Правовое регулирование рекламной деятельности (Развитие и современное состояние российского гражданского законодательства о рекламе)

Содержание:

Введение

Реклама сегодня является необходимым элементом повседневной жизни. По мнению М. Маклюэна, «…реклама – это спрессованный образ современности. Она аккумулирует чувства и опыт всего общества. В идеале реклама стремится к гармонизации человеческих импульсов и желаний, к интеграции общества вокруг общих целей»^[1]. Реклама, оказывая влияние на все слои современного общества, одновременно выступает мощным механизмом формирования общественных норм и ценностей. Содержательная и смысловая области рекламы включают ряд ценностно-смысловых значений и опосредованно вплетены в ценностный контекст общества. Реклама выступает «неким» транслятором ценностных установок, поэтому вопрос о правовом регулировании рекламного обращения имеет важное значение как для содержательной его части, так и для общества в целом.

Российский рекламный рынок, формирование которого началось с переходом России к рыночным отношениям в конце 80-х - начале 90-х гг. XX в., продолжает свой активный рост, предъявляя все более высокие требования к качеству правового регулирования. Рекламный рынок продолжает и будет продолжать свое развитие, а это означает, что необходима потребность в грамотном правовом регулировании рекламного рынка.

Актуальность курсовой работы заключается в том, что на современном этапе такую важную сферу деятельности регулирует понятие как "рекламное законодательство", которое используется в общем значении и включает в себя комплексный нормативный массив, состоящий из норм основополагающих актов, которые непосредственно регулируют отношения между субъектами рекламной деятельности, также из норм и иных законодательных документов, которые регулируют лишь некоторые аспекты данных отношений. Именно поэтому необходимо изучить особенности гражданско-правового регулирования рекламной деятельности и выявить недостатки.

На основании вышесказанного видим, что актуальность выбранной мной темы курсовой работы: «Правовое регулирование рекламной деятельности» не вызывает сомнений.

Цель выполненной работы - рассмотреть регулирование рекламной деятельности с правовой точки зрения.

Задачи проведенного исследования:

- рассмотреть развитие и современное состояние российского гражданского законодательства о рекламе;

- изучить правовую природу и виды рекламы по российскому законодательству;

- отразить основания возникновения и содержание гражданско-правовых отношений в сфере рекламной деятельности;

- рассмотреть рекламу как объект гражданских правоотношений;

- изучить гражданско-правовой статус субъектов рекламной деятельности;

- исследовать государственный контроль (надзор) в сфере рекламы;

- проанализировать саморегулирование в рекламном бизнесе.

Объектом исследования выступают общественные отношения, которые складываются в сфере рекламной деятельности в Российской Федерации.

Предметом исследования являются особенности нормативно-правового регулирования рекламной деятельности, нормы Конституции РФ, гражданского законодательства, судебная практика, относящаяся к теме исследования.

Информационную базу исследования составили законодательные акты РФ, материалы российской печати, а также иные документы, опубликованные в различных изданиях сети «Интернет», в справочно-правовых системах «Гарант», «Консультант плюс».

Методология исследования. В процессе проведения данного исследования были использованы различные методы, широко применяющиеся для изучения общественно-правовых явлений: всеобщий диалектико-материалистический метод, методы анализа и синтеза, дедукции и индукции, социально-философский, логический, исторический и другие методы научного познания.

Структура данного исследования включает в себя введение, три главы, заключение и библиографию.

1. ЗАКОНОДАТЕЛЬНЫЕ ОСНОВЫ РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

1.1. Развитие и современное состояние российского гражданского законодательства о рекламе

Для того чтобы рассмотреть обозначенную тему, необходимо определить, что обозначает термин «реклама».

Под рекламой понимают особый вид деятельности, который сопровождает человечество на протяжении всей истории его развития. Слово «реклама» произошло от латинского reclamare, что означает «кричать». Данный термин, который определяет конкретный вид деятельности, а именно рекламную деятельность, появился во второй половине XVIII в.

Определить природу рекламы невозможно. Она объединяет в себе множество наук и по природе своей является тройственной. В данной ситуации отлично подходит русская поговорка: «сколько людей, столько и мнений». Сколько существует опытных, серьезных рекламистов, столько мы имеем и определений рекламы. Но в данной работе мы рассмотрим только два определения рекламы, так как они являются плодом коллективного труда и официально закреплены в документах.

Американская маркетинговая ассоциация обозначила под рекламой «любую платную форму неличного представления и продвижения идей или услуг от имени известного спонсора». Исходя из текста определения можно уяснить важную функцию рекламы - возможность передать информацию от рекламодателя определенной целевой аудитории, не устанавливая при этом прямого контакта с потенциальным покупателем, т.е. реклама носит неличный характер^[2].

Для себя за основу мы будем брать другое определение, более широкое и исчерпывающее, которое сформулировано в Федеральном законе от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ «О рекламе»: «Реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке» (ст. 3).

Зачатки современной рекламы, которые сопровождали человечество уже много веков, долгое время не осознавались как выражение одного явления, а воспринимались разрозненно. Некоторые из этих форм можно назвать прообразом современных видов рекламы. К таким формам можно отнести:

• Наскальные рисунки, которые содержали информацию о месте охоты и ее результатах, можно считать точкой отсчета современной наружной рекламы;

• Желание человека выделиться среди себе подобных, украшая свою внешность различными способами, можно считать началом имиджевой рекламы;

• Примером рекламы «из уст в уста» является устная передача информации, например, о том, кто хорошо занимается промыслом.

Все вышеперечисленное относится к примитивной рекламе. Само развитие рекламы в дальнейшем зависело от развития общества в целом, а также от производительных сил в частности. Основой средств распространения современной рекламы стали именно технические и научные достижения человечества. Например, изобретение книгопечатания, открытие электричества, радио, компьютерная революция и т.д.^[3]

Изначально и вплоть до начала XIX века рекламная информация выполняла роль простого сообщения о каком-либо событии или мероприятии. Далее происходит заметный скачок в развитии рекламы и уже к началу XX века реклама приобрела черты, к которым мы привыкли в настоящее время. Стали появляться рекламные агенты и агентства, а сама реклама превратилась в мощную индустрию.

Для дальнейшего знакомства с рекламной деятельностью и ее регулированием нам необходимо проследить историю развития данной деятельности в России.

Данное понятие в России стало приживаться с XVIII в. доказательством этого может служить «История Государства Российского», где говорится о том, что Екатерина Вторая была уверена, что ее реформам и мероприятиям, которые она вводила, была «очень нужна реклама». Так же есть данные, что во времена императрицы выходили издания с правительственными распоряжениями, где помимо материалов печатались также и рекламные объявления.

Проследить развитие рекламы, а также отношение к данной деятельности в обществе, можно с помощью анализа справочников и словарей. В иное время давали различные определения рекламной деятельности.

Например, в словаре В.И. Даля (1880) мы можем прочитать следующее: «Реклама - французское слово, означающее - статья в защиту свою, в опроверженье чего-либо». Ф.Ф. Павленков (1899) дает уже иное определение: «Реклама - всякая чрезвычайная попытка обращать на себя общее внимание; обыкновенно для этого прибегают к оригинального содержания газетным объявлениям и уличным афишам». Исходя из этого толкования, можно сделать вывод, что тогда уже речь шла как о рекламе в прессе, так и о наружной рекламе.

Реклама развивалась, в обществе приходили к пониманию того, что данная деятельность является необходимым инструментом экономики. Именно тогда российский предприниматель XIX в. Л.Х. Метцель, основатель первой в России конторы по приему объявлений, выразил это мнение в известном лозунге: «Реклама - двигатель торговли».

В советское время можно было говорить об отсутствии рекламной индустрии в том понимании, которое было принято в странах с рыночной экономикой. Восприятие людьми рекламы нашло полное отражение в ее определении, которое было дано в Энциклопедическом словаре (1955): «Реклама - это ознакомление потребителей с товарами или услугами, оказываемыми данным производственным, торговым, транспортным, финансово-кредитным или иным предприятием, осуществляемое в форме объявлений в печати и по радио, плакатов, выставок и т.п.; в буржуазном обществе реклама служит интересам наживы капиталистов, стремящихся путем рекламы расширить сбыт товаров, навязать потребителю определенные товары или услуги. Отсюда переносное значение слова «реклама» - чрезмерное восхваление. Расходы на рекламу в эпоху империализма достигают огромных размеров. В социалистическом обществе реклама информирует потребителя о выпускаемой продукции, помогает покупателю выбрать необходимый товар, воспитывает вкусы потребителя..»

Из вышесказанного можно сделать вывод, что определяющее значение имела идеология. В капиталистическом обществе под рекламой понимали орудие наживы, а в социалистическом инструмент информации. Можно сказать, что в то время в огромных масштабах была представлена политическая реклама одной партии - КПСС. Остальная же реклама допускалась в ограниченных количествах и то в специализированной прессе.

