Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Правовой статус органов нотариального сообщества

Содержание:

Введение

Актуальность темы. На современном историческом этапе можно констатировать стремление человечества к формированию правовых государств, создающих оптимальные условия для реализации прав, свобод и законных интересов человека и гражданина. Вместе с тем, чаще всего «правовой» характер государства может только лишь декларироваться, но не обеспечивается реальными юридическими механизмами защиты интересов индивида и общества, в числе которых - нотариат. Более того, по мнению автора диссертационного исследования, оптимизация правовой деятельности нотариата в условиях отдельно взятого государства, вряд ли можно назвать перспективным направлением в решении указанной проблемы и в развитии соответствующего института теории государства и права. Напротив, представляются актуальными научные изыскания, преследующие цель оптимизации и повышения эффективности взаимодействия государств в сфере совершенствования норм международного частного права и формирования новых его подотраслей, в том числе, международного нотариального права в интересах максимальной защищенности человека от любых попыток умаления его прав.

Не менее важной является и задача уяснения сущности правоустанавливающей и правозащитной форм правовой деятельности российского и зарубежного нотариата. Так, например, именно правозащитная форма обеспечивает возможности для выбора нотариусом (компетентным лицом квазинотариальной структуры) такого источника права (международный договор, национальный нормативный правовой акт, судебный прецедент), который применительно к конкретным общественным отношениям обеспечивает максимальные гарантии защиты прав, свобод и законных интересов человека и гражданина, являющегося субъектом этих отношений и в этом плане имеет наибольший потенциал для преодоления «конкуренции» законодательства суверенных государств и организации межнационального взаимодействия нотариата.

Актуальность научных исследований теории правовой деятельности нотариата обусловлена и тем обстоятельством, что современное правовое демократическое государство не может быть признано таковым, если его устройство и функционирование не базируются на институтах, призванных обеспечивать конституционные права и свободы человека и гражданина. В этом плане процесс совершенствования законодательства и правоприменительной практики любой страны неразрывно связан с развитием и повышением роли институтов гражданского общества, к каковым следует отнести нотариат. Государство и общество вправе ожидать от нотариата более активных действий, не ограниченных лишь урегулированием вопросов нотариального сообщества и совершением нотариальных действий.

Содержательно нотариальная деятельность представляет собой одну из наиболее совершенных форм воспроизводства юридической техники в механизме правореализации.

Возможности анализируемого института могут быть более активно задействованы в пропаганде правовых знаний, в оказании содействия по формированию общественного правосознания и нравственности, соответствующих правовому государству. 4 Вместе с тем, отсутствует реальное и сколь — нбудь систематичное взаимодействие нотариальных структур на международной арене, что в современных условиях расширения межгосударственных контактов не только обедняет нотариальную практику, но и, главное, препятствует выполнению нотариусом любого государства своей основной миссии - оказания квалифицированной нотариальной помощи. Она предполагает, в том числе, и совершение таких нотариальных действий и составление нотариальных актов, которые в перспективе должны признаваться легитимными в большинстве современных правовых демократических государств. Данные факты предопределяют своевременность формирования научных рекомендаций по созданию систем межнационального взаимодействия нотариата как такого типа организации правовой деятельности двух или более государств или их объединений (блоков, союзов и т.п.), которая обеспечивает легитимность нотариальных актов и действий нотариальных (квазинотариальных) органов на территории любого из них.

Цель работы – изучение правового статуса органов нотариального сообщества.

Задачи работы:

- раскрыть правовой статус и полномочия федеральной нотариальной палаты и нотариальных палат субъектов РФ;

- изучить сущность взаимодействия федеральной нотариальной и региональных палат;

- рассмотреть вопросы совершенствования законодательного регулирования деятельности органов нотариального сообщества.

Методологической основой исследования является диалектико-материалистический метод познания.

