности, направленной на получение прибыли, и поэтому должна признаваться принадлежащей к сфере имущественных и связанных с ними правоотношений. Действие Закона «О рекламе» не распространяется на правоотношения, связанные с информацией, отражающей социальные события, интересы политических партий, религиозных и общественных организаций и / или предназначена для их поддержки. Особый статус имеет и социальная рекламная информация – это информация государственных органов по вопросам здорового образа жизни, охраны здоровья, охраны природы, сохранения энергоресурсов, профилактики правонарушений, социальной защиты и безопасности населения, не имеет коммерческого характера. В такой информации не должны упоминаться конкретная продукция и ее производители.

Участие общества в конференциях также не может рассматриваться как реклама, поскольку участники конференций – это заранее определенный круг лиц, целевая аудитория, которая без определенных знаний не сможет понять суть доклада^[7].

Рекламная деятельность заключается в донесении до потребителя специальной информации о предмете рекламы. Основными принципами рекламной деятельности являются: законность, точность, достоверность, использование форм и средств, не причиняющих потребителю рекламы морального, физического или психического вреда. Закон «О рекламе» отдельно запрещает недобросовестную рекламу, которая вследствие неточности, недостоверности, двусмысленности, преувеличения, умалчивания, нарушения требований относительно времени, места и способа распространения, вводит или может ввести в заблуждение потребителей рекламы, причинить вред лицам и государству.

Поэтому реклама, как объект рекламной деятельности, не имеет права дискредитировать другого хозяйствующего субъекта, то есть распространение в любой форме неправдивых, неточных или неполных сведений, связанных с лицом или деятельностью хозяйствующего субъекта (предпринимателя), которые нанесли или могли нанести вред деловой репутации хозяйствующего субъекта (предпринимателя). Приемы и специальные эффекты, цель которых – привлечь внимание или вызвать смех или другие положительные эмоции и которые при этом не создают неправильного понимания потребителем таких приемов не считаются недобросовестной рекламой, которая вводит или может ввести в заблуждение потребителей рекламы, причинить вред лицам, государству или обществу вследствие неточности, недостоверности, двусмысленности, преувеличения, умалчивания, нарушения требований относительно времени, места и способа распространения.

Обязательными условиями осуществления рекламной деятельности является государственная регистрация субъектов и лицензирования этой деятельности. В соответствии с положениями Закона «О рекламе» в рекламной деятельности запрещается рекламировать товары, которые подлежат обязательной сертификации или производство, или реализация которых требует наличия специального разрешения, лицензии, в случае отсутствия соответствующего сертификата, лицензии.

Реклама некоторых видов деятельности, которые в соответствии с законодательством должны иметь специальное разрешение, лицензии, обязаны содержать ссылку на номер специального разрешения, лицензии, дату их выдачи и наименование органа, выдавшего специальное разрешение,лицензию. Реклама услуг (банковских, страховых, инвестиционных и т.д.), связанных с привлечением средств населения, или лиц, которые их предоставляют, разрешается только при наличии специального разрешения, лицензии, подтверждающей право на осуществление такого вида деятельности. Такая реклама должна содержать номер разрешения, лицензии, дату их выдачи и наименование органа, выдавшего это разрешение, лицензию.

Это положение не применяется в случаях, когда дается только реклама знака для товаров и услуг, названия лица (без рекламы услуг).

Реклама рекламодателей-участников рынка ценных бумаг должна содержать сведения о наличии специального разрешения, лицензии, подтверждающей право на осуществление соответствующего вида деятельности на рынке ценных бумаг, с указанием номера разрешения, лицензии, даты их выдачи и наименование органа, выдавшего это разрешение, лицензию. Это положение не применяется в случаях, когда осуществляется реклама знаков для товаров и услуг участника рынка ценных бумаг без рекламы услуг по ценным бумагам.

На практике нередко путают такие понятия, как реклама, оферта, публичная оферта, вызов на оферту (приглашение делать оферты).

Под офертой понимается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора (ст. 435 ГК РФ)^[8].

Публичная оферта – это предложение заключить договор неопределенному кругу лиц.

В отличие от оферты (в том числе публичной оферты) реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваютсялишь как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК РФ). Представляется, что в качестве приглашения делать оферты можно рассматривать извещение организатора о проведении торгов (ст. 447-449 ГК РФ), а офертой будут выступать те заявления о намерении заключить договор, которые сделают участники торгов.

Не вызывает никаких сомнений, что намеченный оферентом правовой результат – установление (изменение или прекращение) договорных прав и обязанностей – будет достигнут только в момент заключения договора (не ранее акцепта оферты)^[9].

Таким образом, реклама обладает двумя признаками, которые отличают ее от оферты: во-первых, реклама всегда обращена к неопределенному кругу лиц, во-вторых, целью рекламы не является сообщение адресатам о существенных условиях будущего договора.

Что касается признаков рекламной деятельности, то они в некоторой степени совпадают с общими признаками предпринимательской деятельности.

Инициативность и самостоятельность рекламной деятельности заключается в том, что субъекты рекламной деятельности имеют право без ограничений осуществлять свою деятельность, не противоречащую действующему рекламному законодательству. Субъекты рекламной деятельности активно выбирают инициативу, они сознательно выбирают ситуацию, в которой персонально ответственные за успех или неудачу своего дела.

Творческий и инновационный характер рекламной деятельности проявляется в поиске новых возможностей на правомерное осуществление рекламной деятельности, ориентации на нововведения. Субъект рекламной деятельности действует и оценивает, как независимый инноватор.

Систематичность, регулярность рекламной деятельности означает, что субъекты рекламной деятельности осуществляют свою деятельность на постоянной, профессиональной основе.

Рисковый характер при осуществлении рекламной деятельности означает, что на субъект рекламной деятельности возложено бремя предсказания неблагоприятных последствий (ущерба) и принятие мер по их устранению.

Не следует смешивать цель рекламной деятельности и результат такой целенаправленной деятельности. Но другая деятельность не может быть отнесена к предпринимательской, если ее целью не является получение прибыли. Но, если при осуществлении рекламной деятельности доходы не получены, то это не может быть основанием для исключения ее из видов хозяйственной деятельности. Таким образом, получение прибыли является необходимым признаком рекламной деятельности.

Самостоятельная юридическая ответственность при осуществлении рекламной деятельности означает, что субъекты несут ответственность за нарушение такой деятельности.

Также неотъемлемыми признаками рекламной деятельности является сочетание публичных и частных интересов, специальный круг субъектов, публично-правовой характер.

Социально ответственный характер при осуществлении рекламной деятельности означает, что субъекты такой деятельности несут ответственность перед обществом за осуществление своей деятельности.

Рекламная деятельность – это деятельность по заказу, изготовлению и распространению рекламы, регулируемых Законом «О рекламе».

Однако существует достаточное количество нормативных правовых актов^[10], имеющих влияние на характер отношений, возникающих в процессепроизводства, распространения и размещения рекламы. Как следствие, возникает вопрос: каким характером обладает рекламная деятельность – гражданско-правовым или административно-правовым? Конституционный Суд Российской Федерации^[11] определяет, что законодательство о рекламе относится к ведению федеральных органов государственной власти, но при этом указывается, что рекламная деятельность является объектом комплексного нормативного правового регулирования. То есть отношения в области рекламы регулируются нормами гражданского, административного, финансового и других отраслей права и по этой причине являются предметом ведения как Федерации, так и ее субъектов. Согласимся, что рекламное законодательство неоднородно. По мнению Д.И. Елкановой, несмотря на содержание в рекламном законодательстве различных отраслей права, в Законе о рекламе преобладает административно-правовой механизм регулирования рекламной деятельности, и отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, являются административно-правовыми^[12].

Очень часто, говоря о рекламе, мы имеем в виду рекламную деятельность, и наоборот. Поэтому, целесообразным будет закрепить такое определение рекламной деятельности в Законе «О рекламе», что позволит четко разграничить эти два понятия. Определить рекламную деятельность как самостоятельную, инициативную, систематическую на собственный риск хозяйственную деятельность, направленную на получение прибыли от выполнения рекламных работ, оказание рекламных услуг и предоставление посреднических рекламных услуг.

Таким образом, можно сделать вывод, что законодательство о рекламной деятельности нуждается в совершенствовании. По мнению автора, следует перенять опыт развитых зарубежных стран, в которых рекламная деятельность урегулирована на достаточно высоком уровне. Но перед этим нужно создать условия, при которых такой механизм будет работать. Следует иметь в виду, что понятие рекламы, установленное Законом о рекламе, на практике используется не только для обозначения определенного вида информации, но и охватывает собой творческую деятельность по ее созданию и доведению до потенциального потребителя в целях продвижения объекта рекламирования на рынке. В итоге понятия «реклама» и «рекламная деятельность» зачастую применяются в гражданском обороте как синонимы. Несмотря на наличие легального определения понятия «реклама», закрепленного в Законе о рекламе, в научной среде единое понимание рекламы отсутствует. При применении системного подхода к изучению отношений, возникающих в рекламной деятельности, автором подтверждено, что рекламные отношения имеют три уровня: гражданско-правовой, административно-правовой и неправового в части взаимоотношений с общественными, в т.ч. саморегулируемыми организациями. Соответственно рекламные отношения неоднородны.

1.2. Правовые аспекты рекламной деятельности

Большинство ученых, освещая определенную проблему правового регулирования рекламной деятельности, проводят анализ общего состояния нормативного регулирования рекламной деятельности в России и в отдельных зарубежных странах и поднимают вопрос нормативного регулирования рекламной деятельности по ее видам и тому подобное. Кроме того, на сегодня в России существует содержательная законодательная база по данной тематике. Общие положения и принципы, касающиеся правового регулирования рекламы, содержатся в Гражданском кодексе РФ. Например, в соответствии со ст. 60 ГК РФ реорганизуемое юридическое лицо дважды периодичностью один раз в месяц помещает в «уполномоченных» средствах массовой информации уведомление о своей реорганизации, а согласно ст. 10 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-I «О защите прав потребителей»^[13] изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), в частности, сведения об основных потребительских свойствах товаров (работ, услуг), цену в рублях и условия приобретения, гарантийныйсрок, если он установлен, правила и условия эффективного и безопасного использования. Однако основным правовым актом, регулирующим отношения в области рекламы, является Закон «О рекламе». В ст. 4 Закона о рекламе признается его приоритетность по сравнению с другими нормативными актами, регламентирующими порядок и способы регулирования рекламы.

Так, основным нормативным документом, регулирующим рекламную деятельность в России, является ФЗ «О рекламе», который определяет основы рекламной деятельности в России, регулирует отношения, возникающие в процессе производства, распространения и потребления рекламы. Названный Закон определил положение хозяйствующих субъектов в рекламной деятельности. Он также ввел понятийный аппарат, общие требования к рекламе, специальные требования к рекламе отдельных товаров и услуг, а также к различным способам распространения рекламы, запретил ненадлежащую рекламу, установил государственный контроль в лице антимонопольного органа за соблюдением законодательства РФ о рекламе и ответственность за его нарушение^[14].