В этот мертвый для рекламы период в стране существовало три крупных рекламных организаций. Две занимались распространением рекламы внутри страны, а третья, «Соверо», была единственной ориентированной на работу с иностранными клиентами в СССР и внешнеторговыми организациями за рубежом, имевшей постоянные связи с мировым рынком и работавшей по его законам.

Восстановление рыночных отношений в России в конце 80-х гг. стало моментом возрождения рекламы. Деятельность развивалась и распространялась. Современный российский рекламный рынок начал складываться одновременно с хозяйственными рыночными отношениями в экономике. Начали создаваться первые совместные рекламные предприятия, российские рекламные агентства стали партнерами многих известных зарубежных агентств. Данные отношения базировались на принципах, которые были приняты в международной рекламной практике. Серьезным вкладом в становление цивилизованного рекламного рынка стало принятие в 1995 г. Федерального закона «О рекламе» и установление связей с международными рекламными организациями.

Если оценивать на современном этапе данный Федеральный закон (далее по тексту - ранее действовавший закон о рекламе), то можно выявить несовершенство правовой базы, которая регулировала рекламную деятельность. Большое количество источников, несогласованность норм, которые содержались в различных нормативных актах и т.п. затрудняли регулирование деятельности^[4]. Важным является то, что до принятия закона от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» (далее по тексту - закон о рекламе или действующий закон о рекламе) количество возбужденных дел по фактам нарушения законодательства о рекламе, а также число вынесенных предписаний о прекращении нарушений и наложении штрафов ежегодно возрастали. Трудности, возникающие с пресечением незаконной рекламы отдельных видов товаров, дают понять, какие проблемы создает несовершенство нормативной базы в сфере рекламы. Исходя из этого можно сделать вывод: в связи с динамичным развитием рекламного рынка, необходимо дальнейшее совершенствование механизма регулирования отношений в рекламной сфере.

Именно быстрое развитие рекламной деятельности в последние десятилетия привело к тому, что необходимо было урегулировать данную сферу деятельности на законодательном уровне. Во избежание негативных последствий, которые могли сказаться не только на рыночных отношениях, но и на общество в целом, государству пришлось задуматься о законодательном закреплении норм, регулирующих новую сферу деятельности. Многие ученые с нетерпением ждали принятия закона "О рекламе", но анализ положений старой редакции и действующего закона позволяет говорить о том, что не только не были разрешены наиболее важные проблемы, но появились новые, существенные пробелы и противоречия.

К сожалению, к настоящему времени в законодательстве РФ не отражены особенности выработки условий заключения и исполнения договоров на выполнение рекламных работ, оказание услуг и проведение рекламных компаний, без внимания оставлена деятельность посредников на рекламном рынке. Есть мнение, что все эти проблемы связаны с тем, что не изучен сам объект правового регулирования - рекламный рынок, его содержание, особенности, инфраструктура, средства регулирования.

1.2. Правовая природа и виды рекламы по российскому законодательству

Реклама занимает большое место в современной жизни, является значимым социально-экономическим явлением, а также результатом взаимообусловленных действий участников гражданского процесса. Деятельность по производству и (или) распространению рекламы осуществляется на основе принятых на себя обязательств субъектами, которые представляют собой конкретный вид услуг в области рекламы.

В настоящее время реклама связана со всеми сферами жизни общества, но наиболее тесно она связана с предпринимательской деятельностью. Рекламная деятельность связана с тем, что она несет в себе информацию о хозяйствующих субъектах, об их товарах, работах и услугах, которые они предоставляют, а также является одним из средств конкурентной борьбы на рынке. Для нормальной работы рынка необходимо, чтобы реклама содержала в себе только достоверную информацию и не вводила в заблуждение.

Действующий закон о рекламе раскрывает данный термин и подразумевает под ним один из видов информации, таким образом можно сделать вывод, что «реклама» и "рекламная информация" синонимичные слова. Но рекламу отличает ряд признаков, которые следует уяснить.

Формой распространения рекламы может являться как устная, так и письменная, а также с помощью применения рисунков, графиков и др. Реклама распространяется через средства массовой информации, транспортные средства, также с помощью стендов, билбордов, световых табло и т.п. Реклама поддерживает интерес к предмету, который она рекламирует, оказывая воздействие на людей, она является следствием повышения интереса к товарам, идеям, начинаниям и способствует их реализации^[5].

Существует много видов классификации рекламы, они связаны с различными основаниями:

• В зависимости от вида товара, услуг которые рекламируют (реклама алкогольной продукции, лекарственных средств, страховых и инвестиционных услуг и т.д.);

• В зависимости от способа распространения рекламы (через какие источники с рекламой знакомится общество: реклама в радио- и телепрограммах, на транспортных средствах, в печатных изданиях, а также через наружную рекламу.);

• В зависимости от целей, которые хочет достигнуть реклама (а) политическая реклама, связанная с целью сформировать общественное мнение, направленное на желаемые достижения; б) социальная реклама, связанная с общественными и государственными интересами; в) коммерческая реклама.);

• В зависимости от субъектов, на кого направлена реклама, кто является адресатом.

В тексте действующего закона о рекламе определение «рекламы» связано с предпринимательским характером деятельности. На мой взгляд, такие виды рекламы, как политическая и социальная реклама, не могут обладать таким характером.

Политическая реклама обладает целью сформировать общественное мнение в пользу того или иного избирательного объединения, блока или кандидата. Информация, которая распространяется через политическую рекламу, отличается от предпринимательской рекламы как минимум по объекту и цели распространения.

Социальную рекламу также нельзя ставить на одну линию с коммерческой рекламой. Социальная реклама представляет государственные и общественные интересы и имеет определенную направленность, которая состоит в достижении благотворительных целей, а реклама как таковая изначально предполагает подачу информации в контексте конкурентной борьбы^[6].

Исходя из этого можно сделать вывод: предпринимательская реклама выражена в информации о товарах, работах, услугах, которые реализуются в ходе предпринимательской деятельности. «Политическая реклама» и «социальная реклама» являются самостоятельными разновидностями, которые отличаются от предпринимательской по объекту и целям.

Классификация видов рекламы имеет большое теоретическое и практическое значение. Это связано с тем, что законодатель предусмотрел различные специальные требования, которые относятся к определенным видам рекламы. Поэтому необходимо их разграничение.

Для того, чтобы реклама была правомерной, необходимо, чтобы она обладала общими требованиями, которые к ней предъявляются:

• Потребитель должен понимать, что информация, которую ему предлагают, является рекламой, следовательно, реклама должна быть распознаваема;

• Реклама должна распространяться на государственном языке Российской Федерации, так как она обращена к неопределенному кругу лиц. По своему усмотрению рекламодатель может дополнительно распространяться на иных языках;

• Потребитель должен быть ознакомлен с пометкой об обязательной сертификации товара, если товар подлежит такой;

• Реклама товаров, которые запрещены к производству и выпуску на территории РФ, не допускается;

• Реклама, которая каким-либо способом нарушает интересы несовершеннолетних, не допускается.

Действующий закон, регулирующий рекламную деятельность, устанавливает не только позитивные требования, но также содержит нормы-запреты. В частности, закон не допускает ненадлежащую рекламу.

Реклама, в которой нарушены требования к ее содержанию, времени, месту, способу распространения, установленных нормативными актами, является ненадлежащей.

Реклама является недобросовестной в том случае, если она несет в себе недобросовестную, недостоверную, неэтичную, заведомо ложную и скрытую рекламу.

Недобросовестная реклама содержит сведения, которые дискредитирует лиц, не пользующихся рекламируемым товаром; содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с товаром других лиц; порочит честь и достоинство, деловую репутацию конкурентов и т.д.

Можно выделить также недостоверную рекламу, в которой содержатся не соответствующие действительности сведения относительно различных характеристик, свойств товара и его качеств, также относительно информации, которая важна для потребителя.

Неэтичная реклама - это реклама, которая содержит информацию любого вида, нарушающую общепринятые нормы гуманности и морали путем употребления оскорбительных слов, сравнений в отношении расы, профессии, пола и др.

Такой вид рекламы, как заведомо ложная реклама, содержит сведения с помощью которых рекламодатель умышленно вводит потребителя в заблуждение.

Существует и скрытая реклама - это реклама, которая оказывает не осознаваемое потребителем воздействие на его восприятие. Например, в передачах, в кино или в печатных изданиях.

В случае, если будет установлен факт нарушения рекламодателем законодательства о рекламе, он будет обязан разместить контррекламу. Под данным видом рекламы понимают распространение информации, которая опровергает ненадлежащую рекламу, и распространяется в целях ликвидации вызванных ненадлежащей рекламой последствий.