В качестве источников исследования выступают, нотариальное законодательство РФ, а также монографии, статьи, касающиеся исследуемой проблемы. международного публичного и международного частного права.

Работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка литературы.

Глава 1. Органы нотариального сообщества : понятие, виды, цели и задачи деятельности

1.1. Федеральная нотариальная палата и нотариальные палаты субъектов РФ

В соответствии со ст. 24 Основ законодательства РФ о нотариате [6] нотариальная палата является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой. Публично-правовое предназначение нотариальных палат проявляется, прежде всего, в том, что они осуществляют контроль за исполнением нотариусами, занимающимися частной практикой, своих профессиональных обязанностей, а также обращаются в суд с ходатайствами или представлениями о лишении их права нотариальной деятельности за нарушение законодательства. Реализация такого рода полномочий предполагает обязательность членства в нотариальной палате нотариусов, занимающихся частной практикой. [27.C.21]

Последнее выступает в качестве установленного законодателем условия их профессиональной деятельности. Во главе деятельности нотариальных палат состоит Федеральная нотариальная палата (ФНП), которая объединяет и координирует деятельность региональных нотариальных палат, что позволяет выработать единый подход к выработке правоприменительной практики.[24.C.3]

При этом круг полномочий нотариальных палат включает в себя представление интересов нотариального сообщества в Государственной Думе, Совете Федераций, Правительстве, правоохранительных органах, т.е. во всех законодательных и исполнительных органах власти. ФНП теснейшим образом взаимодействует с Государственной Думой и Федеральным собранием в части подготовки предложений по совершенствованию законодательства. [21.C.54]

Так, в своем интервью Е.Н. Клячин пояснил, что законодательство, регулирующее нотариальную деятельность принятое без обсуждения его будущих положений с представителями нотариального сообщества мало эффективно и не смотря на то, что нотариат не обладает правом законодательной инициативы, а способы взаимодействия нотариата с законодателем сводятся лишь к разъяснению позиции сообщества по отношению к закону, тем не менее, факт остается фактом – институт нотариата первый сталкивается и с правоприменением, и с пробелами законодательства. Федеральная нотариальная палата объединяет всех нотариусов России посредством обязательного коллективного членства в ней нотариальных палат субъектов РФ.[23.C.65]

Иными словами, любой нотариус, действующий на территории нашего государства, автоматически становится членом Федеральной нотариальной палаты, одновременно с назначением на должность и вступлением в региональную нотариальную палату. [26.C.7]

Нотариальные палаты субъектов РФ в свою очередь основаны на обязательном членстве в них всех нотариусов, занимающихся частной практикой на территории того или иного региона.[28.C.21]

Федеральная нотариальная палата и нотариальная палата субъекта осуществляет свою деятельность в соответствии Конституцией Российской Федерации [1], Гражданским кодексом РФ [2], Основами законодательства РФ о нотариате [6], ФЗ «О некоммерческих организациях» [8], другими правовыми актами органов государственной власти, международными договорами, Уставом нотариальной палаты.

Федеральная нотариальная палата и нотариальная палата субъекта обладают всеми правами юридического лица с полной финансово-хозяйственной самостоятельностью и аппаратом, позволяющим эффективно реализовывать возложенные на нее законодательством и Уставом функции по организации нотариальной деятельности, контрольные полномочия и представлять интересы нотариального сообщества в органах государственной власти. Федеральная нотариальная палата организует публично-правовую деятельность российского небюджетного нотариата по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц.[28.C.32]

А именно:

координирует деятельность нотариальных палат субъектов;  представляет интересы нотариальных палат в государственных органах и других организациях; [18.C.31]
обеспечивает защиту социальных и профессиональных прав нотариусов, занимающихся частной практикой; [37.C.9]
участвует в проведении экспертиз законопроектов по вопросам, связанным с нотариальной деятельностью;
обеспечивает повышение квалификации нотариусов, их помощников и стажеров; [17.C,8]
организует страхование нотариальной деятельности;  представляет интересы нотариальных палат в международных организациях;
осуществляет иные, в том числе контрольные, полномочия. Полномочия Федеральной нотариальной палаты четко определены Законодательством Российской Федерации и Уставом. Кроме того, Федеральная нотариальная палата оказывает содействие нотариусам, которые являются членами региональных нотариальных палат, в части юридической, социальной и материальной защиты их профессиональных прав, улучшении условий труда, а также в других вопросах, связанные с их деятельностью. [26.C.25]

Каждой нотариальной палате субъекта РФ предоставляется право обращаться по любым вопросам, связанным с профессиональной деятельностью нотариусов, в исполнительные и контрольные органы Федеральной нотариальной палаты, которые обязаны обеспечить оперативное и объективное рассмотрение заявлений.

Бюджет Федеральной нотариальной палаты образуется за счет членских взносов, которые уплачивает каждая нотариальная субъектов РФ, она же, в свою очередь формирует бюджет из взносов членов нотариальной палаты субъектов. [37.C.31]

Органами управления нотариальной палаты в соответствии с Основами законодательства РФ о нотариате и Уставом ТОНП являются собрание членов нотариальной палаты, правление нотариальной палаты и президент нотариальной палаты. Высшим органом палаты является собрание членов нотариальной палаты. К компетенции собрания членов палаты относится решение вопросов, связанных с деятельностью палаты и иных вопросов, предусмотренных Уставом ТОНП и действующим законодательством. Руководство палатой в период между собраниями членов палаты осуществляет правление палаты, которое является коллегиальным исполнительным органом управления палаты.[26.C.21]

Деятельность правления осуществляется на принципах коллегиальности руководства, гласности и регулярной отчетности.

Президент палаты является единоличным исполнительным органом управления палаты. Президент палаты – это полномочный и законный представитель палаты во взаимоотношениях с органами власти и органами местного самоуправления, юридическими и физическими лицами. Президент осуществляет текущее руководство деятельностью палаты, действует без доверенности при реализации палатой своих полномочий. [28.C.23]

Для реализации поставленных задач в ТОНП созданы и плодотворно действуют 5 комиссий: комиссия профессиональной чести нотариусов Тамбовской области, комиссия по работе со стажерами, комиссия по методической работе, ревизионная комиссия и комиссия по культурно-досуговой работе.

1.2. Механизм взаимодействия нотариальных палат

Дискуссионным является вопрос о количестве нотариальных палат в одном субъекте РФ. В своих исследованиях В.С. Репин полагает, что в одном субъекте РФ может быть создано несколько нотариальных палат. [25.C. 54]

Однако, исходя из публично-правовых полномочий нотариальных палат, более правильным является подход, по которому в каждом регионе должна образовываться только одна нотариальная палата. [24.C.71]

Такая позиция поддержана Верховным Судом РФ, оставившим в силе решение Мурманского областного суда о признании недействительной регистрации второй Мурманской нотариальной палаты и обязавшим управление юстиции администрации Мурманской области исключить ее из государственного реестра некоммерческих организаций. [26.C.3]

В результате судебное решение было оставлено без изменения, а кассационные жалобы - без удовлетворения. Нотариальные палаты, не входя в структуру органов государственной власти РФ, активно взаимодействуют с публично-правовыми образованиями, реализуя конституционную функцию государства по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц. [29.C.76]

Несмотря на единство законодательного регулирования деятельности нотариальных палат субъектов РФ, возможно выявить отдельные особенности при организации и управлении нотариальных палат субъектов РФ.