Закон «О рекламе» также распространяется на использование рекламы, полностью или частично является предметом авторского права и смежных прав. Такой вывод может быть сделан на основании анализа ст. 4 Закона, с уточнением, что использование рекламы также должно осуществляться в соответствии с требованиями законодательства России об интеллектуальной собственности, в частности, авторского права и смежных прав^[15]. Если реклама является предметом авторского права и смежных прав, то они подлежат защите в соответствии с действующим законодательством.

Согласно Закону «О рекламе», реклама должна быть четко отделена от другой информации, независимо от форм или средств распространения,таким образом, чтобы ее можно было идентифицировать как рекламу. Для того, чтобы отделить рекламу от другой информации, которая таковой не является, ст. 16 Закона «О рекламе» содержит специальное правило: «размещение текста рекламы в периодических печатных изданиях, не специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, должно сопровождаться пометкой «реклама» или пометкой «на правах рекламы».

Таким образом, для признания иного, авторского или редакционного материала рекламой избраны два критерия: 1) целенаправленность его на обращение внимания потребителей на конкретную марку (модель, артикул) продукции или на ее производителя для формирования интереса и содействия реализации продукции; 2) наличие в информации исходных данных (реквизитов) лица, производящего и распространяющего указанную продукцию. Исходя из этого, запрещается реклама в скрытой, завуалированной форме, то есть размещение таких рекламных материалов, публикуемых в прессе, передаются на радио, демонстрируются на телевидении как редакционные, например, в новостях и редакционных статьях газет^[16].

В ст. 2 указанного Закона обозначена сфера его применения и установлено правило о том, что Закон не распространяется на политическую рекламу, в том числе предвыборную агитацию и агитацию по вопросам референдума. Из данного правила можно заключить, что законодатель умышленно обозначает политическую рекламу как более емкое понятие, включающее в себя и различные виды агитации (предвыборную и по вопросам референдума)^[17]. Политической рекламой нередко подменяется социальная реклама в силу повышенной «политизированности». Существует мнение, например, В.В. Мыльникова о том, что законодательно произошло отождествление политической рекламы не только с предвыборной агитацией, но и, по сути, с рекламой социальной^[18].

Закон «О рекламе» является основным, но не единственным нормативным актом в сфере регулирование рекламы. К ним относятся как законы, так и подзаконные нормативные акты. Это Международный кодекс рекламной практики^[19]; Указ Президента Российской Федерации от 17 февраля 1995 г. № 161 «О гарантиях права граждан на охрану здоровья прираспространении рекламы»^[20]; Соглашение о сотрудничестве государств-участников СНГ в сфере регулирования рекламной деятельности^[21]; Федеральный закон «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака»^[22].

Законодательство о рекламе носит комплексный характер, в нем нормы частного права пересекаются с нормами публичного права. Собственно, рекламные отношения требуют учета частных и публичных интересов, что приводит взаимодействие диспозитивного и императивного способов регулирования. Итак, для совершенствования рекламного законодательства должны использоваться гражданско-правовые инструменты, направленные на обеспечение оптимального сочетания рыночного саморегулирования экономических субъектов хозяйствования и государственного регулирования макроэкономических процессов, а также сбалансирования публичных и частных интересов субъектов рекламной деятельности.

Глава 2. Гражданско-правовые договоры и ответственность за нарушение обязательств в рекламной деятельности

2.1.Понятие и виды договоров заключаемых в сфере рекламной деятельности

На сегодня реклама занимает очень важное место в общественной жизни. Именно с помощью рекламы компании-производители доводят до сведения потребителей основную информацию о своей продукции или услуги, стимулируют к приобретению такой продукции.

А.А. Кирилловых в своей работе "Реклама и рекламная деятельность: проблемы правового регулирования" говорит, что реклама является сложным и противоречивым понятием. С одной стороны, ее влияние на экономику является благоприятным, поскольку она способствует росту экономики, капиталовложений денег, числа рабочих мест, поддерживает конкуренцию, а также информирует потребителей и увеличивает рынки для новых товаров. С другой стороны, она приводит к истощению ресурсов, монополизации, может создавать барьеры для вступления на рынок, противодействовать конкуренции, в чем проявляются негативные свойства рекламы. Столь же спорным является ее влияние на потребителей. Обеспечивая потребителей информацией, будучи средством контроля за качеством способствуя повышению, поддержке или стабилизации спроса и обеспечивая стимулы для повышения уровня жизни, реклама одновременно нередко подает ненужную, бесполезную информацию или такую, вводящую в заблуждение^[23]. С этим утверждением трудно не согласиться. Действительно, значение рекламы трудно преувеличить. Такое же значение имеет изучение рекламного договора.

Договор по своей сути является обязательным к исполнению руководящим документом, целью которого является закрепление прав и обязанностей его сторон в определенных отношениях, которые возникают между ними. Следует отметить, что Закон РФ о рекламе не содержит классификацию договоров, опосредующих рекламные отношения^[24].

Для регулирования рекламной деятельности применяются различные виды договоров, поименованных в ГК РФ: прежде всего подряд, возмездное оказание услуг, агентирование. Заключаются также договоры аренды,авторского заказа, лицензионные и другие договоры. Кроме того, широко используются смешанные договоры, например для проведения рекламных кампаний, предполагающих широкий спектр выполняемых работ и оказываемых услуг^[25].

Наиболее распространенной и общепринятой является классификация, проведенная по аналогии с классификацией гражданско-правовых договоров. Так, договоры в сфере рекламы можно подразделить, например, в зависимости от количества участвующих в договоре лиц на двусторонние (как правило, это любой из известных договоров, опосредующих рекламную деятельность) и многосторонние (могут использоваться, например, в случае заключения смешанного договора, требующего участия нескольких лиц на стороне производителя рекламы или рекламораспространителя)^[26].

Рассмотрим классификации рекламных договоров, которые предлагаются в российской науке.

«При характеристике договоров в рекламной деятельности необходимо иметь в виду, что все их многообразие можно свести к двум большим группам. Первую группу охватывают договоры на создание средств рекламы, в которых имеется творческий элемент, а сама выполняемая работа требует творческих усилий. Вторая группа представляет собой обычные договорные типы, где условия о рекламе носят дополнительный характер, несмотря на то что часто имеют важное значение. Это деление подтверждает невозможность установления в настоящее время объективных критериев, свидетельствующих о появлении нового договорного типа... Действительно, некоторые из договоров могут быть отнесены к подрядному типу, но наличие в них творческого элемента не позволяет свести их полностью к какому-либо известному договорному типу»^[27]. Творческий элемент, по мнению В.И.Иванова, является важнейшей особенностью всех договоров на создание средств рекламы. Вместе с тем позиция автора остается не до конца ясной. Так, рассматривая договор поставки рекламного инвентаря, он пишет: «Конечно, в самой поставке рекламного инвентаря творческий элемент не присутствует, но поскольку любая реклама должна учитывать меняющийся спрос, конъюнктуру торговли, то эта специфика деятельности по рекламированию находит свое отражение и в поставке». Но, применяя данный подход, можно говорить о творческом элементе практически всякой поставки, так как почти любой товар (промышленный и пр.) был создан с использованием творческого труда, что, конечно, отражается на объекте поставки. Это фактически делает выделенный В.И. Ивановым признак достаточно общим, не позволяющим выявить специфику рекламных договоров, и свидетельствует о спорности попытки применить элемент творчества к договорам поставки.

Аналогичным образом с позиции анализа договорных отношений, складывающихся между рекламодателем и рекламным агентством, Е.В. Измайлова предлагает единственную модель договора – договора на оказание рекламных услуг, относимого к числу смешанных договоров, в рамках которого ею выделяются «две регулируемые договором группы правоотношений, различных по своей правовой природе, это отношения по производству рекламного продукта (рекламы, представленной в форме, готовой к распространению) и отношения по размещению и (или) распространению рекламы. Отношения, связанные с производством рекламного продукта, представляют собой договорные обязательства по выполнению работ. Размещение или распространение рекламы представляет собой оказание рекламных услуг в узком смысле слова»^[28].

Несколько иную классификацию рекламных договоров предлагает Д.А. Копытин. Проведя анализ заключаемых «агентских договоров» и «договоров на выполнение работ/оказание услуг», он указывает, что «регулировать выполнение сторонами соответствующих обязательств призваны следующие виды договоров, заключаемых на рекламном рынке:

- на выполнение рекламных работ;

- на оказание рекламных услуг;

- на оказание посреднических рекламных услуг;

- на проведение рекламной кампании»^[29].

Для того чтобы предоставить субъектам рыночных рекламных отношений возможность своевременно и надлежащим образом заключать и исполнять договоры, необходимо улучшить правовое регулирование соответствующих отношений. Б.И. Пугинский совершенно справедливо указывает, что необходимо повышать значение договора как самостоятельного ненормативного правового средства, анализировать договорную и судебную практику в части формирования сторонами условий договоров, не предусмотренных действующим законодательством. Обобщенная договорная практика, закрепленная вразного рода рекомендациях и соглашениях предпринимателей, поможет улучшить качество договорной работы в России в целом. «Следует обратить внимание на неизмеримо более высокую результативность исследования договорной практики по сравнению с общераспространенным договорным нормоведением»^[30].

Особое внимание следует уделить такой их разновидностью, как договор о предоставлении рекламных услуг. Прежде всего, как выше уже было указано, договор об оказании рекламных услуг является именно основанием для возникновения отношений, прав и обязанностей между его сторонами, то есть от того факта, насколько полно урегулирован и изученэтот вопрос зависят существенные факторы, включающие в себя обеспечение прав потребителей, рекламодателя, производителя рекламы и превентивные меры против нарушения законодательства РФ.

К сожалению, на сегодня вопросы заключения, исполнения и, собственно, содержания договора о предоставлении рекламных услуг урегулирован не в достаточном уровне, что, в свою очередь, дает возможность недобросовестным субъектам такого договора «обходить» законодательство, нарушает интересы и субъектов договора, и потребителей, и государства в целом.

Законодатель не выделяет такой вид договора, как договор о предоставлении рекламных услуг, что, в свою очередь, затрудняет заключения и выполнения такого договора и побуждает к применению аналогии закона и аналогии права. Также, гражданское законодательство РФ не содержит специальных норм, регулирующих договорное обязательство услуги по распространению рекламы в сети Интернет. Большой объем рекламы в сети Интернет говорит о том, что в настоящее время на территории Российской Федерации разнообразной договорной практикой пользователей сети Интернет формируется большой объем обязательств по оказанию рекламных услуг в сети Интернет^[31].