Проанализировав нормативную базу рекламного законодательства можно сделать следующие выводы:

а) Большое количество нормативных актов в российском законодательстве, которые содержат в себе требования к производству и распространению рекламы;

б) Выделение специальных субъектов, к которым относятся рекламодатели, рекламопроизводители, рекламораспространители, потребители рекламы;

в) Субъекты рекламных правоотношений наделены дополнительными правами и обязанностями, связанными с непосредственным исполнением ими обязательств по производству или распространению рекламы;

г) Специальные органы осуществляют контроль за рекламной деятельностью;

д) В случае нарушения рекламного законодательства может наступать гражданско-правовая, административная и уголовная ответственность.

Одним из важнейших вопросов теории рекламной деятельности является вопрос об основаниях возникновения правоотношений в данной сфере. Согласно статье 307 Гражданского кодекса РФ обязательства возникают из договоров, вследствие причинения вреда и из иных оснований, которые указаны в нормативном акте. Обязательства в рекламной деятельности могут возникать только при правомерных действиях субъектов, а значит они возникают только из юридических фактов и составов.

Самым распространенным юридическим фактом, из которого возникают обязательства по оказанию рекламных услуг, является договор, который содержит обязательство по производству и (или) распространению рекламы. Целью договора является распространение информации о производителе, товаре, работе или услуге, которое может привлечь к себе внимание с помощью средств, не запрещенных законодательством.

Чтобы установить правовое отношение, связанное с оказанием рекламных услуг, соглашение сторон должно быть направлено на оказание одному из лиц услуг, которые непосредственно связаны с производством и (или) распространением рекламы. Волеизъявление сторон в сделке должно быть направлено на достижение юридических последствий, которые стороны желали. а также имели в виду в момент совершения сделки.

Иным основанием возникновения обязательств по оказанию услуг являются юридические составы. В нормах рекламного законодательства содержатся различные юридические составы, которые служат основаниями для возникновения соответствующих обязательств.

В этой главе мы рассмотрели историческое развитие рекламы, а также состояние рекламной сферы и законодательства, которое регулирует данную сферу, на сегодняшний день. Рассмотрели правовую природу и виды рекламы, указанные в нормативных актах.

Далее необходимо перейти к более глубокому рассмотрению гражданских правоотношений в сфере рекламной деятельности.

2. ХАРАКТЕРИСТИКА ГРАЖДАНСКИХ ПРАВООТНОШЕНИЙ В СФЕРЕ РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

2.1. Основания возникновения и содержание гражданско-правовых отношений в сфере рекламной деятельности

Реклама занимает большое место и является значимым социально-экономическим явлением современного российского общества, также реклама является результатом взаимообусловленных действий участников гражданского оборота. Совершая свою деятельность, участники рекламной деятельности берут на себя определенные обязательства, которые должны соблюдать в соответствии с законодательством. Отношения в рекламной деятельности основаны на том, что взаимодействие субъектов влечет за собой получение (создание) и обнародование обличенной в объективную форму информации, которая отвечает своей формой и признаками определению рекламы. Также отношения основаны и на том, что существует другой ряд субъектов, на которых полученный результат (реклама) оказывает определенное воздействие.

Правоотношения в сфере рекламной деятельности состоят из некоторых определенных элементов. К ним относятся:

1) Субъекты рекламной деятельности (осуществляют производство и реализацию рекламы);

2) Определенный результат деятельности, жизненное благо - реклама;

3) Право субъектов на получение и обнародование рекламы;

4) Гражданско-правовая ответственность, возникающая в связи с испытыванием негативного воздействия со стороны рекламы, которая может исходить от субъектов, либо от компетентных государственных органов^[7].

Большое значение в рассматриваемой нами теме имеет вопрос об основаниях возникновения правоотношений в сфере рекламной деятельности.

Для того, чтобы возникло любое гражданское правоотношение, необходимо наступление юридических последствий, которые в свою очередь складываются из определенных юридических фактов и составов. Самыми распространенными юридическими фактами являются договоры, которые содержат волеизъявления сторон, а также обязательства по производству и (или) распространению рекламы.

Исходя из содержания нормативных актов можно сделать вывод, что под обязательством понимают гражданское правоотношение, на основании которого одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенные действия. К таким действиям относятся: передача имущества, выполнение работ, воздержание от определенных действий и др., в свою очередь кредитор вправе требовать от должника исполнения его обязанностей (п.1 ст. 307 ГК РФ).

С точки зрения гражданского законодательства под договором понимается возникновение, изменение или прекращение между участниками правоотношения гражданских прав и обязанностей.

В Постановлении Конституционного Суда РФ от 04.03.1997 г. указано, что отношения, которые складываются в рекламной сфере, являются гражданско-правовыми, следовательно, договорные отношения, возникающие в данной сфере, регламентируются гражданским законодательством.

Существует точка зрения, по которой действующее законодательство о рекламе носит публично-правовой характер. Из этого следует, что договор является основным средством, которое регулирует отношения по выполнению рекламных работ, оказанию рекламных услуг и посреднических услуг. Рассуждая о договоре, можно привести много различных суждений и мнений. Например, М.И. Брагинский считает, что договор нужно рассматривать в одном из следующих вариантов: с одной стороны, как юридический факт - основание возникновения правоотношений, с другой стороны, как правоотношение, и, также как форму, которую соответствующее правоотношение принимает^[8].

Кроме юридических фактов, можно назвать еще одно основание для возникновения обязательств по оказанию рекламных услуг - юридические составы. В нормах, которые закреплены в рекламном законодательстве, содержатся различные юридические составы, которые служат основаниями для возникновения соответствующих обязательств. Например, при установке и эксплуатации рекламной конструкции (билборда), отношения осуществляются по договору с собственником земельного участка, здания или иного сооружения, к которому присоединяется рекламная конструкция; либо с лицом, управомоченным собственником (ст. 19 действующего закона о рекламе).

Исходя из этого делаем вывод, что основанием возникновения обязательства услуги по распространению «наружной рекламы» в конкретном случает является юридический состав, состоящий в совокупности из двух элементов:

-договора с собственником либо с лицом, обладателем вещного права на имущество (здания, строения и т.д.);

-разрешения соответствующего органа местного самоуправления, которое согласовано с компетентными государственными органами^[9].

В этом случае разрешение на размещение «наружной рекламы», которое выдано органом местного самоуправления, рассматривается не только как акт органа местного самоуправления, который подтверждает право собственника или возможность использовать имущество для конкретной цели; но и как акт компетентного органа, который способствует надлежащему исполнению собственником обязательства услуги по распространению.

Исходя из содержания параграфа можно сделать ряд выводов. Рекламная деятельность включает в себя взаимоотношения между рекламодателем, рекламопроизводителем, рекламораспространителем, а также с потребителем рекламы. Между данными субъектами возникают договорные отношения. Так как в законодательстве не предусмотрены отдельные виды договоров, которые являлись бы специальными рекламными договорами, то между субъектами заключаются договора из гражданского права. В рекламе пользуются смешанным типом договоров, которые включают в себя как договор подряда, агентский договор и др. Возникающие правоотношения регулируются нормами гражданского права, а, следовательно, и возникающие отношения носят гражданско-правовой характер. Исходя из этого необходимо рассмотреть рекламу в качестве объекта гражданских правоотношений.

2.2. Реклама как объект гражданских правоотношений

Как уже было сказано ранее, в последнее время рекламная деятельность стремительно развивается и становится важной частью современного российского общества. Являясь сложной межпредметной сферой деятельности, реклама требует междисциплинарного подхода к ее изучению и регулированию.

Под рекламной деятельностью понимается не только процесс создания рекламы, но также размещения и распространения. Такая деятельность должна основываться на законодательном регулировании. Осуществления контроля за данной деятельностью также решает еще одну важную задачу - создание конкурентной среды в экономике.

Если рассмотреть все этапы рекламной деятельности, производство, размещение или распространение, то можно сделать вывод, что значительное место в правовом регулировании рекламы будет приходиться на нормы гражданского законодательства. Рекламу можно назвать одной из разновидностей коммерческой информации, то есть ее активно используют в процессе осуществления предпринимательской деятельности, также она необходима для коммерческого продвижения различных товаров и услуг, и вместе с тем является результатом предпринимательской деятельности рекламных агентств, компаний, которые производят рекламную информацию на заказ. Исходя из вышесказанного можно сделать вывод, что рекламная информация может являться полноценным объектом гражданского права^[10].

При рассмотрении вопросов об объектах гражданского права необходимо исследование правового режима. В свою очередь, правовой режим рекламы носит комплексный характер.

Рассмотрим рекламу в качестве информации, которая является одним из объектов гражданских прав. В действующем законе о рекламе можно увидеть, что в ст.3 в качестве синонима рекламы используют понятие «информация». По мнению некоторых ученых, а именно Е.В. Медянковой, реклама - это информация, которая обладает некоторыми квалифицирующими признаками. В подтверждении этого можно отметить, что рекламе свойственны признаки, которые присущи информации. Например, полезность, стоимость, непотребляемость и нематериальный характер содержащихся сведений.