Так, Тамбовская областная нотариальная палата (ТОНП) создана 10 августа 1993 года и зарегистрирована в Управлении юстиции РФ по Тамбовской области. ТОНП действует на основании Устава, принятого 10.08.1993г. В настоящее время нотариальная палата объединяет 55 частнопрактикующих нотариусов, работающих в 27 нотариальных округах Тамбовской области и 25 помощников нотариусов. [29.C.30]

Нотариальные палаты субъектов РФ имеют равные права по созданию выборных органов Федеральной нотариальной палаты и участию в их работе, в том числе, они могут обсуждать любые вопросы деятельности палаты, обращаться во все выборные органы, выдвигать своих кандидатов для избрания в исполнительные и контрольные органы Федеральной нотариальной палаты.[18.C.31]

Исследование деятельности ТОНП и нотариальных палат иных субъектов РФ позволяет подтвердить тот факт, что на нотариат возложен ряд государственных функций. [15.C.65]

Однако высказываются сомнения относительно конституционности данного положения, учитывая, что органы нотариата не входят ни в одну из ветвей власти и не являются государственными органами, но при этом в полномочия нотариальных палат входит обязанность контролировать, исходя из публичных интересов, профессиональную деятельность своих членов и реагировать на выявленные нарушения законодательства, что, по мнению заявителей, свидетельствует о наделении негосударственных органов государственными (контрольными) полномочиями и потому не соответствует положениям Конституции РФ [1] об осуществлении государственной власти органами государства.

Рассмотрев сложившуюся ситуацию, Конституционный суд РФ в своем Постановлении отметил, что основной закон государства не запрещает ему делегировать отдельные полномочия исполнительных органов власти негосударственным организациям, участвующим в выполнении функций публичной власти.[20]

Таким образом, наделение нотариальных палат отдельными управленческими и контрольными полномочиями в целях обеспечения дополнительных гарантий в нотариальной деятельности по отношению защиты прав и свобод граждан не противоречит Конституции РФ [1]. При этом законодатель предоставляет свободу выбора алгоритма действий для реализации указанных полномочий. [28.C.23]

Законодательно предусмотренные способы контроля согласуются с международной европейской практикой: резолюция Европейского парламента от 18 января 1994 г. характеризует профессию нотариуса в странах – членах Европейского Союза как публичную службу, контролируемую государством или органом, действующим на основании устава и наделенным соответствующими полномочиями от имени государства. Однако законодательно закрепленные контрольные полномочия нотариальных палат не исключают существование и иного государственного контроля над деятельностью как нотариусов, так и нотариальных палат. [32.C.76]

Например, органы юстиции, регистрирующие уставы нотариальных палат, имеют возможность устанавливать их соответствие закону, а также совместно с нотариальными палатами осуществляют контроль за исполнением нотариусами, занимающимися частной практикой, правил нотариального делопроизводства. Кроме этого, выполнение нотариальной палатой предписанных законом обязанностей поднадзорно прокуратуре [25.C.6], подконтрольно органам государственной статистики и налоговым органам.[37.C.8]

Выводы:

При этом законодательно предусмотрено право обжалования в судебном порядке отказа в совершении нотариального действия или неправильного его совершения, а также рассмотреть степень законности действий или решений нотариальных палат.[30.C.51]

Таким образом, нотариальные палаты наряду с государством участвуют в регулировании нотариальной деятельности, обеспечивая баланс между необходимостью государственного контроля нотариальной деятельности и закрепленными в законодательстве гарантиями независимости нотариата. Поэтому для эффективного осуществления нотариальной деятельности в РФ должна быть четко выстроена система взаимодействия нотариальных палат и органов государственной власти.

Глава 2. проблемы и перспективы деятельности нотариальных палат в российской федерации