Прежде всего необходимо предоставить понятие такого договора. Ст.779 Гражданского кодекса РФ, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги^[32]. Таким образом, договор о предоставлении рекламных услуг – это соглашение двух или более сторон, согласно условиям которой одна сторона (производитель рекламы) по заказу другой стороны (рекламодателя) обязуется выработать и / илираспространить рекламу определенного объекта рекламы, а рекламодатель, в свою очередь, обязуется предоставить все необходимые сведения об объекте рекламы и оплатить ее. Таким образом, договор является двусторонним или многосторонним, возмездным, консенсуальным. Определенные вопросы могут возникнуть по сторонам договора. Что касается наименования сторон, то в этом вопросе необходимо руководствоваться Законом «О рекламе». То есть сторонами договора предоставление рекламных услуг является рекламодатель и производитель рекламы. Возникает вопрос о других сторон договора. Так, может возникнуть ситуация, когда сделка заключается с одним лицом, а производством и / или распространением будет заниматься другое лицо. В этом случае целесообразно будет заключать многостороннее соглашение, иначе за некачественное производство или распространение рекламы ответственность будет нести лицо, подписавшие соглашение и указана в ней как производитель рекламы, а не лицо, которое действительно ее производила и / или распространяла.

Предметом договора о предоставлении рекламных услуг есть перечень услуг, предоставляемых рекламодавцем. К ним относятся прежде всего такие, как изготовление рекламы указанного объекта, создание рекламного слогана, другие технические вопросы, перечень мест распространения такой рекламы (например, билборды, транспорт, телевидение и т.д.). Предмет договора, по общему правилу, является существенным условием договора, поэтому его отсутствие может привести к недействительности такого договора и других негативных последствий.

Более интересным является объект договора о предоставлении рекламных услуг. Объект такого договора – это сама предлагаемая продукция. Указывая объект договора, стороны могут назвать его наименование, перечислить некоторые его особенности, качества, ассортимент и т.д. Однако объект не является существенным условием, поэтому указание на него не необходимым, или стороны могут указать, что рекламироваться продукция определенной компании, но неконкретизировать, что именно разрабатывает такая компания. Таким образом, производитель рекламы обеспечивает себе безопасность за рекламу продукции, реклама которая запрещена согласно законодательству. Кроме того, по общему правилу ответственность за рекламу товара и предоставленные сведения несет рекламодатель, следовательно, даже если производитель рекламы знает, что рекламируемый товар не соответствует требованиям законодательства, ему это не мешает давать такую рекламу, ведь ответственности за нее он не несет. Этот факт оставляет возможность для нарушения законодательства о рекламе и прав потребителей.

Ст. 7 Закона «О рекламе», содержит перечень запрещенных к рекламированию объектов. Приведенные требования на сегодняшний день не выполняются. За выполнение этих требований ответственность несет рекламодатель. Однако, он, в свою очередь, избегает ответственности благодаря ссылке на то, что вроде рекламирует свою торговую марку, а не конкретную продукцию.

Договор имеет огромное значение для регулирования отношений на рекламном рынке и для защиты прав и законных интересов его субъектов. Исследователи справедливо указывают на необходимость «детального договорного урегулирования всех аспектов взаимоотношений сторон, причем условия договора должны быть максимально конкретными и не допускать двойного толкования»^[33].

Таким образом, можно сделать вывод, что законодательство России о рекламе является недостаточно развитым и требует внесения ряда изменений и поправок. Это проявляется прежде всего в том, что кроме того, гражданское законодательство требуют создания отдельного раздела, посвященного именно договора о предоставлении рекламных услуг с определением его особенностей, начиная со сторон договора и его существенных условий и заканчивая ответственностью сторон такого договора. Это позволит избежать не только нарушение законодательства о

2.2.Гражданско-правовая ответственность за нарушение обязательств в сфере рекламной деятельности

Гражданско-правовая (имущественная) ответственность в рекламных правоотношениях применяется наряду с административной, а в некоторых странах – и уголовной ответственностью. Ст.38 Закона «О рекламе» устанавливает возможность применения к нарушителям мер гражданско-правовой и административной ответственности. Также законодательство не исключает применение мер дисциплинарной и уголовной ответственности. Но имущественная ответственность видится наиболее эффективной в предпринимательстве, и поэтому ее необходимо применять во всех возможных случаях.

Все правовые нормы, определяющие и закрепляющие гражданско-правовую ответственность, выполняют ряд функций: правовосстановительную, обеспечительную, пресекательную, штрафную, предупредительную. Институт гражданско-правовой ответственности объединяет нормы права, регулирующие отношения, которые гарантируют прежде всего возможность граждан и других субъектов гражданского права восстановить нарушенные права и свободы, возместить причиненные им убытки, связанные с невыполнением или ненадлежащим выполнением договорных обязательств^[34]. Как разновидность государственного принуждения, ответственность за рекламные правонарушения имеет все признаки, присущие юридической ответственности в целом: применяется клицам, совершившим правонарушения; применяется только уполномоченными государственными органами; заключается в возложении предусмотренной законом санкции^[35].

Любые юридические лица и граждане, чьи права и интересы нарушены в результате ненадлежащего осуществления рекламной деятельности, могут обратиться в установленном порядке в суд, арбитражный суд с исками о возмещении убытков, включая упущенную выгоду; возмещение вреда, причиненного здоровью и имуществу; компенсации морального вреда. Вид и размеры исковых требований, заявляемых пострадавшим, последний определяет самостоятельно, в пределах принадлежащего ему гражданского права на защиту. Суды рассматривают дела на основе общих норм гражданского права и процесса, в частности часть первая ГК, предусматривающие основания ответственности и способы защиты гражданских прав. Судебная защита является главной, но не единственной отличительной чертой гражданской ответственности от административной, среди других можно назвать такие признаки, как: наступление гражданской ответственности не только за нарушение гражданского закона, а и договора; применение санкций не только к физическим, но и к юридическим лицам, и восстановление имущественного положения потерпевшего в качестве основного, а наказание в виде второстепенной задачи гражданской ответственности.

Рассмотрим основные виды гражданско-правовых нарушений. Гражданско-правовые нарушение в виде конкуренции:

- Если участник рекламной деятельности занимает доминирующее положение на рынке производства и / или распространения рекламы, и примет меры, которые будут иметь или могут иметь результатом ограничение конкуренции и / или ущемляющие интересы других субъектов;

- Незаконные сделки или согласованные действия конкурирующих участников рекламной деятельности, или их согласованные действия с органами исполнительной власти, если такие действия направлены на ограничение конкуренции.

Наличие значительной доли предприятия на рынке рекламных услуг рассматривается как дополнительный признак наличия рыночной власти.

Зарубежное законодательство среди рекламных правонарушений называет привлечения покупателей недозволенными рекламными средствами (заниженные цены, выставленные отдельных, выгодных по цене товаров, противопоставление начальных и пониженных этой в витринах и прейскурантах; дезинформацию в рекламе о престиже фирмы (размер и репутацию предприятия, потребительские свойства товара, технологии производства, распространения сведений о конкурентах, что вредит их деятельности;подкуп служащих или доверенных лиц подарками или взятками с целью получения преимуществ в конкурентной борьбе, например при выдаче разрешения на размещение внешней рекламы; разглашение служебной тайны и секретов производства сотрудниками в течение срока действия трудового контракта с целью получения личной выгоды, конкуренции или нанесение ущерба, использование наименований других фирм без их согласия. В российском же законодательстве данная проблема регулируется и законодательством о недобросовестной конкуренции, понятие которой закреплено в Федеральном законе от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»^[36], и недобросовестной рекламы, определенной Федеральным законом от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе», остается одной из наиболее сложных правовых проблем^[37].

Для нужд судебного правоприменения правонарушения в рекламных отношениях можно сгруппировать в зависимости от вида гражданских прав,нарушаются с использованием их классификации, предусмотренной действующим ГК:

- Нарушение субъективного права на рекламу незаконными действиями государственных и общественных органов;

- Нарушение прав потребителей в рекламе;

- Нарушение рекламных обязательств;

- Нарушение права собственности в рекламных правоотношениях;

- Нарушения в рекламе прав авторов и их правопреемников;

- Нарушение личных неимущественных прав, обеспечивающие естественное существование человека;

- Нарушение информационных прав в рекламе;

- Вмешательство в личную и семейную жизнь человека;

- Нарушения в сфере конкуренции.

Критерии принадлежности коммерческой рекламы, поскольку она направлена кбудущим потребителей товара, можно вывести из положений ст.10 Закона «О защите прав потребителей»^[38], которая определяет составляющие информации о товаре и его производителе. Основными требованиями являются необходимость, доступность, достоверность и своевременность информации, использованной в рекламе; это требование основывается на презумпции отсутствия у потребителя специальных знаний о свойствах и характеристиках товаров (работ, услуг).

Обязательным для представления в рекламе из перечисленных составляющих является только информация о лицензии. Отсутствие лицензии является основанием для привлечения виновных к ответственности. Так, размещение рекламы медицинских услуг в периодическом издании без ссылки на номер лицензии и наименование органа, его выдавшего, дало основания Управлению Федеральной антимонопольной службы обратиться в суд за принудительным взысканиемналоженного штрафа^[39]. Другие составляющие информации для потребителя могут использоваться в рекламе по желанию рекламодателя, но при этом соответствовать действительности, чтобы не ввести потребителя в заблуждение.

Установка и обслуживание рекламной конструкции вмешивается в интересы частных лиц, если оно нарушает бизнес или права собственности соседнего владельца. Для размещения рекламы требуется получить разрешение на установку и эксплуатацию рекламных конструкций (ст. 19 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе»). Помимо общих требований, предусмотренных в ст. 19 Закона о рекламе, необходимо также учитывать конкретные нормы, установленные соответствующим региональным законодательством РФ в зависимости от места, где планируется размещение рекламной конструкции. В каждом субъекте РФ существует свой порядок получения указанного разрешения. Установить противоправность наружной рекламы позволяют: размещение в непосредственной близости от соседнего владельца или другом неположенном месте; опасная конструкция; неисправное состояние; загораживания входа или выхода относительно смежной собственности; загораживания света или воздуха по смежной собственности; загораживания поля зрения на или по смежной собственности; несостоятельность быть использован в корыстных целях; завешивания или иное посягательство на общественные зоны; нарушения законодательства, регулирующего распространение наружной рекламы; наличие источников яркого света, вибрации и шума в техническом носителе рекламы^[40].

К числу общих условий гражданско-правовой ответственности можно отнести: 1) противоправный характер поведения (действия или бездействие)лица, на которое предполагается возложить ответственность; 2) наступивший для гражданина вред; 3) наличие причинно-следственной связи между противоправным поведением причинителя вреда и наступившими последствиями; 4) вина правонарушителя.

Совокупность названных условий, необходимых для возложения гражданско-правовой ответственности на нарушителя, называют составом гражданского правонарушения. Основными признаками состава гражданского правонарушения выступают: 1) объекты; 2) объективная сторона; 3) субъекты; 4) субъективная сторона^[41].