Еще одним отраслевым правовым режимом, который касается рекламной информации, является режим интеллектуальной собственности. Исходя из содержания действующего закона, мы видим, что при производстве, размещении или распространении рекламы должны соблюдаться требования законодательства об авторском праве и смежных правах. Это связано с тем, что реклама, которая была создана творческими усилиями, отвечает всем признакам произведения.

Важным элементом для отнесения рекламной информации к объектам гражданских прав является гражданско-правовой режим публичной оферты и предложения делать оферты. Без этого невозможно в полной мере уяснить статус рекламной информации как объекта гражданских прав. Под офертой следует понимать стадию заключения договора, которая характеризуется взаимодействием воли каждой из сторон, и которая направлена на достижение одной и той же юридической цели. Исходя из текста статьи 437 Гражданского кодекса РФ реклама и иные предложения, которые адресованы неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашения делать оферты, если иное прямо не указано в предложении.^[11]

Многие ученые, которые дают свои определения рекламной информации, связывают ее с процессом коммуникации, организации сбыта, с процессом, который обеспечивает связь с общественностью. В основном рассмотрения рекламы сводится к рассмотрению ее как одного из элементов маркетинга.

В данной работе мы будем рассматривать законодательное определение рекламы, которая рассматривается как информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, которая адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечения внимания к объекту рекламирования, формирования и поддержания интереса к нему и его продвижение на рынке.

Исходя из всего вышесказанного можно сделать вывод, что реклама - всегда информация, но информация не всегда реклама.

Однако, определение рекламы, которое закреплено в нормативном акте, отличается своей широтой и неопределенностью. Во избежание ошибок в определении той или иной информации как рекламной, необходимо детально изучить критерии отличия рекламной и нерекламной информации. Под нерекламной информацией понимается любая, кроме рекламы. Таким образом, под нерекламной информацией мы понимаем сведения.

Одним из критериев разграничения данных понятий может быть связь рекламной информации с осуществлением предпринимательской деятельности. Это подтверждается текстом действующего закона из которого четко видно, что целью является развитие рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции. В данном законе также закреплено, что им не регулируется информация, которая содержится в объявлениях физических и юридических лиц, если они не связаны с осуществлением предпринимательской деятельности^[12].

Приведя все доводы и несмотря на то, что рекламная деятельность наиболее тесно связана со сферой торговли, мы не может с ними согласиться. Это связано с тем, что в действующем законе помимо коммерческой рекламы также рассмотрена и социальная реклама, которая является некоммерческой информацией, которая направлена на достижение благотворительных и иных общественно полезных целей. Так же рассмотрена и политическая реклама, которая активно используется в отечественной политической практике. Исходя из этого мы можем сделать вывод, что связывая рекламу только с предпринимательской деятельностью, нет возможности четко разграничить рекламу от информации нерекламного характера. Данные сведения помогут классифицировать рекламу на отдельные виды, такие как коммерческая, социальная и иные.

Можно выделить следующий характерный признак рекламы - направленность на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование и поддержания интереса к нему, а также влияние на потребителя, с целью продвижения товара. В настоящее время реклама пользуется броскими, яркими и запоминающимися приемами и образами, которые не только доводят до адресата информацию, но и является инструментом психологического принуждения. С помощью таких приемов объект информирования не только получает известность, но также вызывает интерес, побуждение и убеждения в покупке у неопределенного круга лиц.

Опять же в силу того, что в практике и теории отсутствуют объективные психологические критерии внушаемости и убедительности рекламы, можно сделать вывод, что данный признак не может быть универсальный. В этой ситуации решающее значение приобретает субъективное начало - свойства психики отдельных групп потребителей, например, доверчивых или же критичных.

Следующим признаком рекламы можно назвать точно определенных и установленных лиц, которые заинтересованы в процессе рекламирования. Отличить информацию от рекламы будет затруднительно, так как исходя из легального определения, они могут быть «похожи», но отличать рекламную информацию будет именно признак обусловленности, заказанности рекламы определенными лицами в определенных целях.

Именно наличие у рекламы заказчика, которому она необходима для осуществления им предпринимательской деятельности, переводит рекламную деятельность в разряд коммерческой, которая создается бизнесом и для бизнеса. Без заинтересованного в распространении рекламы лица, такая информация не будет являться ни рекламной, ни коммерческой вообще.

Данную точку зрения разделяют многие ученые, например, Филипп Котлер дает свое определение: «Реклама представляет собой неличные формы коммуникации, которые осуществляются через посредство платных средств распространения информации, с четко указанным источником финансирования»^[13].

Некоторые ученые одним из отличительных признаков выделяют платный характер рекламы. Однако до потребителя доходит только сама реклама и информация которая в ней содержится. Он испытывает информационное воздействие независимо от того, оплатили его или нет. Вместе с этим одно и то же юридическое или физическое лицо одновременно может являться рекламодателем, рекламопроизводителем, рекламораспространителем. И в этом случае вопрос о платном характере рекламы также вставать не будет.

Рассмотрев отличительные критерии рекламы, можно сделать вывод, что закрепленное определение «рекламы» в действующем законе необходимо изменить. Необходимо внести дополнение, что говоря о сфере и целях применения рекламы следует предусмотреть возможность как коммерческого, так и некоммерческого использования рекламы, что будет связано с реализацией социальной или политической рекламы. Выяснив, что реклама должна лишь привлекать внимание и интерес к товарам, услугам или работам, предлагаем убрать из легального определения фрагмент «и его продвижения на рынке».

Исходя из всего сказанного можно предложить следующее определение рекламы: Под рекламой понимается информация, которая распространяется любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, которая адресована неопределенному кругу лиц, которая имеет точно установленного заказчика, также которая направлена на привлечения внимания к объекту рекламирования, формирования и поддержания интереса к нему^[14].

Выше мы рассмотрели рекламу в качестве объекта правового воздействия, но отношения связанны не только с коммерческой деятельностью, а также затрагивают социальную и политическую сферы. В связи с этим следует ответить на вопрос, можно ли отнести социальную и политическую рекламу к объектам гражданского оборота.

Социальная реклама представляет собой термин достаточно новый и ее правовой статус регламентирован скудно. В социальной рекламе не допускается какое-либо упоминание о конкретных марках товаров, товарных знаков, об иных средствах индивидуализации, о физических и юридических лицах. Исключением являются органы государственной власти, органы местного самоуправления, а также спонсоры. Из данного определения видно, что существует отличие между социальной и коммерческой рекламой. Социальную рекламу нельзя признать приглашением делать оферты, ни публичной офертой. И из этого определения видно. что социальная реклама носит некоммерческий характер.

Производство и распространение социальной рекламы осуществляется посредством договоров, которые установлены Гражданским кодексом. Исходя из этого можно сделать вывод, что социальная реклама не способствует коммерческому продвижению какого-либо товара на рынке, но в процессе своего производства и распространения является объектом возмездных сделок, а, следовательно, и объектом гражданско-правовых отношений.

Совсем иначе обстоит дело с политической рекламой. В настоящее время нормы, которые устанавливают политическую рекламу в качестве предвыборной агитации, отсутствуют. С одной стороны, законодатель не устанавливает данный вид рекламы в качестве одного из средств ведения политической борьбы. С другой стороны, нет норм, которые прямо бы запрещали использование политической рекламы.

Много лет Комитетом по информационной политике Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации готовится проект Федерального закона «О политической рекламе». Исходя из отсутствия комплексного законодательного регулирования политической рекламы трудно в настоящее время говорить о правовой природе данного рода информации. Однако, теоретически производство и распространение политической рекламы может происходить на возмездных началах в рамках гражданско-правовых отношений, следовательно, политическая реклама будет являться объектом гражданских прав^[15].

Подведя итоги следует отметить, что реклама бывает, как коммерческой, так и некоммерческой. Ко второму типу относят социальную и политическую рекламу. Правда в последнее время вместо политической рекламы часто упоминают про политическую агитацию. Существует много спорных вопросов по поводу отнесения рекламы к объектам гражданских правоотношений. Реклама должна содержать в себе информацию, с помощью которой будут достигаться основные цели рекламы: доведения информации до потребителя, возможность заинтересовать его, а также поддерживать его интерес к рекламируемому товару. Необходим определенный заказчик рекламы. Так как рекламная деятельность тесно связана с предпринимательской, ведь только там и используется коммерческая реклама, то все вышеперечисленное позволяет сделать вывод, что рекламную деятельность можно рассматривать в качестве объекта гражданских правоотношений. Но не следует забывать, что данная деятельность обладает своей спецификой.