2.1. Проблемы ответственности нотариальных палат за деятельность нотариусов

В соответствии со ст. 17 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (далее - Основы) нотариус, занимающийся частной практикой (далее - нотариус), несет полную имущественную ответственность за вред, причиненный имуществу гражданина или юридического лица в результате совершения нотариального действия, противоречащего законодательству Российской Федерации, или неправомерного отказа в совершении нотариального действия, а также разглашения сведений о совершенных нотариальных действиях. Оставляя без внимания недостатки приведенной нормы, которые полностью не были устранены после внесения отдельных изменений в Основы, сосредоточим внимание на вопросе о возможности возмещения вреда, причиненного действиями нотариуса, профессиональным самоуправляемым объединением нотариусов - нотариальной палатой. Действующее законодательство о нотариате РФ не содержит подобных правил. Однако оба проекта нового закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» (один из которых разработан Министерством юстиции РФ, прошел процедуру публичного обсуждения, но не был внесен в Государственную Думу, второй - № 398234-6 внесен в Государственную Думу П.В. Крашенинниковым) предусматривают создание специальных денежных фондов (в соответствии с зарубежным опытом), предназначенных для возмещения вреда, причиненного нотариусом при осуществлении нотариальной деятельности. В первом законопроекте речь идет об учреждаемой ФНП «Гарантийной кассе нотариата» (ст. 76), во втором - о «гарантийном фонде Федеральной нотариальной палаты» (ст. 42). Обращают на себя внимание существенные различия в проектах по регулированию рассматриваемых вопросов. В проекте Минюста РФ средства Гарантийной кассы нотариата используются для возмещения вреда, причиненного нотариусом умышленно в случае недостаточности имущества последнего (ч. 5 ст. 35). Во втором законопроекте № 398234-6 выплата из гарантийного фонда производится во вторую очередь в случае возмещения убытков, не покрытых страхованием (ст. 16, 42). Однако проект Минюста предполагает создание Гарантийной кассы нотариата в качестве юридического лица, имущество которого формируется за счет целевых взносов, а ФНП и Гарантийная касса нотариата не отвечают по обязательствам друг друга, что вообще исключает постановку вопроса об ответственности ФНП. Второй проект прямо говорит об ответственности ФНП за возмещение вреда, причиненного нотариусом (ч. 5 ст. 16), что также подтверждают правила ч. 1 ст. 42 законопроекта, определяющие гарантийный фонд ФНП как часть имущества ФНП, обособленного путем передачи в доверительное управление.

Определение правовой природы выплаты из гарантийного фонда ФНП вызывает вопросы, а содержащийся в ч. 3 ст. 43 проекта ответ: «Производство выплат из гарантийного фонда... осуществляется по правилам гражданского законодательства о возмещении вреда лицом, не являющимся причинителем вреда, в соответствии с настоящим Федеральным законом» представляется неудовлетворительным. Анализ гражданского законодательства дает основания рассматривать возмещение вреда, причиненного нотариусом, за счет ФНП как субсидиарную ответственность, регулируемую ст. 399 ГК РФ.

2.2. Совершенствование правового регулирования деятельности нотариальных палат

Однако значимость нотариальной палаты не ограничивается удовлетворением общественных запросов граждан и юридических лиц. Ее деятельность способствует становлению правового государства .

По мнению О.М. Сычева, «одним из важных вопросов статуса нотариальных палат явился, как ни странно, вопрос об их количестве. Второй принципиальный вопрос – возможность передачи государством отдельных полномочий негосударственным организациям» [30.C.6]. В соответствии со ст. 24 Основ законодательства о нотариате «...нотариальная палата является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой» [6].

Данное положение оспаривается В.С. Репиным. Он полагает, что указание об обязательном членстве нотариусов должно быть устранено, поскольку оно противоречит ст. 30 Конституции РФ, которое предусматривает право каждого гражданина на объединение. Поэтому, по его мнению, в отдельном субъекте РФ может быть создано несколько нотариальных палат, но при условии исполнения требования добровольности объединения граждан[11].

Следует отметить, что Министерство юстиции РФ полагало, что создание нескольких нотариальных палат в одном субъекте РФ вполне допустимый процесс [9]. Однако специалисты в области нотариата (Г.Г. Черемных) отрицательно высказывались по вопросу создания параллельных нотариальных палат [33.C.6].