Жаль, но наличие вреда является также условием наступления юридической ответственности. Вредом является уменьшение или уничтожение имущественных, или личных неимущественных (личных) благ, охраняемых законом. Вред может быть причинен вследствие: нарушения прав интеллектуальной собственности в процессе производства рекламы; нарушение прав интеллектуальной собственности на рекламу; недостоверной и неправдивой рекламы; использование при создании рекламы незаконных методов и способов; необоснованного отказа от предоставления необходимой для подачи иска информации об участниках рекламного процесса; нарушение прав и свобод личности в процессе рекламной деятельности; нарушение государственной, личной, производственной и коммерческой тайны в процессе рекламной деятельности; нарушение требований закона об определение рекламы, языка в рекламе и спонсируемой рекламы; нарушение порядка размещения и распространения рекламы. В зависимости от объекта правонарушения, различают имущественный и неимущественный (моральный) вред.

В случае вреда вещам речь может идти о фактически причиненных убытках, или об имущественном вреде, выраженную в денежной форме, которая заключается в уменьшении имущественного положенияпотерпевшего по сравнению с приобретенным до того времени, когда причинен вред, расходы, необходимые для восстановления предыдущего состояния лица и об упущенной выгоде, то есть доходы, которые лицо могло бы реально получить, если бы его право не было нарушено. Учитывая специфику рекламных отношений, обусловленная конкурентные функцией последней, наличие упущенной выгоды очень трудно доказывать^[42].

Вред может быть неимущественного (морального), если она не имеет экономического смысла, а правонарушения принесло физические или нравственные страдания лицу. Моральный вред может компенсироваться одновременно с имущественным, но чаще выступает самостоятельным объектом возмещения^[43].

В некоторых случаях Гражданский кодекс признает угрозу причинения вреда основанием наступления гражданской ответственности, воплощая юридическую концепцию о необходимости переноса деликтной ответственности «на более раннюю степень, когда противоправное деяние создает возможность причинения вреда или, когда сама деятельность имеет опасные свойства. Это предполагает возложение гражданско-правовой деликтной ответственности не только за причиненный вред, но и за «деликт создания опасности». Тем самым допускается привлечение к ответственности лиц, непосредственно вред не причинявших, но участвовавших в формировании угрозы (опасности) причинения вреда^[44]. В случае неустранения угрозы по требованию заинтересованных лиц, последние могут требовать возмещения ущерба и запрета деятельности, создающей угрозу, например, в случае субсидиарной ответственности. Так признание рекламы ненадлежащей может повлечь неблагоприятныепоследствия не только для рекламораспространителя, но и для рекламодателя^[45].

Закон «О защите прав потребителей» позволяет эффективно предупредить наступление общественно вредных последствий в результате таких неправомерных действий участников рекламной деятельности, как использование при создании рекламы незаконных методов и способов, которые влияют на подсознание человека, нарушение порядка размещения и распространения рекламы, и нарушения прав и свобод человека в процессе рекламной деятельности. Причинение вреда жизни, здоровью или имуществу потребителя – он вправе требовать возмещения убытков, причиненных его жизни, здоровью, природным объектам, находящимся в его владении на праве собственности или на других основаниях, предусмотренных законом или договором, а также требовать возмещения морального вреда.

Убытки, причиненные потребителю товарами (работами, услугами), приобретенными в результате недобросовестной рекламы, подлежат возмещению виновным лицом в полном объеме.

Подводя итог сказанному, можно сделать вывод, что с целью более идентификации ответственности физических и юридических лиц за нарушение рекламной деятельности предлагается Законе о рекламе выделить самостоятельную главу, где формы ответственности будут систематизированы, поскольку недобросовестная реклама может быть актом недобросовестной конкуренции, могут быть использованы объекты авторского права, интеллектуальной собственности и иных смежных институтов права, что вызывает путаницу на практике.

Глава 3. Государственное регулирование рекламной деятельности.Требования к содержанию и к способам распространения рекламы

3.1. Общие запреты на рекламу отдельных товаров и общие требования к содержанию рекламы

Статьей 5 и 8 Закона «О рекламе» регламентировано исчерпывающие ограничения и запреты в рекламной деятельности, в частности, рекламы запрещенной продукции и продукции, подлежащей обязательной сертификации или лицензированию. При этом строго запрещается: использование средств и технологий, которые непосредственно действуют на подсознание потребителя; размещение изображения физического лица и использование его имя без его согласия; распространения рекламы, содержащей элементы насилия, жестокости, порнографии, цинизма; использования или имитация изображения государственных символов Российской Федерации и других государств и прочее.

Кроме того, Закон «О рекламе» обусловливает особенности рекламирования определенных видов товаров, среди которых: лекарственные средства, медицинская техника, методы профилактики, диагностики, лечения и реабилитации; алкогольные напитки и табачные изделия, а также знаки для товаров и услуг, другие объекты права интеллектуальной собственности, под которыми они выпускаются; оружие; услуги, связанные с привлечением средств населения и трудоустройство; ценные бумаги и фондовый рынок, а также объекты строительства. Положительным является и тот факт, что с целью предупреждения курения табачных изделий, снижение уровня их потребления среди населения, ограничение доступа к ним детей, охраны здоровья населения ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействияокружающего табачного дыма и последствий потребления табака»^[46] предусматривается запрет любой рекламы и стимулирования продажи табачных изделий, знаков для товаров и услуг, других объектов права интеллектуальной собственности, подкоторыми выпускаются табачные изделия.

Также запрещена российским законодательством так называемая скрытая и недобросовестная реклама. Кроме того, нередко реклама оскорбляет честь и достоинство определенных категорий населения по социальному или по материальному признаку, такие рекламные сообщения можем назвать недоброкачественными или даже патогенными. Во-первых, это несовершенное законодательство в сфере рекламы. Обидно то, что уже сами определения определенных видов рекламы не являются полными и точными, не позволяют четко идентифицировать такие рекламные сообщения. Речь идет прежде всего о запрещенных видах рекламы, такие как скрытая, недобросовестная, антиреклама, контрреклама, немотивированно сравнительная реклама.

Например, информационные поводы, по результатам которых преимущественно подается скрытая реклама. По недобросовестной рекламе, то не учтено возможности потребителей пожаловаться или подать в суда вследствие недостоверности рекламы субъектов рекламного процесса за объявления недостоверных сведений в рекламе.

Отдельным вопросом, который требует законодательного совершенствования, является реклама особых видов товаров. Так, к примеру, Федерального закона от 23.02.2013 № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака» реклама алкоголя и табака запрещена в средствах массовой информации, однако не до конца учтено вопрос спонсорства и рекламирования этих товаров в журналистских текстах, то есть в видескрытой рекламы, например, в блогах, которые порой не причисляются к СМИ". Реклама как средство продвижения табака на рынке, согласно указанному нормативному акту, запрещена, однако многие законодательные подходы, устанавливающие различные аспекты социальной рекламы не курения и противодействия пропаганде сигарет, остались сегодня нераскрытыми с юридической точки зрения^[47]. В анализируемом нормативном акте ни слова не упоминается о демонстрации курения табака в компьютерных играх. Современные достижения в области компьютерной графики позволяют создавать используемые в них анимационные сюжеты, в которых персонажи могут не только курить и употреблять алкоголь, но и делать все что угодно. Ограничение торговли табачной продукцией и табачными изделиями – данный запрет связан с необходимостью недопущения роста доли теневого рынка табака в связи с повышением акцизов на табачную продукцию, а также предотвращения продажи табачной продукции несовершеннолетним, что требует укрупнения розничной сети и улучшения качества государственного контроля продажи табака. В связи с этим положения закона содержат также нормы, направленные на ограничение оптовой и розничной торговли табачной продукцией и табачными изделиями. Так, право продажи табачной продукции и табачных изделий предлагается оставить только за стационарными торговыми объектами, площадь которых превышает 50 кв. метров (в городах и поселках) и 25 кв. метров (в сельских населенных пунктах и вне них). В случае отсутствия в населенном пункте стационарного торгового объекта допускается развозная торговля табачной продукцией в данном населенном пункте^[48].

Мало внимания в Законе «О рекламе» сосредоточено и на влиянии рекламы на детскую аудиторию и особенностях рекламой товаров,предназначенных для детей. Что же сейчас транслируется на телеканалах? Это в подавляющем большинстве передачи, кино- и видеофильмы, в которых в обязательном порядке идет демонстрация многообразных форм насилия, убийства, членовредительства, жестокости, употребления наркотических и психотропных веществ, алкоголя, сцен сексуального характера и развращенного поведения, пропаганда получения огромных денежных сумм и дорогостоящего имущества легким противоправным путем, финансовых афер и махинаций, иных преступлений и правонарушений, коррупции и безнаказанности.

Эти и многие другие пороки человечества, и детальное повествование о них – это то, что сегодня интересно гражданам и способно собрать большую аудиторию. К сожалению, сюжеты и фильмы, в которых отсутствует приведенное выше, не способны обеспечить всеобщую популярность телеканалу и, следовательно, могут снизить его рейтинг^[49]. Правовой институт правовой защиты несовершеннолетних от негативного информационного воздействия хорошо известен в юриспруденции. Вместе с тем в Российской Федерации лишь к 2010 г. осознана необходимость в защите детей от воздействия феномена постиндустриального общества – вредоносной информации^[50].

Закон «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака», нормы которого носят очевидную ювенальную направленность. Не до конца учтен вопрос рекламирования пищевых добавок, средств для похудения и т.д., которые, в соответствии с законом, не относятся к лекарственным средствам, однако обладают лечебными свойствами. На наш взгляд, реклама средств для похудения также должна содержать предупреждение о вреде самолечения и консультации с врачом, ведь самовольное употребление таких продуктов может повредить здоровью людей. Однако, является ли предоставленная еюинформация о препарате рекламой и если да, то правомерно ли ее размещение? Зачастую сведения о лекарственных средствах содержатся не только, например, в печатных брошюрах, но и на сайтах производителей или поставщиков, что добавляет нюансов и сложностей в случае возбуждения ФАС России дел о недобросовестной конкуренции или ненадлежащей рекламе^[51].

Судебная практика не относит к рекламе медицинских услуг рекламу услуг целителя (Постановление ФАС ЗСО от 25.04.2012 по делу № А70-8308/2011), однако имеются судебные постановления, относящие массаж к простым медицинским услугам (Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2012 по делу № А70-3511/2012)^[52].

Особого регулирования требует также вопрос названия торговой марки. В России часто случаются случаи, когда само название торговой марки уже содержит рекламные сведения, поэтому, когда речь идет о спонсорстве, при условии которого разрешается упоминать только название торговой марки, то такое упоминание о спонсоре равнозначно рекламе. Законодательно заложенная понятийная неопределенность и двусмысленность таких правовых конструкций, как «стимулирование», «спонсорство» и «информирование», зачастую перекликается с понятием «реклама», что существенно осложняет правоприменительную практику.

Имеющееся многообразие разных способов распространения информации (рекламные конструкции – щиты, баннеры и проч., информационные знаки – таблички, стенды, плакаты и указатели, фасадные вывески, учрежденческие доски и проч.) не всегда позволяет четко разграничить их правовой статус^[53].