2.3. Гражданско-правовой статус субъектов рекламной деятельности

Под субъектами рекламной деятельности понимают участников рекламных правоотношений. Состав участников и их правовой статус зависит от характера правовых связей в рекламе. Под правовым статусом понимают установленное нормами права положение субъектов, совокупность их прав и обязанностей, которые определяются всеми отраслями права. Исходя из этого следует различать конституционно-правовой, гражданско-правовой, административно-правовой статус субъектов рекламной деятельности.

Производство и реализация рекламных работ и услуг является основанием деятельности участников рекламного рынка. Так как рекламная деятельность представляет собой специфический вид предпринимательской деятельности, то такая деятельность проводится только коммерческими организациями на профессиональной основе и включает:

• создание, сбор, обработку, накопление, распространение, предоставление потребителю информации;

• производство рекламной продукции;

• рекламные работы и услуги (оформление витрин, презентации, размещение рекламы в СМИ и т.д.)^[16].

Законодательство о рекламе выделяет основных участников рекламной деятельности. К ним относятся: рекламодатель, рекламопроизводитель, рекламораспространитель, потребитель рекламы, спонсоры и антимонопольные органы.

Общее содержание статуса, количественный состав участников рекламных отношений раскрываются в предпринимательской деятельности, которая осуществляется на рынке рекламы, представляющего собой совокупность отношений по производству товаров, созданию информационных продуктов, оказанию услуг и работ, связанных с рекламной деятельностью. Сотрудничество рекламодателя, рекламопроизводителя и рекламораспространителя, а также возникающие между ними правоотношения, образуют рекламный рынок. Вместе с этим коммерческий характер выступает основой для определения субъектного состава участников рассматриваемой деятельности.

Такой подход дает право расширить круг участников в рекламной деятельности. К таковым можно отнести посреднические организации, органы саморегулирования, управомоченные государственные органы и т.д.

Существует много мнений авторов по поводу классификации субъектов. Например, Н.Н. Ковалева предлагает разделить все субъекты на три группы: 1) Производители; 2) Обладатели, собственники информации; 3) Потребители^[17].

Исходя из текстов нормативных актов относительно предпринимательской деятельности под субъектами рекламной деятельности понимают коммерческие юридические лица и индивидуальные предприниматели, которые обладают правоспособностью и имеют право заниматься любой незапрещенной законом деятельностью, в том числе и рекламной.

Далее рассмотрим правовую характеристику каждого субъекта рекламной деятельности.

Одним из участников рекламных правоотношений является рекламодатель. Под ним понимают лицо, которое является изготовителем или продавцом товара, либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо. Рекламодателями могут быть индивидуальные предприниматели, коммерческие и некоммерческие организации любых организационно- правовых форм. Организации, которые по своей форме являются обществами с ограниченной ответственностью или акционерными обществами, чаще всего выступают в качестве рекламопроизводителей и рекламораспространителей. Вместе с этим, в роли рекламодателей чаще всего выступают некоммерческие организации, которые исходя из специфики своей деятельности, выражающаяся в некоммерческих целях деятельности, и они в основном заказывают социальную или политическую рекламу.

По общему правилу, рекламодатель является инициатором рекламного процесса, он нуждается в рекламе, и исходя из этого заключает договор с рекламистом. В зависимости от вида информации, которая подлежит рекламе, к рекламодателю могут предъявляться особые требования. Например, если рекламодатель является профессиональным участником рынка ценных бумаг, то он обязан включить в рекламу свое имя, сведения о видах осуществляемой им на рынке ценных бумаг деятельности в соответствии с рекламным объявлением. С помощью этих требований происходит защита интересов потребителей соответствующей рекламы.

Следующим субъектом рекламной деятельности является рекламопроизводитель. Под ним понимают лицо, которое осуществляет полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму. Разработчик рекламы является производственно-творческим предприятием. Если реклама находится на стадии разработки, то разработчик не может именоваться рекламопроизводителем до тех пор, пока соответствующая реклама не будет распространена. До момента распространения данное лицо осуществляет "полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму"^[18]. Данное уточнение является важным аспектом, который вносит существенные уточнения в статус конкретного предпринимателя, в том числе при разрешение вопросов установления и распределения вины в том случае, если рассматривается дело о привлечении к ответственности за ненадлежащую рекламу.

Рекламораспространителем является такое лицо, которое осуществляет распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств. С помощью данного субъекта происходит информирование потенциального потребителя о товаре, услуге или работе.

Рекламораспространитель должен не только обладать и предоставлять соответствующее имущество для размещения рекламы, но участвовать в самом процессе размещения, совершать по этому поводу определенные действия.

На рекламораспространителей ложатся и налоговые обязанности. Например, при осуществлении предпринимательской деятельности по распространению и (или) размещению рекламы на поверхности транспортных средств плательщиками единого налога на вмененный доход признаются организации или индивидуальные предприниматели, которые осуществляют непосредственно распространение и размещение рекламы для заказчиков, а не организации, которые предоставили транспортное средство для размещения на нем рекламной информации (за исключением случаев, когда транспортное средство является собственностью рекламораспространителя).

Потребителями рекламы являются лица, на привлечение внимания которых направлена реклама. Так как основной целью рекламы является донести до потребителя информацию, воздействовать на него, побудить к действиям. Д.А. Копытин полагал, что целью рекламного сообщения является оказание положительного воздействия на потребителя рекламы, это обуславливает высокое значение прав и законных интересов данного вида субъектов не только для государства и общества, но и для самих рекламистов. В этом проявляется публичный характер рекламных отношений^[19].

В отношениях потребителей особое место занимает информация, которая обуславливает выбор, так как на основании достоверной и полной информации у потребителя появляется возможность выбрать тот товар, который обладает необходимыми свойствами. В настоящее время довольно часто возникают вопросы о защите прав потребителей в сфере рекламы.

Именно поэтому одной из важнейших задач рекламного законодательства - защита потребителей от ненадлежащей рекламы.

Неверное представление о товаре может складываться у потребителя в случаях, если в рекламе сообщаются ложные, недостоверные сведения, либо, в случаях, если получена не полная информация, когда отсутствуют важные для потребителя характеристики товара.

Также ввести потребителя в заблуждение можно в случае недостоверного перевода текста рекламы. В таком случае предприниматель будет нести гражданско-правовую ответственность перед потребителем, поскольку последний будет обладать правом потребовать возмещения причиненного вреда.

Следующим субъектом рекламных правоотношений является спонсор. Он является основополагающим субъектом, который финансирует определенные проекты, проведение разного рода мероприятий. Под спонсором понимают лицо, которое предоставило средства либо обеспечило предоставление средств для организации и (или) проведения спортивного, культурного или любого иного мероприятия, создания и (или) трансляции теле- или радиопередачи либо создания и (или) использования иного результата творческой деятельности. В роли спонсора выступают физические или юридические лица. В некоторых случаях подчеркивается, что под спонсором признается лицо, которое выделяет средства и оказывает помощь в обмен на распространение информации о себе, но также возможно предоставлять помощь безвозмездно, не рассчитывая на упоминание своего имени. В этом случае спонсорство будет обладать благотворительным характером^[20].

Рекламные агентства также являются субъектами рекламных правоотношений. По общему правилу они являются посредническими организациями. Такие организации, если осуществляют свою деятельность по посредническому договору, в праве не получать никаких лицензий на осуществление деятельности. В последнее время положение рекламных агентств упрочняется, и они занимают роль самостоятельных участников рекламных отношений. В связи с тем, что такие организации могут осуществлять весь цикл рекламного процесса, предоставляя широкий спектр рекламных услуг, необходимо ввести повышенную юридическую ответственность за нарушения в рекламной сфере, а также необходимо ввести обязанность рекламных агентств предоставлять отчет рекламодателям.

Отнесение антимонопольных органов к субъектам рекламной деятельности носит объективный характер, который определяется их особой ролью в регулировании рекламного рынка. Выполняя свои функции антимонопольные органы осуществляют защиту конкуренции на рекламном рынке, пресекая незаконные монополистические действия. Федеральный антимонопольный орган контролирует соблюдение законодательства о рекламе, а также пресекает допущенные нарушения.

Обобщая все сказанное ранее можно сделать вывод, что правосубъектность в законодательстве имеет размытый и нечеткий характер, а конкретные права и обязанности разбросаны по отдельным статьям и нормам.