Еще одним упущением в Законе "О рекламе" является отсутствие четкого механизма установления меры ответственности за нарушение и определение контролирующих органов в различных сферах рекламы. Согласно ст. 23 Закона N 15-ФЗ за нарушение законодательства в сфере охраны здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака устанавливается дисциплинарная, гражданско-правовая, административная ответственность. Как известно, конкретные виды (составы) правонарушений определяются соответствующим отраслевым законодательством.

Отсылочный характер норм о конкретных видах юридической ответственности в законодательстве, как о здравоохранении, так и комплексных законодательных актах, касающихся аспектов охраны здоровья граждан, является традиционным приемом юридической техники современного законодателя. Это, с одной стороны, не перегружает нормативный акт дублированием конкретных положений законодательства, что упрощает его применение специалистами^[54]. Конечно, узкоспециализированные государственные учреждения могут лучше проанализировать достоверность фактов, изложенных в рекламном сообщении, однако они не всегда компетентны в особенностях рекламных и журналистских текстов, делает наличие недостоверных сведений в рекламе, представленной в скрытом виде.

Представляется, что для дальнейшего совершенствования рекламного законодательства и реализации государственной политики в этой сфере требуется поиск действенных инструментов, призванных усилить практическую составляющую, так как имеющийся нормативный аппарат видится больше декоративным.

3.2. Общие требования к способам распространения рекламы

Как уже отмечалось, рекламные сообщения могут распространяться и доводиться до потребителя различными способами. Основным источником права на распространение любой, в том числе рекламной, информации является ст. 29 Конституции Российской Федерации, согласно которой каждый вправе свободно распространять любую неограниченную к распространению информацию^[55]. Специфика этих способов достаточно подробно раскрывается в гл. 2 Закона о рекламе.

1) реклама в прессе;

2) печатная (полиграфическая) реклама;

3) реклама на ТВ;

4) реклама на радио;

5) наружная реклама;

6) реклама в компьютерных сетях (Internet);

7) иные средства.

Реклама должна соответствовать общим и специальным требованиям закона (например, реклама алкогольной продукции не допускается в эфире телеканалов, а реклама безрецептурных лекарственных средств должна сопровождаться соответствующим предупреждением).

Данное регулирование осуществляется по средствам государственного регулирования рекламного рынка. При государственном регулировании рекламного рынка используются классические средства, опосредующие прямой метод государственного регулирования экономических отношений:

- государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности;

- государственная регистрация СМИ;

- лицензирование;

- защита конкуренции на рекламном рынке;

- установление обязательных стандартов и нормативов;

- выдача разрешений на размещение рекламы^[56].

Говоря о лицензировании следует указать, что рекламная деятельность не является объектом лицензирования. Создавая рекламное агентство, предприниматель выступает как посредник между СМИ и клиентами, и в соответствии с этим никакого дополнительного разрешения, кроме как государственная регистрация не требуется. Из данного правила имеется исключение. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»^[57]. предусматривает лицензирование деятельности по воспроизведению (изготовлению экземпляров) аудиовизуальных произведения и фонограмм на любых видах носителей. Под понятие «аудиовизуальное произведение» подпадают и рекламные видеоролики.

Те рекламные организации, которые размещают наружную рекламу, обычно имеют на балансе рекламные конструкции, которые изготавливаются и соответственно устанавливаются с соблюдением установленных законодательных требований.

Уполномоченные Комитетом рекламы, информации и организации, выполняющие техническую экспертизу, обязаны иметь лицензии на право выполнения работ по проверке безопасности по видам деятельности, в том числе по строительному проектированию и обследованию строительных конструкций, электрооборудования, электроосвещения и электроснабжения.

Рекламораспространителю необходимо проходить в установленном порядке регистрацию если это является необходимым условием ее осуществления.

ФЗ «О рекламе» содержит в себе ссылочные нормы к техническим регламентам, которые должны устанавливать требования к порядкураспространения телевизионной и радиорекламы, наружной рекламы и рекламы на транспорте (ч. 12 ст. 14, ч. 11 ст. 15, ч. 4 ст. 19, ч. 5 ст. 20). Действуют разработанные стандарты, например такие, как ГОСТ 7845-92 «Система вещательного телевидения. Основные параметры. Методы измерений».

В особом порядке производится размещение наружной рекламы. Помимо общих требований, предусмотренных в ст. 19 Закона о рекламе, необходимо также учитывать конкретные нормы, установленные соответствующим региональным законодательством РФ в зависимости от места, где планируется размещение рекламной конструкции. В каждом субъекте РФ существует свой порядок получения указанного разрешения^[58].

Таким образом, в соответствии со ст. 19 Закона о рекламе, п. 7.1.1 Правил проектирование, изготовление, монтаж, эксплуатация и утилизация объектов наружной рекламы и информации и их частей должны соответствовать установленным в Российской Федерации требованиям качества и безопасности, предъявляемым к продукции, производственным процессам, эксплуатации и услугам согласно техническим регламентам, строительным нормам и правилам (СНиП); правилам устройства электроустановок (ПУЭ); правилам технической эксплуатации электроустановок потребителей (ПТЭЭП) и другим нормативным правовым актам.

Также, для того, чтобы установить рекламную конструкцию необходимо разрешение на установку, которое выдается на основании заявления законного владельца данного имущества или же собственника рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции. Орган местного самоуправления муниципального района или орган местногосамоуправления городского округа самостоятельно осуществляет согласование с уполномоченными органами, необходимое для принятия решения о выдаче разрешения или об отказе в его выдаче. Необходимо отметить, что заявитель вправе сам согласовать с уполномоченными органами и представить в органы местного самоуправления данный проект.

Данными органами могут являться различные министерства и ведомства, как федерального уровня, так и уровня субъектов Федерации, например, градостроительные и архитектурные ведомства, органы Государственной автомобильной инспекции МВД России, Федеральная служба охраны, органы управления автомобильными и железными дорогами и т.д.

Средства наружной рекламы допускается размещать на объектах, которые специально предназначены для этой цели. Если установка рекламы осуществляется на здании или сооружении, также ином объекте, необходимо как основание договор с собственником данного имущества, или же с лицом, которое обладает вещными правами на него для определения размера и порядка внесения платы за него.

Следующий этап – это технический проект рекламной конструкции, который необходимо согласовать с уполномоченной Комитетом экспертной организацией, которая проводит техническую экспертизу проекта и выдает заключение по установленной форме. Монтаж рекламной установки производится в строгом соответствии с утвержденной проектной документацией, на основании необходимых согласований (ордер на выполнение земляных работ, уведомление ГИБДД о необходимости занятия проезжей части или полосы отвода дороги и т.п.). В процессе эксплуатации рекламной установки осуществляется контроль за ее состоянием со стороны уполномоченных организаций.

Следует отметить, что КоАП РФ^[59] устанавливает довольно внушительный список составов правонарушений, связанных с нарушением в сфере рекламы – статьи 14.3, 14.3.1, 14.37, 14.38, 19.31 КоАП РФ.

Например, организации довольно часто в сезон распродаж вешают объявления со словом «sale». Это сообщение доводит информации о наличии скидок на товары или услуги. При этом размещение слова «sale» без перевода на русский язык является основанием для привлечения к административной ответственности на основании статьи 14.3 КоАП РФ.

Это связано с тем, что Законом о государственном языке не допускается использование слов, не соответствующих нормам современного русского литературного языка, за исключением иностранных слов, не имеющих общеупотребительных аналогов в русском языке.

Государственный язык Российской Федерации подлежит обязательному использованию в рекламе (ч. 6 ст. 1 и п. 10 ч. 1 ст. 3 Закона о государственном языке).

Соответственно в рекламе не допускается использование иностранных слов и выражений, если нет перевода на русский язык^[60].

Рынок рекламы в современном мире является неотъемлемой ячейкой, структурной единицей, механизмом рыночной экономики. Рекламный рынок является сферой всемирного обмена, включающего в себя в качестве товара – рекламные услуги и материалы. Данную сферу необходимо регулировать, изучать, можно сказать идти в ногу со временем, совершенствуя законодательную базу и нормы о рекламе в системе права. Особенностью рекламного рынка является то, что лица, в данном случае предприниматели, продвигая свои услуги, товары либо иное подчас не ознакомлены сдействующим законодательством^[61]. Таким образом, государственное регулирование в данной сфере является неотъемлемой частью повседневной жизни рекламного сообщества.

Итак, рекламные сообщения могут распространяться и доводиться до потребителя различными способами. Каждый вправе свободно распространять любую неограниченную к распространению информацию. Общие требования чтобы разместить наружную рекламу, содержатся в Законе «О рекламе», где регламентированы исчерпывающие ограничения и запреты в рекламной деятельности. ФЗ «О рекламе», также, содержит в себе ссылочные нормы к техническим регламентам, которые должны устанавливать требования к порядку распространения телевизионной и радиорекламы, наружной рекламы и рекламы на транспорте. В особом порядке производится размещение наружной рекламы. Помимо общих требований, предусмотренных в ст. 19 Закона о рекламе, необходимо также учитывать конкретные нормы, установленные соответствующим региональным законодательством РФ в зависимости от места, где планируется размещение рекламной конструкции.Необходимо получить разрешение органа местного самоуправления.

3.3. Специальные требования к содержанию рекламы отдельных объектов рекламирования и способом ее распространения

Говоря о специальных требованиях к содержанию рекламы и способом ее распространения стоит отметить, что государственный контроль за исполнением данных требований осуществляет Федеральная антимонопольная служба России, которая создана Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и структуре федеральных органовисполнительной власти»^[62] и действует на основании Положения, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30 июня 2004 г. № 331^[63]. Положениев п. 1 устанавливает, что ФАС России является «уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов, контролю и надзору за соблюдением законодательства в сфере конкуренции на товарных рынках, защиты конкуренции на рынке финансовых услуг, деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа)».

Раскрывая требования к содержанию рекламы отдельных объектов рекламирования и способы ее распространения рассмотрим основные злоупотребления, которые используют недобросовестные рекламопроизводители.

Закон «О рекламе» не допускает использование в радио-, теле-, видео-, аудио- и кинопродукции или в другой продукции и распространение скрытой рекламы. Скрытой признается реклама, которая оказывает не осознаваемое потребителем воздействие на его сознание, в том числе такое воздействие путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными способами. Скрытая реклама – это достаточно большой набор технологий и методов по продвижению на рынок торговой марки, услуги или компании, которые обычно сопровождают прямую рекламу и направлены на достижение оптимальных маркетинговых результатов^[64]. На данный момент наиболее развитым способом ее распространения рекламы является распространение в сети Интернет. Однако следует отметить, что понятиеинтернета в законодательстве не раскрывается.

Если рассматривать термин «скрытая реклама» с точки зрения закона, то это не является отдельной разновидностью рекламной информации. Однако, упомянутая в законодательстве, она дает основание для выделения ее как самостоятельного вида рекламы с учетом имеющейся практики рекламного бизнеса^[65].