С.Ф, Богацкая, проанализировав нормы действующего закона о рекламе, выделяет основные обязанности рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей:

• Соблюдение общих и специальных требований к рекламе, которые закреплены в законодательстве;

• Хранение рекламных материалов или их копий, включая все вносимые в них изменения, а также договоры на производство, размещение и распространение рекламы в течение года со дня последнего распространения;

• Обязанность рекламодателя предоставлять рекламораспространителю документально подтвержденные сведения о соответствии рекламы требованиям закона, в том числе сведения о наличие лицензии, сертификации и государственной регистрации;

• Предоставление в антимонопольный орган информацию, которая необходима для осуществления ими полномочий по государственному контролю за соблюдением законодательства о рекламе, а также обеспечение доступа к такой информации;

• Исполнение предписаний антимонопольных органов о прекращении нарушений законодательства о рекламе в срок, указанный в предписании;

• Обязанность рекламодателя в случае признания рекламы офертой заключать договоры на указанных в рекламе условиях с любым, кто отзовется, в течение двух месяцев со дня распространения рекламы, если иное не указано в рекламе.

Необходимо конкретно установить права и обязанности каждого из субъектов рекламных правоотношений, чтобы регулировать возникающие между ними отношения. Однако на настоящий момент это невозможно поскольку нормы, регулирующие данный вид отношений разбросаны по многочисленным статьям различных законов. Нет четко разработанного закона, где были бы закреплены права, обязанности субъектов; разработаны виды рекламных договоров, а также ответственность за правонарушения в сфере рекламы.

Определение, понимание значения и грамотное использование своего правового статуса являются залогом законной и эффективной деятельности субъекта рекламного рынка.

3. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

3.1. Государственный контроль (надзор) в сфере рекламы

Антимонопольный орган и его полномочия на осуществление государственного надзора в сфере рекламы. Участие государства в процессах развития экономики становится весьма ощутимым в условиях интенсивного углубления рыночных связей. На современном этапе государство, используя административные ресурсы, играет немаловажную роль в формировании рекламного рынка.

Однако постепенно подобное регулирование рекламной деятельности приобретает черты общественного контроля, поскольку нередко рассматривается как разновидность социального управления и элемент общественной системы^[21].

Динамика общественных отношений и появление новых мультимедийных средств обмена информацией ведут к необходимости усиления государственного контроля за информационно-коммуникационной деятельностью.

Государство как субъект правовой деятельности в сфере рекламы обеспечивает режим защиты прав потребителя от недобросовестной конкуренции, оберегает последнего от заблуждения и нанесения вреда его здоровью, чести и достоинству, деловой репутации организации. Другая задача государства в этой сфере заключается в обеспечении баланса интересов потребителей и предпринимателей.

Как полагают в литературе, государство, осуществляя регулирование рекламной деятельности, выполняет две задачи: защищает потребителя от недостоверной рекламы и способствует честной конкуренции в рекламном бизнесе, наказывая нарушителей.

В рамках процесса создания правовой базы функционирования рыночной системы правовым регулированием охватываются элементы предпринимательства, связанные с рекламной деятельностью, чем формируются нормы правоотношений между ними.

Следует также учитывать, что в системе социальных регуляторов роль правотворческой деятельности государства приобрела особую роль. Модель правового регулирования рекламного рынка Российской Федерации была создана в более жестких формах, с достаточно широким кругом ограничений и сильным административным контролем в сравнении со странами ЕЭС и США^[22].

В то же время государственный контроль в таких странах, как Великобритания, Франция, Италия, можно признать более жестким. Например, во многих странах Европы реклама сигарет запрещена вообще^[23].

С точки зрения российской практики, как полагает А.Н. Толкачев, государственный контроль означает:

- создание условий для рекламной деятельности в условиях рыночной экономики;

- наблюдение за рекламным процессом;

- предотвращение правонарушений на рынке рекламы;

- выявление нарушений в рекламной сфере и применение ответственности за нарушение законодательства со стороны компетентных государственных органов.

При этом требует разрешения вопрос о достижении паритета между бизнесом и властью о степени государственного вмешательства в область рекламной деятельности, с учетом того что рекламные кампании большинства предпринимателей проводятся в стороне от публичного контроля.

Интерес бизнес-сообщества в наличии государственного контроля усиливается лишь в случае необходимости защиты от недобросовестной конкуренции. Поэтому, как полагает А.В. Карягина, предприниматели вынуждены признать необходимость вмешательства государства, если нарушаются правовые, этические и другие нормы, регулирующие рекламу и рекламную деятельность, связи с общественностью.

Полярность интересов, как полагает Ф.И. Шарков, взаимообусловлена особенностями самого рынка. Государство, являясь как бы внешним арбитром, должно не поддерживать одну из сторон, а находиться в некотором отдалении, памятуя о балансе этих интересов. Исходя из этого политика государства в сфере рекламы может сводиться к следующим задачам:

- поддержание состояния добросовестной конкуренции между участниками рынка;

- защита прав потребителя;

- осуществление контроля за информационным обеспечением обеих сторон;

- инициирование законодательного процесса, регулирующего всю совокупность рекламного процесса.

Однако, как полагает А.Н. Мудров, суть государственного регулирования рекламы должна сводиться к минимальному государственному вмешательству в рекламную деятельность, за исключением прямых запретов на отдельные виды рекламы табачных изделий, алкоголя и ограничение по распространению рекламы, направленной на детей и с их участием"^[24].

Со своей стороны полагаем, что развитие элементов рыночного хозяйства на современном этапе требует достижения необходимого паритета между государственным вмешательством и рыночным регулированием.

Организационно обеспечение государственного контроля (надзора) возложено на Федеральную антимонопольную службу (ФАС России), которая, будучи уполномоченным органом исполнительной власти, осуществляет функции по принятию нормативных правовых актов, контролю и надзору за соблюдением законодательства в сфере конкуренции на рынке товаров, работ и услуг, а также рекламы в той части, которая установлена законодательством об антимонопольном органе.

Весьма значимым направлением в контрольно-надзорных мероприятиях является предупреждение нарушений в сфере рекламы. Конкретные шаги по предупреждению рекламных нарушений реализуются в рамках деятельности Экспертного совета по применению законодательства о рекламе, образованного при ФАС России в соответствии ее Приказом от 07.09.2004 N 99^[25] в целях рассмотрения вопросов, связанных с применением законодательства РФ о рекламе, а также выработки предложений по его совершенствованию.

Полномочия антимонопольного органа на осуществление государственного надзора в сфере рекламы определены в ст. 33 Закона о рекламе. Так, в частности, антимонопольный орган осуществляет в пределах своих полномочий государственный надзор за соблюдением законодательства РФ о рекламе, в том числе:

1) предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства РФ о рекламе;

2) возбуждает и рассматривает дела по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе.

Организация и проведение проверок за соблюдением рекламного законодательства представляют собой специальный механизм. Прежде всего стоит отметить, что контрольным мероприятиям, проводимым антимонопольным органом, предшествует запрос необходимой информации. Антимонопольный орган в целях проведения проверок вправе запрашивать необходимую информацию у юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, касающуюся их профессиональной деятельности на рекламном рынке. Данное полномочие антимонопольного органа вытекает из положений ст. 34 Закона о рекламе.

Непосредственно административные дела рассматриваются в соответствии с Приказом ФАС России от 28.12.2007 N 453 "Об утверждении Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе"^[26], определяющим механизм действий сотрудников антимонопольных органов в рамках административного расследования.

Рассмотрение осуществляется в соответствии с Правилами рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе.

3.2. Саморегулирование в рекламном бизнесе

На современном этапе социально-экономического развития России важнейшей перспективой является взаимодействие государства, бизнеса и общества. Чем выше эффективность взаимодействия государства и представителей бизнеса (в том числе через саморегулируемые организации), тем более положительное влияние оно оказывает на благосостояние общества в целом. Поэтому так важен поиск возможных взаимовыгодных направлений как для государства, так и для бизнеса^[27].

Взаимодействие власти, бизнеса (в т. ч. через СРО) и общественных объединений становится все более актуальным в современных условиях. В сфере рекламы не исключение.

Важность контроля в сфере рекламы растет пропорционально росту рекламного рынка в стране и силе его влияния на жизнедеятельность общества. Так, по мнению И. Я. Рожкова реклама в России уже сейчас приобрела большое значение для функционирования общества, а значит, проблема контроля встала наиболее остро.

В последние годы в российской практике назрела необходимость дополнения государственного контроля в сфере рекламы контролем со стороны СРО и общественных объединений.

Государство просто не может обеспечить детального повсеместного контроля за исполнением всех норм и требований, предъявляемых к рекламе. Реализация требует огромных финансовых расходов и привлечение кадровых ресурсов. В связи с этим, у государства возникает интерес в передачи части функций контроля в сфере рекламы организациям саморегулирования и общественным объединениям.

С точки зрения международной практики системе саморегулирования в рекламной деятельности придается весьма существенное значение, что объясняется традиционным наличием в развитых странах институтов, образованных и функционирующих в условиях достаточно зрелого гражданского общества.

Рекламные объединения, существующие во всем мире, первостепенно сосредоточивают свои усилия на разработке стандартов рекламной деятельности, определении этических норм рекламных кампаний, выполнении арбитражных функций в случае нарушения этики рекламного бизнеса.