Например, так называемыйproductplacement– размещение информации об объекте рекламирования в каких-либо произведениях, например, в кинофильмах, телепрограммах, литературных произведениях^[66].

Некоторые исследователи^[67] рассматривают продактплейсмент как скрытую рекламу, с помощью которой можно рекламировать абсолютно любой товар (алкоголь, сигареты, лекарственные препараты), то есть то, что прямо запрещено Федеральным законом от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе». А именно:

- пункт 3 ч. 2 ст. 21 – реклама алкогольной продукции не должна размещаться в теле- и радиопрограммах, при кино- и видеообслуживании;

- пункты 1, 2, 3 ч. 2 ст. 22 – реклама пива и напитков, изготавливаемых на его основе, не должна размещаться в телепрограммах с 7 до 22 часов местного времени и в радиопрограммах с 9 до 24 часов местного времени; в предназначенных для несовершеннолетних печатных изданий, радио- и телепередачах, аудио- и видеопродукции; при кино- и видеообслуживании с 7 до 20 часов местного времени;

- пункт 1 ч. 2 ст. 23 – реклама табака, табачных изделий и курительных принадлежностей, в том числе трубок, кальянов, сигаретной бумаги, зажигалок и других подобных товаров, не должна размещаться в теле- и радиопрограммах, при кино- и видеообслуживании.

Некоторые исследователи полагают^[68], что кодак плэйсмент, не будет является скрытой рекламой, в случае если productplacement включен в общий объем рекламы, размещенной в данном телеканале или издании.

Так, согласно п. 9 ч. 2 ст. 2 Закона о рекламе данный Закон не распространяется на упоминания о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце товара, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются сведениями рекламного характера. Так, например, в мае 2011 года Управление Федеральной антимонопольной службы России по Республике Татарстан, рассматривая дело о демонстрации игровой приставки Nintendo в реалити-шоу «Дом-2», подтвердило, что productplacement в телеэфире – обычная реклама и ее продолжительность должна учитываться в разрешенных законом девяти минутах в час. В результате было возбуждено административное дело в отношении ОАО «ТНТ-Телесеть», по которому было принято решение наложить на компанию штраф в 200 тыс. рублей. Это было первым делом антимонопольных органов в отношении productplacement на российском ТВ. Точных данных по объему рынка productplacement в России нет. Однако ТНТ раскрыл, что только в «Доме-2» за 2008 год заработал на этой услуге 8 млн. долл. Таким образом, productplacement, должен быть включен в общий объем рекламы, размещенной в данном телеканале или издании (например, согласно ст. 14 количество рекламы в эфире телеканала не должно превышать 9 минут в течение часа). Таким образом, можно сказать, что это дело должно послужить поводом для ужесточения рекламной политики в отношении телеканалов.

Также довольно часто допускаются злоупотребления статьями 12 ч.5 и 15 ч.9 ФЗ «О рекламе», которые предоставляют дополнительные возможности для так называемой спонсорской рекламы. Некоторые исследователи, в этой связи, предлагают дополнить перечень видовнедостоверной рекламы, включив в него рекламу, содержащую не соответствующие действительности сведения об определенном лице как спонсоре^[69].

«Творческая мысль»рекламопроизводителей не стоит на месте. Например, появился такой вид распространения рекламы, как надписи рекламного характера на асфальте. Такая реклама является бесплатной, и в федеральном законодательстве ответственности за нанесение на дорожное покрытие информации не предусмотрено, в чем и состоит ее основное преимущество. Очевидно, это вызвано тем, что такая реклама не причиняет никому вреда, поскольку от нанесения на асфальт раскраски свойства дорожного покрытия не ухудшаются^[70].

Однако стоит сказать, что за это предусмотрена административная ответственность, так как данное деяния образует состав мелкого хулиганства, за которое предусмотрена административная ответственность (ст. 20.1 КоАП РФ^[71]).

Также имеет уж достаточно многолетнюю историю еще одна интересная проблема. Так называемая «суррогатная реклама».

Суррогатное рекламирование – это метод, при котором реклама одного товара, если его реклама имеет ограничения по способу, времени и месту размещения, замещается рекламой другого товара, реклама которого не имеет подобных ограничений, с таким расчетом, чтобы реклама последнего выполняла функцию формирования и поддержания интереса к первому и в конечном счете продвигала на рынок именно этот первый товар^[72].

Согласно п. 3 ч. 2 ст. 5 Закона о рекламе суррогатная реклама признается недобросовестной.

В Законе о рекламе установлены ограничительные требования к времени месту и способу распространения рекламы. К методу суррогатного рекламирования прибегают в тех случаях, когда реклама определенного товара запрещена каким-либо способом, в каком-либо месте или в какое-либо время. В этом случае рекламируемый товар, на способ, время и место размещения рекламы которого законодательство о рекламе не устанавливает запретов, наделяется наименованием, упаковкой и иными средствами индивидуализации, тождественными или сходными до степени смешения со средствами индивидуализации запрещенного к рекламированию товара.

Различные производители используют для индивидуализации своих товаров зонтичные бренды и при их продвижении может сложиться риск предъявления обвинения в недобросовестной «суррогатной рекламе».

Так называемые «зонтичные бренды» возникли еще 1996 году с принятием Закона о рекламе 1995, который в соответствии со ст.33 устанавливал, что реклама алкогольных напитков в эфире ТВ запрещена.

Тогда производители начали использовать различного рода уловки, при которых формально соблюдалось законодательство. Алкоголь стал рекламироваться косвенно. Стали «использовать завуалированные способы рекламирования своих товаров, в том числе путем рекламы «торговых марок», товарных знаков, «брендов» известных ранее наименований алкогольных напитков и табачных изделий, несмотря на противодействие уполномоченных государственных органов. Распространялось мнение, что если на телевидении нельзя рекламировать алкоголь и сигареты, то можно сделать рекламу соответствующей марки»^[73] или организации-производителя. Однако представители федерального антимонопольного органа и многие доктринальные исследователи посчитали иначе, указав, что «...такую рекламуследует признавать скрытой рекламой алкогольной продукции, так как именно это является ее целью»^[74]. Например, реклама, содержащая элементы, сходные со средствами индивидуализации алкогольной продукции, размещается от имени хозяйствующего субъекта, никогда не имевшего никакого отношения к производству алкогольных напитков.

ФАС оценивает правомерность рекламы зонтичных брендов по следующим критериям:

1) по каким классам МКТУ зарегистрирован демонстрируемый товарный знак, относится ли он к такому товару, как алкогольные напитки;

2) какую деятельность осуществляет рекламодатель;

3) если в рекламе безалкогольного напитка изображается его тара, то сходна ли она с тарой соответствующего алкогольного продукта (для того чтобы реклама была признана надлежащей, ответ должен быть отрицательным);

4) присутствует ли рекламируемый товар в розничной сети в свободном доступе в достаточном для потребителя объеме^[75].

Это не исчерпывающий перечень вопросов, на которые должны ответить специалисты антимонопольного органа при рассмотрении дел данной категории.

В результате в Законе о рекламе установлен запрет на «суррогатную рекламу». Однако владельцы «зонтичных брендов» получили исключение, сформулированное в ч. 4 ст. 2, где установлено, что если реклама средств индивидуализации отдельного товара, его изготовителя или продавца явно не относится к товару, в отношении рекламы которого установлены специальные требования и ограничения, то такая реклама не считается недобросовестной.

Таким образом, в законе о рекламе не регламентированы многие аспекты. Например, такая разновидность скрытой рекламы как productplacement. Необходимо установить законодательные требования, когда упоминания о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце товара, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются сведениями рекламного характера являются законными, а когда нет. Или же проблема суррогатной рекламы. ФАС оценивает правомерность рекламы зонтичных брендов по критериям, которые законодательно не обусловлены. Следовательно, законодательное регулирование должно пересматриваться, вноситься ряд изменений в Федеральный закон «О рекламе», способствующих нормальному функционированию данного рынка.

Заключение

Так проведенное исследование привело к следующим основным выводам.

Законодательство о рекламной деятельности нуждается в совершенствовании. По мнению автора, следует перенять опыт развитых зарубежных стран, в которых рекламная деятельность урегулирована на достаточно высоком уровне. Но перед этим нужно создать условия, при которых такой механизм будет работать. Следует иметь в виду, что понятие рекламы, установленное Законом о рекламе, на практике используется не только для обозначения определенного вида информации, но и охватывает собой творческую деятельность по ее созданию и доведению до потенциального потребителя в целях продвижения объекта рекламирования на рынке. В итоге понятия «реклама» и «рекламная деятельность» зачастую применяются в гражданском обороте как синонимы. Несмотря на наличие легального определения понятия «реклама», закрепленного в Законе о рекламе, в научной среде единое понимание рекламы отсутствует. При применении системного подхода к изучению отношений, возникающих в рекламной деятельности, автором подтверждено, что рекламные отношения имеют три уровня: гражданско-правовой, административно-правовой и неправового в части взаимоотношений с общественными, в т.ч. саморегулируемыми организациями. Соответственно рекламные отношения неоднородны.

Что касается признаков рекламной деятельности, то они в некоторой степени совпадают с общими признаками предпринимательской деятельности.

Законодательство о рекламе носит комплексный характер, в нем нормы частного права пересекаются с нормами публичного права. Собственно, рекламные отношения требуют учета частных и публичных интересов, что приводит взаимодействие диспозитивного и императивного способов регулирования. Итак, для совершенствования рекламного законодательства

должны использоваться гражданско-правовые инструменты, направленные на обеспечение оптимального сочетания рыночного саморегулирования экономических субъектов хозяйствования и государственного регулирования макроэкономических процессов, а также сбалансирования публичных и частных интересов субъектов рекламной деятельности.

Гражданское законодательство требуют создания отдельного раздела, посвященного именно договору о предоставлении рекламных услуг с определением его особенностей, начиная со сторон договора и его существенных условий и заканчивая ответственностью сторон такого договора. Это позволит избежать не только нарушение законодательства о рекламе, но и защитить интересы потребителей и предприятий-конкурентов. Это, прежде всего, защитит права потребителей и не позволит недобросовестным рекламодателям и производителям рекламы нарушать законодательство.

С целью идентификации ответственности физических и юридических лиц за нарушение рекламной деятельности предлагается в Законе о рекламе выделить самостоятельную главу, где формы ответственности будут систематизированы, поскольку недобросовестная реклама может быть актом недобросовестной конкуренции, могут быть использованы объекты авторского права, интеллектуальной собственности и иных смежных институтов права, что вызывает путаницу на практике.

Представляется, что для дальнейшего совершенствования рекламного законодательства и реализации государственной политики в этой сфере требуется поиск действенных инструментов, призванных усилить практическую составляющую, так как имеющийся нормативный аппарат видится больше декоративным.