Как полагает С. Ф. Богацкая, в систему саморегулирования рекламы в развитых странах входят шесть составляющих:

1) разработанные этические стандарты (общие и отраслевые);

2) информирование и признание установленных правил большинством субъектов рекламного рынка;

3) саморегулируемые независимые организации,

4) консультации в целях предупреждения нарушений;

5) система мониторинга;

6) меры воздействия на нарушителей^[28].

Такой значительный спектр элементов позволяет сделать систему саморегулирования эффективно действующей и позволяющей решать возложенные на нее задачи.

Достоинством саморегулируемых организаций в западных странах является и то, что развитость СРО позволяет государству осуществлять контроль не за каждым профессиональным участником рынка, а за СРО, которые обеспечивают соблюдение их членами правил поведения на рынке.

Интерес также и опыт Японии, он показывает, что большая часть правовых норм в области рекламы устанавливается именно саморегулируемыми организациями. И они, представляется, получают весьма конкретное отражение, в том числе в виде ограничений-самообязательств. Так, одна из организаций ввела норму, согласно которой в рекламе пива и алкоголя должна содержаться фраза «Лицам до 20 лет не рекомендуется». Как видно из опыта Японии, самоограничительная практика под давлением общественного мнения получает небывалый размах и весьма эффективна в деятельности рекламной индустрии^[29].

В России же СРО развиты недостаточно и не повсеместно. Не во всех субъектах РФ имеется СРО в сфере рекламы. Но вопрос о необходимости их создания поднимается.

Так, например, в городе Обнинск Калужской области прошла встреча за «круглым столом» представителей власти, бизнеса и общества на тему «Реклама: власть, бизнес, общество».

На нем было высказано предложение руководителя Калужского УФАС России Игоря Баранова по поводу создания СРО в сфере рекламы: «Для эффективного функционирования и развития правоотношений в сфере рекламной деятельности участникам рекламного рынка на территории Калужской области необходимо создать саморегулируемую организацию, которая предусмотрена как действующим законодательством, так и существующей практикой. Никто кроме них так хорошо не знает проблемы этого направления бизнеса, поэтому они сами должны установить действующие правила партнерства и взаимоотношений, как между собой, так и между участниками рынка рекламы и органами государственной власти»^[30].

Действительно, создание СРО может помочь решить ряд проблем, встающих перед государством в процессе регулирования данной сферы.

Потребность развития и функционирования института саморегулирования в рекламе обусловлена общей концепцией перспективного развития общественных отношений с учетом особенностей действующей экономической формации.

Внедрение механизма саморегулирования предполагает передачу части контрольных функций на уровень саморегулируемых организаций, объединяющих профессиональных участников рекламного рынка.

Говоря о саморегулировании, стоит особо подчеркнуть, что сообщества профессионалов освобождают государство от выполнения ряда функций, «разгружают» государственные органы (а именно, Федеральную антимонопольную службу России и ее территориальные органы управления). Кроме того, это позволяет поднять на высокий профессиональный уровень применяемые методы воздействия, действовать на перспективу, пользуясь авторитетом и методами убеждения взамен неэффективного применения юридической ответственности^[31].

При этом, стоит отметить, что саморегулируемая организация должна действовать не обособленно от государственного регулирования, а в тандеме, дополняя и конкретизируя установленные законом правила и формируя практику их применения.

Сейчас, взаимодействие органов государственной власти и саморегулируемых организаций проявляется в совместной работе над проектами законов, обращениях государственных органов к органам саморегулирования в целях мониторинга, контроля, экспертизы и оценки рекламы, в участии органов саморегулирования в разрешении споров. В основном все это реализуется сейчас на федеральном уровне, но не на уровне субъектов РФ.

Для успешного взаимодействия ФАС России, ее территориальных органов и представителей рекламы необходимо создание СРО в субъектах РФ. Но переход от чисто административного к в некоторой степени к саморегулируемому должен происходить постепенно.

В настоящее время в России система саморегулирования, в том числе в сфере рекламы, все еще находится в стадии организационного становления.

Пока попытки немедленного перенесения в России основного акцента в регулировании рекламной деятельности с правовых норм на нормы, вырабатываемые органами саморегулирования, не дают желаемого результата. Но в долгосрочной перспективе по мере формирования гражданского общества такой переход представляется оправданным.

Заключение

Исходя из того, что мы рассмотрели по теме исследования, можно привести следующие выводы:

История рекламы начинается очень давно. Реклама как способ распространения информации о товаре, работе или услуге была уже известна в Древней Греции и Древнем Риме. В России первые упоминания о рекламе приходятся на X-XI вв., несмотря на то, как рано начала зарождаться данная сфера, до сих пор остаются проблемы и противоречия в ее регулировании.

В настоящее время реклама приобрела огромное значение в экономической сфере. Она не только занимает значимое место среди социально-экономических явлений, но также является результатом взаимообусловленных действий участников гражданского оборота. Каждый субъект рекламной деятельности обладает определенными правами и обязанностями, которые вытекают из содержания отношений между ними.

В ходе исследования мы рассмотрели общеправовую характеристику рекламной деятельности, связанные с ней договорные отношения, а также выявили особенности правового регулирования рекламной деятельности в нашей стране.

Это позволило выявить наиболее актуальные проблемы рекламной деятельности. К ним относятся:

-Наличие пробелов в законодательстве, регламентирующем рекламную деятельность;

-Отсутствие такого вида договора, как рекламный договор;

-Объект исследования изучен не до конца.

В процессе рассмотрения данной темы можно сделать вывод, что такой объект, как «рекламная деятельность» изучен не до конца, поэтому в настоящее время много пробелов в регулировании данной деятельности. Необходимо дальнейшее изучение объекта, а также закрепление на законодательном уровне основных необходимых положений. Отсутствие четкого правового регулирования рекламной деятельности приводит к целому ряду негативных последствий, которые выражаются в нарушении прав и законных интересов значительной части населения – потребителей рекламы; возникновении объективных трудностей в привлечении виновных лиц к юридической ответственности; отсутствии единообразия в правоприменительной практике.

Ситуацию осложняет весьма невысокий интерес к научному исследованию теоретико-практических проблем правового регулирования данной деятельности, что в определенной мере влияет на процесс совершенствования законодательства в данной сфере.

Можно сделать вывод, что в настоящее время путем решения данных проблем будет:

-более глубокое изучение предмета исследования - рекламной деятельности;

-выделение отдельного вида договоров – рекламные договоры, формы которых будут закреплены законодателем;

-необходима четкая систематизация прав и обязанностей субъектов рекламной деятельности;

-формирование гражданско-правового статуса рекламодателя, рекламопроизводителя, рекламораспространителя и потребителя рекламы.

В данной работе мы рассмотрели понятие рекламы и рекламной деятельности. Выяснили, что реклама является объектом гражданских правоотношений. Рассмотрели особенности заключения договоров между субъектами рекламной деятельности, а также виды ответственности за нарушения договорных обязательств. Поставленную цель достигли - мы рассмотрели общеправовую характеристику рекламной деятельности, а также выявили особенности правового регулирования рекламы в нашей стране. Главным выводом будет то, что необходимо дальнейшее развитие законодательства, а для этого необходимо дальнейшее изучение самого объекта – «рекламы».

Библиография

Нормативные акты

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ) // "Собрание законодательства РФ", 26.01.2009, N 4, ст. 445
2. Гражданский кодекс Российской Федерации: по сост. на 2015 г. – Москва: ПРОСПЕКТ: КноРус, 2015. – 640 с.
3. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях: по сост. на 2015 г. – Москва: Эксмо, 2015 – 376 с.
4. Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «О рекламе»: по сост. на 2015 г. – Москва: Эксмо, 2015 – 40 с.