Рекламные сообщения могут распространяться и доводиться до потребителя различными способами. Каждый вправе свободно распространять любую неограниченную к распространению информацию. Общие требования чтобы разместить наружную рекламу, содержатся в Законе «О рекламе», где регламентированы исчерпывающие ограничения и запреты в рекламной деятельности. ФЗ «О рекламе», также, содержит в себе ссылочные нормы к техническим регламентам, которые должны устанавливать требования к порядку распространения телевизионной и радиорекламы, наружной рекламы и рекламы на транспорте. В особом порядке производится размещение наружной рекламы. Помимо общих требований, предусмотренных в ст. 19 Закона о рекламе, необходимо также учитывать конкретные нормы, установленные соответствующим региональным законодательством РФ в зависимости от места, где планируется размещение рекламной конструкции. Необходимо получить разрешение органа местного самоуправления.

В законе о рекламе не регламентированы многие аспекты. Например, такая разновидность скрытой рекламы как productplacement. Необходимо установить законодательные требования, когда упоминания о товаре, средствах его индивидуализации, об изготовителе или о продавце товара, которые органично интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются сведениями рекламного характера являются законными, а когда нет. Или же проблема суррогатной рекламы. ФАС оценивает правомерность рекламы зонтичных брендов по критериям, которые законодательно не обусловлены. Следовательно, законодательное регулирование должно пересматриваться, вноситься ряд изменений в Федеральный закон «О рекламе», способствующих нормальному функционированию данного рынка

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Нормативные правовые акты

1. Международный кодекс рекламной практики (принят на 47-й сессии Исполнительного совета Международной торговой палаты) // Закон. 1996. № 12; Указ Президента Российской Федерации от 17 февраля 1995 г. № 161 «О гарантиях права граждан на охрану здоровья при распространении рекламы» // Российская газета. 1995. 22 мая.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ // Российская газета, № 238-239, 08.12.1994.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ // Российская газета,№ 23, 06.02.1996, № 24, 07.02.1996, № 25, 08.02.1996, № 27, 10.02.1996.
4. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ (ред. от 15.02.2016, с изм. от 02.03.2016) // Российская газета, № 256, 31.12.2001.
5. Закон РФ от 07.02.1992 № 2300-1 (ред. от 13.07.2015) «О защите прав потребителей» // Российская газета, № 8, 16.01.1996.
6. Федеральный закон от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» // Собрание законодательства РФ, 09.05.2011, № 19, ст. 2716.
7. Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» // Собрание законодательства РФ, 20.03.2006, № 12, ст. 1232.
8. Федеральный закон от 27.07.2006 № 149-ФЗ (ред. от 13.07.2015) «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» // «Российская газета», № 165, 29.07.2006
9. Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ (ред. от 05.10.2015) «О защите конкуренции» (с изм. и доп., вступ. в силу с 10.01.2016) // Собрание законодательства РФ, 31.07.2006, № 31 (1 ч.), ст. 3434.
10. Федеральный закон от 23.02.2013 № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака» // Собрание законодательства РФ, 25.02.2013, № 8, ст. 721.
11. Указ Президента Российской Федерации от 17 февраля 1995 г. № 161 «О гарантиях права граждан на охрану здоровья при распространении рекламы» // Российская газета. 1995. 22 мая.
12. Указ Президента РФ от 09.03.2004 № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» // Российская газета, № 50, 12.03.2004.
13. Постановление Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» // «Вестник ВАС РФ», № 12, декабрь, 2012.
14. Постановление Правительства РФ от 30.06.2004 № 331 «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе») // Российская газета, № 162, 31.07.2004.

Учебная литература

1. Автаева О.Ю. Гражданские правонарушения (сущность и состав): Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 44.
2. Богданов Д.Е. Эволюция гражданско-правовой ответственности. Опыт сравнительно-правового исследования: Монография. М., 2012. С. 9, 12.
3. Бурматова Г.Е. Отдельные вопросы кассационной практики по делам, связанным с применением законодательства о рекламе // Арбитражные споры. 2011. № 4. С. 24 - 49.
4. Бычков А. Правила размещения наружной рекламы // Новая бухгалтерия. 2015. № 9. С. 116 - 127.
5. Вольдман Ю.Я. Комментарий Закона Российской Федерации «О рекламе». М.: Фонд «Правовая культура», 2008.
6. Головин А.Ю. Правовое регулирование рекламы в гражданском праве: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002
7. Григорьев Д. Понятия «недобросовестная реклама» и «недобросовестная конкуренция» в российском законодательстве // Конкуренция и право. 2015. № 4. С. 58 - 62.
8. Гришаев С.П. Реклама: правовое регулирование. М.: Редакция «Российской газеты», 2015. Вып. 10. 172 с.
9. Гущин В.З. Гражданско-правовая ответственность // Современное право. 2014. № 1. С. 52 - 57.
10. Донцова Ю. Двадцать пятый кадр, или Как зомбируют телезрителей // ЭЖ-Юрист. 2011. № 14. С. 9.
11. Драчев А. Адресная информация – не реклама! // ЭЖ-Юрист. 2011. № 12.
12. Дружинин А. Взыскание упущенной выгоды // ЭЖ-Юрист. 2013. № 39.
13. Елканова Д.И. Рекламная деятельность как объект административно-правового регулирования // Административное право и процесс. 2015. № 8. С. 61 – 63.
14. Иванова С. Ах эта дама, наглая реклама! // ЭЖ-Юрист. 2013. № 36. С. 1, 3.
15. Иванов В.И. Правовые проблемы рекламы в СССР: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1979. С. 26 - 27.
16. Игонин А.А. Проблемы рекламной деятельности и законодательное регулирование рекламы в современном обществе [Электронный ресурс] // XXXII Международная научно-практическая конференция «Молодежный научный форум» - М.: МЦНО. - 2016 - № 3.
17. Измайлова Е.В. Договор на оказание рекламных услуг // Актуальные проблемы коммерческого права: Сборник статей / Под ред. проф. Б.И. Пугинского. М., 2002. С. 44 - 45.
18. Измайлова Е.В. Правовое регулирование маркетинга: Учеб.пособие. М., 2002.
19. Кирилловых А.А. Новое антитабачное законодательство и меры по ограничению курения табака // Право и экономика. 2013. № 12. С. 19 - 23.
20. Кирилловых А.А. Реклама и рекламная деятельность: проблемы правового регулирования. М.: Деловой двор, 2013.
21. Клецкая М.О. Распознать и... запретить // Реклама и право. 2008. № 1.
22. Копытин Д.А. Правовое регулирование рекламного рынка. Предпринимательско-правовой аспект: монография. М.: ВолтерсКлувер, 2010. 192 с.
23. Кузина Н.Н., Страунинг Э.Л. Правовое регулирование рекламных отношений в России и Испании (сравнительно-правовое исследование). М.: Статут, 2014.
24. Лейба А. Потребитель и реклама // ЭЖ-Юрист. 2015. № 32. С. 6.
25. Мамаева А. Где заканчивается информация и начинается реклама? Методы фармацевтических компаний по продвижению рецептурных препаратов // Конкуренция и право. 2015. № 4. С. 48 - 52.
26. Мыльников В.В. Проблемы понятия «политическая реклама» и некоторые подходы к его законодательному определению // Реклама и право. 2008. № 2. С. 27 - 30.
27. Настольная книга руководителя организации: правовые основы / отв. ред. И.С. Шиткина. М.: Юстицинформ, 2015.
28. Нечуй-Ветер В.Л. Особенности правового регулирования распространения рекламы в сети Интернет // Реклама и право. 2013. № 1. С. 2 - 10; № 2. С. 23 - 34.
29. Носкова Е.Д. Незаконное размещение рекламы: что грозит по КоАП РФ? // Административное право. 2015. № 4. С. 87 - 92.
30. Нюняев В.О. Правовое регулирование рекламной деятельности: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2008.
31. Поваров Ю.С. К вопросу о правовой природе волеизъявления участника гражданско-правового сообщества (в аспекте самостоятельности юридико-фактического значения) // Власть Закона. 2014. № 4. С. 122 - 134.
32. Пугинский Б.И. Теория и практика договорного регулирования. М., 2008. С. 15.
33. Резникова Е.В. Понятие рекламы: особенности применения в фармацевтической отрасли // Информационное право. 2015. № 3. С. 38-42.
34. Рыдченко К.Д. Генезис института правовой защиты детей от вредоносной информации // Вопросы ювенальной юстиции. 2013. № 3. С. 15 - 19.
35. Ситдикова Л.Б. Условия применения ответственности за причинение нематериального вреда // Российская юстиция. 2015. № 11. С. 11 - 14.
36. Свит Ю.П. Ненадлежащая реклама и защита прав потребителей // Законы России. 2010. № 5.
37. Соболев С. За гранью // Индустрия рекламы. 2004. № 4. С. 10.
38. Соглашение о сотрудничестве государств - участников СНГ в сфере регулирования рекламной деятельности (заключено в г. Москве 19 февраля 2003 г.) // Правовая система «КонсультантПлюс». URL: www.base.consultant.ru.
39. Спектор Е.И. Допустимые формы информирования о товаре: коллизии правоприменительной практики // Адвокат. 2015. № 3. С. 49 - 55.
40. Стрельников В. Антитабачная реклама: польза или фикция? // ЭЖ-Юрист. 2015. № 11.
41. Стрельников В. Другая сторона «антитабачного Закона» // ЭЖ-Юрист. 2013. № 48.
42. Тогузаева Е.Н. Пропаганда, агитация и политическая реклама: проблемы и противоречия правового регулирования // Актуальные проблемы российского права. 2014. № 12. С. 2742 - 2745.
43. Туровская В.А. О некоторых вопросах квалификации административных правонарушений, связанных с недобросовестной рекламой, являющейся актом недобросовестной конкуренции и нарушающей права потребителей // Конкурентное право. 2015. № 3. С. 29 - 31.

Судебная практика

1. Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 4 марта 1997 г. № 4-П «По делу о проверке конституционности статьи 3 Федерального закона от 18 июля 1995 года «О рекламе» // СЗ РФ. 1997. № 11.
2. Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2015 № 07АП-6137/2015 по делу № А27-2482/2015 Требование: Об отмене постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении. Документ опубликован не был // СПС Консультант Плюс.

1. Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» // Собрание законодательства РФ, 20.03.2006, № 12, ст. 1232. ↑

2. Федеральный закон от 27.07.2006 № 149-ФЗ (ред. от 13.07.2015) «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» // «Российская газета», № 165, 29.07.2006. ↑

3. Постановление Пленума ВАС РФ от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» // «Вестник ВАС РФ», № 12, декабрь, 2012. ↑

4. Резникова Е.В. Понятие рекламы: особенности применения в фармацевтической отрасли // Информационное право. 2015. № 3. С. 38-42. ↑

5. Гришаев С.П. Реклама: правовое регулирование. М.: Редакция «Российской газеты», 2015. Вып. 10. 172 с. ↑

6. Свит Ю.П. Ненадлежащая реклама и защита прав потребителей // Законы России. 2010. № 5. С. 36. ↑

7. Драчев А. Адресная информация – не реклама! // ЭЖ-Юрист. 2011. № 12. С. 28. ↑

8. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ // Российская газета, № 238-239, 08.12.1994. ↑

9. Поваров Ю.С. К вопросу о правовой природе волеизъявления участника гражданско-правового сообщества (в аспекте самостоятельности юридико-фактического значения) // Власть Закона. 2014. № 4. С. 122 - 134. ↑

10. Международный кодекс рекламной практики (принят на 47-й сессии Исполнительного совета Международной торговой палаты) // Закон. 1996. № 12; Указ Президента Российской Федерации от 17 февраля 1995 г. № 161 «О гарантиях права граждан на охрану здоровья при распространении рекламы» // Российская газета. 1995. 22 мая. ↑

11. Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 4 марта 1997 г. № 4-П «По делу о проверке конституционности статьи 3 Федерального закона от 18 июля 1995 года «О рекламе» // СЗ РФ. 1997. № 11. ↑

12. Елканова Д.И. Рекламная деятельность как объект административно-правового регулирования // Административное право и процесс. 2015. № 8. С. 61 - 63. ↑

13. Закон РФ от 07.02.1992 № 2300-1 (ред. от 13.07.2015) «О защите прав потребителей» // Российская газета, № 8, 16.01.1996. ↑

14. Гришаев С.П. Реклама: правовое регулирование. М.: Редакция «Российской газеты», 2015. Вып. 10. ↑

15. Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» // Собрание законодательства РФ, 20.03.2006, № 12, ст. 1232. ↑

16. Бурматова Г.Е. Отдельные вопросы кассационной практики по делам, связанным с применением законодательства о рекламе // Арбитражные споры. 2011. N 4. С. 24 - 49. ↑

17. Тогузаева Е.Н. Пропаганда, агитация и политическая реклама: проблемы и противоречия правового регулирования // Актуальные проблемы российского права. 2014. № 12. С. 2742 - 2745. ↑

18. Мыльников В.В. Проблемы понятия «политическая реклама» и некоторые подходы к его законодательному определению // Реклама и право. 2008. № 2. С. 27 - 30. ↑

19. Международный кодекс рекламной практики (принят на 47-й сессии Исполнительного совета Международной торговой палаты) // Закон. 1996. № 12. ↑

20. Указ Президента Российской Федерации от 17 февраля 1995 г. № 161 «О гарантиях права граждан на охрану здоровья при распространении рекламы» // Российская газета. 1995. 22 мая ↑

21. Соглашение о сотрудничестве государств - участников СНГ в сфере регулирования рекламной деятельности (заключено в г. Москве 19 февраля 2003 г.) // Правовая система «КонсультантПлюс». URL: www.base.consultant.ru. ↑

22. Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака: Федеральный закон от 23 февраля 2013 г. № 15-ФЗ // СЗ РФ. 2013. № 8. ↑

23. Кирилловых А.А. Реклама и рекламная деятельность: проблемы правового регулирования. М.: Деловой двор, 2013. ↑

24. Кузина Н.Н., Страунинг Э.Л. Правовое регулирование рекламных отношений в России и Испании (сравнительно-правовое исследование). М.: Статут, 2014. ↑

25. Копытин Д.А. Правовое регулирование рекламного рынка. Предпринимательско-правовой аспект: монография. М.: ВолтерсКлувер, 2010. 192 с. ↑

26. Головин А.Ю. Правовое регулирование рекламы в гражданском праве: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002 ↑

27. Иванов В.И. Правовые проблемы рекламы в СССР: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 1979. С. 26 - 27. ↑

28. Измайлова Е.В. Договор на оказание рекламных услуг // Актуальные проблемы коммерческого права: Сборник статей / Под ред. проф. Б.И. Пугинского. М., 2002. С. 44 - 45. ↑

29. Копытин Д.А. Правовое регулирование рекламного рынка. Предпринимательско-правовой аспект // Справочная правовая система «КонсультантПлюс». 2010.

    Пугинский Б.И. Теория и практика договорного регулирования. М., 2008. С. 15. ↑

30. Пугинский Б.И. Теория и практика договорного регулирования. М., 2008. С. 15. ↑

31. Нечуй-Ветер В.Л. Особенности правового регулирования распространения рекламы в сети Интернет // Реклама и право. 2013. N 1. С. 2 - 10; N 2. С. 23 - 34. ↑

32. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ // Российская газета,№ 23, 06.02.1996, № 24, 07.02.1996, № 25, 08.02.1996, № 27, 10.02.1996. ↑

33. Измайлова Е.В. Правовое регулирование маркетинга: Учеб.пособие. М., 2002. С. 39. ↑

34. Гущин В.З. Гражданско-правовая ответственность // Современное право. 2014. № 1. С. 52 - 57. ↑

35. Туровская В.А. О некоторых вопросах квалификации административных правонарушений, связанных с недобросовестной рекламой, являющейся актом недобросовестной конкуренции и нарушающей права потребителей // Конкурентное право. 2015. № 3. С. 29 - 31. ↑

36. Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ (ред. от 05.10.2015) «О защите конкуренции» (с изм. и доп., вступ. в силу с 10.01.2016) // Собрание законодательства РФ, 31.07.2006, № 31 (1 ч.), ст. 3434. ↑

37. Григорьев Д. Понятия «недобросовестная реклама» и «недобросовестная конкуренция» в российском законодательстве // Конкуренция и право. 2015. № 4. С. 58 - 62. ↑

38. Закон РФ от 07.02.1992 № 2300-1 (ред. от 13.07.2015) «О защите прав потребителей» // Российская газета, № 8, 16.01.1996. ↑

39. Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2015 № 07АП-6137/2015 по делу № А27-2482/2015 Требование: Об отмене постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении. Документ опубликован не был // СПС Консультант Плюс. ↑

40. Бычков А. Правила размещения наружной рекламы // Новая бухгалтерия. 2015. № 9. С. 116 - 127. ↑

41. Автаева О.Ю. Гражданские правонарушения (сущность и состав): Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2004. С. 44. ↑

42. Дружинин А. Взыскание упущенной выгоды // ЭЖ-Юрист. 2013. № 39. С. 10. ↑

43. Богданов Д.Е. Эволюция гражданско-правовой ответственности. Опыт сравнительно-правового исследования: Монография. М., 2012. С. 9, 12. ↑

44. Ситдикова Л.Б. Условия применения ответственности за причинение нематериального вреда // Российская юстиция. 2015. № 11. С. 11 - 14. ↑

45. Иванова С. Ах эта дама, наглая реклама! // ЭЖ-Юрист. 2013. № 36. С. 1, 3. ↑

46. Федеральный закон от 23.02.2013 № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака» // Собрание законодательства РФ, 25.02.2013, № 8, ст. 721. ↑

47. Стрельников В. Антитабачная реклама: польза или фикция? // ЭЖ-Юрист. 2015. № 11. С. 1, 8. ↑

48. Кирилловых А.А. Новое антитабачное законодательство и меры по ограничению курения табака // Право и экономика. 2013. № 12. С. 19 - 23. ↑

49. Стрельников В. Другая сторона «антитабачного Закона» // ЭЖ-Юрист. 2013. № 48. С. 8. ↑

50. Рыдченко К.Д. Генезис института правовой защиты детей от вредоносной информации // Вопросы ювенальной юстиции. 2013. № 3. С. 15 - 19. ↑

51. Мамаева А. Где заканчивается информация и начинается реклама? Методы фармацевтических компаний по продвижению рецептурных препаратов // Конкуренция и право. 2015. № 4. С. 48 - 52. ↑

52. Лейба А. Потребитель и реклама // ЭЖ-Юрист. 2015. № 32. С. 6. ↑

53. Спектор Е.И. Допустимые формы информирования о товаре: коллизии правоприменительной практики // Адвокат. 2015. № 3. С. 49 - 55. ↑

54. Кирилловых А.А. Новое антитабачное законодательство и меры по ограничению курения табака // Право и экономика. 2013. № 12. С. 19 - 23. ↑

55. Нечуй-Ветер В.Л. Особенности правового регулирования распространения рекламы в сети Интернет // Реклама и право. 2013. № 1. С. 2 - 10; № 2. С. 23 - 34. ↑

56. Копытин Д.А. Правовое регулирование рекламного рынка. Предпринимательско-правовой аспект: монография. М.: ВолтерсКлувер, 2010. 192 с. ↑

57. Федеральный закон от 04.05.2011 № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» // Собрание законодательства РФ, 09.05.2011, № 19, ст. 2716. ↑

58. Бычков А. Правила размещения наружной рекламы // Новая бухгалтерия. 2015. № 9. С. 116 - 127. ↑

59. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушенияхот 30.12.2001 № 195-ФЗ (ред. от 15.02.2016, с изм. от 02.03.2016) // Российская газета, № 256, 31.12.2001. ↑

60. Носкова Е.Д. Незаконное размещение рекламы: что грозит по КоАП РФ? // Административное право. 2015. № 4. С. 87 - 92. ↑

61. Игонин А.А. Проблемы рекламной деятельности и законодательное регулирование рекламы в современном обществе [Электронный ресурс] // XXXII Международная научно-практическая конференция «Молодежный научный форум» - М.: МЦНО. - 2016 - № 3. ↑

62. Указ Президента РФ от 09.03.2004 № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» // Российская газета, № 50, 12.03.2004. ↑

63. Постановление Правительства РФ от 30.06.2004 № 331 «Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе») // Российская газета, № 162, 31.07.2004. ↑

64. Донцова Ю. Двадцать пятый кадр, или Как зомбируют телезрителей // ЭЖ-Юрист. 2011. № 14. С. 9. ↑

65. Кирилловых А.А. Реклама и рекламная деятельность: проблемы правового регулирования. М.: Деловой двор, 2013. 224 с. ↑

66. Настольная книга руководителя организации: правовые основы / отв. ред. И.С. Шиткина. М.: Юстицинформ, 2015. 506 с. ↑

67. Клецкая М.О. Распознать и... запретить // Реклама и право. 2008. № 1.С.43. ↑

68. Настольная книга руководителя организации: правовые основы / отв. ред. И.С. Шиткина. М.: Юстицинформ, 2015. ↑

69. Нюняев В.О. Правовое регулирование рекламной деятельности: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. СПб., 2008. ↑

70. Гришаев С.П. Реклама: правовое регулирование. М.: Редакция "Российской газеты", 2015. Вып. 10. 172 с. ↑

71. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ // Российская газета, № 256, 31.12.2001. ↑

72. [Электронный ресурс] // http://www.fas.gov.ru/clarifications/clarifications_30337.html#Art5. ↑

73. Правовое регулирование рекламной деятельности: комментарии и законодательство. М.: Спарк, 2001. С. 39. ↑

74. Вольдман Ю.Я. Комментарий Закона Российской Федерации «О рекламе». М.: Фонд «Правовая культура», 2008. С. 63. ↑

75. Соболев С. За гранью // Индустрия рекламы. 2004. № 4. С. 10. ↑