Судебная практика

1. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе» // Специальное приложение к «Вестнику ВАС РФ», № 11 (ч. 2), 2003.
2. Постановление Правительства Российской Федерации от 17 августа 2006 г. № 508 «Об утверждении правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе»

Литература

1. Аксенова К.А. Реклама и рекламная деятельность: конспект лекций. М.: Приор. 2013. – 195 с.
2. Белов В.В., Виталиев Г.В., Денисов Г.М. Интеллектуальная собственность. Законодательство и практика его применения: Учебное пособие. М.: Юрист. 2014. – 428 с.
3. Бороноева Т.А. Современный рекламный менеджмент. Учебное пособие. М.: Аспект Пресс. 2012. – 297 с.
4. Бутова Т. В., Рагулина Ю. В. Теория и практика взаимодействия бизнеса и властных структур. — М.: КноРус, 2013.
5. Васильев Г.А., Поляков В.А. Основы рекламной деятельности. Учебное пособие для вузов. М.: ЮНИТИ-ДАНА. 2013. – 345 с.
6. Вольдман Ю.А. Научно-практический комментарий к Закону РФ «О рекламе». М.: Новая Правовая культура. 2013. – 30 с.
7. Всеволожский К.В., Мединский В.Р. Правовые основы коммерческой рекламы. М.: Проспект. 2014. – 286 с.
8. Гергемонова Л.Ю. Эффективная реклама в России. Практика и рекомендации. М.: ИНФРА-М. 2012. – 432 с.
9. Горячева Ю.Ю. Разграничение рекламы и информации нерекламного характера. М.: Проспект. 2012. – 329 с.
10. Грибанов В.П. Осуществление и защита гражданских прав. Изд. 2-е. М.: Статут. 2013. – 199 с.
11. Дейян А. Реклама. М.: Прогресс. 2013. – 261 с.
12. Дегтярева А. В. Взаимодействие органов власти и СРО в сфере рекламы [Текст] / А. В. Дегтярева // Молодой ученый. — 2014. — №6. — С. 550-551.
13. Естафьев В.А. История российской рекламы. Т.1. М.. 2012. – 392 с.
14. Журавлёв Г.К. Рекламная деятельность. М.: ИНФРА-М. 2013. – 53 с.
15. Каменский М.А. Социальная реклама в российском законодательстве // Вестник Российского государственного гуманитарного университета. 2014. № 9. С. 164-170.
16. Кирилловых А.А. Реклама и рекламная деятельность: проблемы правового регулирования. М.: Деловой двор, 2013. 224 с.
17. Кислов Д.В. Реклама: правовые основы, учет, налогообложение. М.: Главбух. 2014. – 365 с.
18. Корогодин В.И., Корогодина В.Л. Информация как основа жизни. Дубна: Издательский центр «Феникс». 2012. – 402 с.
19. Копытин Д.А. Правовое регулирование рекламного рынка. Предпринимательско-правовой аспект: Монография. М.: 2012. – 178 с.
20. Корячкина Ю.А. Правовое регулирование рекламной деятельности в сети Интернет // Социально-экономические науки и гуманитарные исследования. 2014. № 3. С. 163-164.
21. Крылов И.В. Теория и практика рекламы в России. М.: Центр. 2013. – 225 с.
22. Куликова Ю.С. Надлежащая реклама как форма недобросовестной конкуренции: дис. канд. юрид. наук. М.. 2012. – 144 с.
23. Лобанов Г.А. Информация как объект гражданских правоотношений. М.: Юрист. 2013. – 257 с.
24. Маклюэн, М. Телевидение. Робкий гигант / М. Маклюэн // Телевидение вчера, сегодня, завтра. – М., 2012. – Вып. 7.
25. Маркин Э.М. Современная рекламная практика в РФ: Основные регламентирующие документы // Сборники конференций НИЦ Социосфера. 2014. № 41. С. 24-26.
26. Минбалеев А. В. Правовое регулирование рекламы в Японии // Реклама и право. 2013. N 1.
27. Павлов В.П. Проблемы теории собственности в российском гражданском праве. М.: УИНИТИ. 2013. – 304 с.
28. Панкратов Ф.Г., Баженов Ю.К., Шахурин В.Г. Рекламная деятельность. Учебник. М.: Дашков и К. 2013. – 364 с.
29. Песоцкий Е.А. Современная реклама: теория и практика. Ростов н/Д: Феникс. 2014. – 331 с.
30. Пименов П.А. Основы рекламы. Учебное пособие для вузов. М.: Гардарики. 2014. – 284 с.
31. Свердлык Г.А., Андреев А.Н. Страунинг Э.Л. Проблемы рекламных правоотношений. М.: ИНФРА-М. 2011. – 56 с.
32. Свердлык Г.А. Предисловие к сборнику законодательных и иных правовых актов, и документов о рекламе / отв. ред. Г.А. Свердлык. М.: 2013. – 11 с.
33. Смирнова Е.А. Ценностные ориентиры рекламы в современном обществе // Модели, системы, сети в экономике, технике, природе и обществе. 2014. № 3 (11). С. 167-170.
34. Толкачев А.Н. Реклама и рекламная деятельность в России: закон и практика. М.: Эксмо. 2013. – 368 с.
35. Ученов В.В. История рекламы или метаморфозы рекламного образа. М.: ЮНИТИ-ДАНА. 2012. – 421 с.
36. Портал региональных новостей в сфере антимонопольного регулирования URL: http://www.regionfas.ru/51/17249

1. Маклюэн, М. Телевидение. Робкий гигант / М. Маклюэн // Телевидение вчера, сегодня, завтра. – М., 2012. – Вып. 7. С.10 ↑

2. Маркин Э.М. Современная рекламная практика в РФ: Основные регламентирующие документы // Сборники конференций НИЦ Социосфера. 2014. № 41. С. 24. ↑

3. Смирнова Е.А. Ценностные ориентиры рекламы в современном обществе // Модели, системы, сети в экономике, технике, природе и обществе. 2014. № 3 (11). С. 168. ↑

4. Свердлык Г.А.. Предисловие к сборнику законодательных и иных правовых актов, и документов о рекламе. М.: Эксмо, 2013. С.158 ↑

5. Каменский М.А. Социальная реклама в российском законодательстве // Вестник Российского государственного гуманитарного университета. 2014. № 9. С. 168. ↑

6. Куликова Ю.С. Надлежащая реклама как форма недобросовестной конкуренции: дис. канд. юрид. наук. М., 2012.С. 98 ↑

7. Васильев Г.А., Поляков В.А. Основы рекламной деятельности. Учебное пособие для вузов. М.: ЮНИТИ-ДАНА. 2013. С.65 ↑

8. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения М.,2011. С.10. ↑

9. Дейян А. Реклама. М.: Прогресс. 2013. С.161 ↑

10. Журавлёв Г.К. Рекламная деятельность. М.: ИНФРА-М. 2013. С.21 ↑

11. Кислов Д.В. Реклама: правовые основы, учет, налогообложение. М.: Главбух. 2014. С.65 ↑

12. Копытин Д.А. Правовое регулирование рекламного рынка. Предпринимательско-правовой аспект: Монография. М.: 2012. С.48 ↑

13. Крылов И.В. Теория и практика рекламы в России. М.: Центр. 2013. С.75 ↑

14. Куликова Ю.С. Надлежащая реклама как форма недобросовестной конкуренции: дис. канд. юрид. наук. М.. 2012. С.64 ↑

15. Панкратов Ф.Г., Баженов Ю.К., Шахурин В.Г. Рекламная деятельность. Учебник. М.: Дашков и К. 2013. – С.15 ↑

16. Толкачев А.Н. Реклама и рекламная деятельность в России: закон и практика. М.: Эксмо, 2013, С. 112 ↑

17. Песоцкий Е.А. Современная реклама: теория и практика. Ростов н/Д: Феникс. 2014. С.71 ↑

18. Копытин Д.А. Правовое регулирование рекламного рынка. Предпринимательско-правовой аспект: Монография. М.: 2012.С. 45. ↑

19. Пименов П.А. Основы рекламы. Учебное пособие для вузов. М.: Гардарики. 2014. С.84 ↑

20. Толкачев А.Н. Реклама и рекламная деятельность в России: закон и практика. М.: Эксмо. 2013. С.71. ↑

21. Карягина А.В. Правовой режим рекламной деятельности: теоретический аспект // Реклама и право. 2013. N 1. С.12 ↑

22. Ерошок А.Ю. Государственное регулирование рекламного рынка Российской Федерации (теоретико-правовой аспект): Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2010. С. 9 - 10. ↑

23. Толкачев А.Н. Реклама и рекламная деятельность в России: закон и практика. М.: Эксмо, 2012. С. 77. ↑

24. Мудров А.Н. Основы рекламы. М., 2012. С. 230. ↑

25. Приказ ФАС России от 07.09.2004 N 99 "О создании Экспертного совета по применению законодательства о рекламе при Федеральной антимонопольной службе". Официально не опубликован. ↑

26. БНА ФОИВ. 2008. N 34. ↑

27. Бутова Т. В., Рагулина Ю. В. Теория и практика взаимодействия бизнеса и властных структур. — М.: КноРус, 2013. С.51 ↑

28. Кирилловых А. А.. Реклама и рекламная деятельность: проблемы правового регулирования, — М.: Деловой двор, 2013. С.49 ↑

29. Минбалеев А. В. Правовое регулирование рекламы в Японии // Реклама и право. 2013. N 1. С.12 ↑

30. Портал региональных новостей в сфере антимонопольного регулирования URL: http://www.regionfas.ru/51/17249 ↑

31. Дегтярева А. В. Взаимодействие органов власти и СРО в сфере рекламы [Текст] / А. В. Дегтярева // Молодой ученый. — 2014. — №6. — С. 550-551. ↑