Данная позиция нашла отражение и в проекте ФЗ «О нотариате и нотариальной деятельности» [10], где в ст. 80 указано на то, что «нотариальная палата создается собранием нотариусов, осуществляющих свою деятельность в пределах субъекта Российской Федерации. На территории субъекта Российской Федерации создается и действует только одна нотариальная палата». В мае 1998 г. было принято Постановление Конституционного суда «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства РФ о нотариате» [8].

В данном Постановлении Конституционный Суд РФ указал, что осуществление нотариусами профессиональной деятельности от имени государства предопределяет их публично-правовой статус. Данное обстоятельство обусловливает необходимость организации государством эффективного контроля за их деятельностью, который и осуществляется нотариальными палатами субъектов РФ.

Необходимость такого контроля предполагает обязательность членства нотариусов в нотариальной палате субъекта РФ. Конституционный Суд РФ высказался также и об отсутствии противоречий Конституции РФ в наделении государством нотариальных палат отдельными управленческими и контрольными полномочиями. Специалистов в области нотариата в большей степени волнует вопрос об организационно-правовой форме нотариальных палат. С.В. Смирнов, Т.Г. Калиниченко, В.А. Бочковенко предлагают определить нотариальные палаты как саморегулируемые организации[27.C.2].

Следует отметить, что саморегулирование как правовое понятие появилось сравнительно недавно, оно было введено Федеральным законом от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях» [7] (далее – «ФЗ № 315»).

В ст. 2 этого ФЗ № 315 дается следующее понятие саморегулирования: «Под саморегулированием понимается самостоятельная и инициативная деятельность, которая осуществляется субъектами предпринимательской или профессиональной деятельности и содержанием которой являются разработка и установление стандартов и правил указанной деятельности, а также контроль за соблюдением требований указанных стандартов и правил».[34.C.29]

Согласно ст. 3 ФЗ № 315 саморегулируемыми организациями признаются некоммерческие организации, объединяющие субъектов профессиональной деятельности определенного вида. [7]

Исходя из этого А.Н. Кайль и А.А. Батяев делают следующие выводы: «Содержанием саморегулируемой деятельности являются разработка и установление стандартов и правил указанной деятельности, а также контроль за соблюдением требований этих стандартов и правил членами этой организации. Под стандартами и правилами саморегулируемой организации понимаются требования к осуществлению предпринимательской или профессиональной деятельности, обязательные для выполнения всеми членами саморегулируемой организации. [14.C.27]

При этом федеральными законами могут устанавливаться иные требования, стандарты и правила в саморегулируемых организациях. По большому счету, суть саморегулирования состоит в передаче государством функций по установлению норм и правил поведения в определенной сфере профессиональной деятельности особому субъекту – саморегулируемой организации»[19.C.7].

Саморегулируемые организации обладают двойственной правовой природой: с одной стороны, это некоммерческие организации, и регистрируются они в порядке, предусмотренном ст. 13.1 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» [8], с другой стороны, с даты включения в единый государственный реестр саморегулируемых организаций они приобретают особый публично-правовой статус.

Вполне естественно, что закрепленные Основами законодательства о нотариате (ст. 4, 9, 12, 18, 25, 28, 34) [6] публично-правовые полномочия нотариальной палаты, о которых говорилось в приведенном постановлении Конституционного Суда РФ, должны быть расширены, и в первую очередь, за счет предоставления ей права устанавливать обязательные для своих членов (нотариусов) стандарты и правила, как это предусмотрено ФЗ № 315. Они условно могут быть разделены на две группы: общероссийские (федеральные) и на уровне субъекта Российской Федерации (региональные). [21.C.87]

Таким образом, нотариат как профессиональное сообщество нотариусов должен представлять собой следующую организационную систему:

нотариусы, объединенные в саморегулируемые некоммерческие организации – нотариальные палаты субъектов РФ;
Федеральная нотариальная палата – саморегулируемая некоммерческая организация, объединяющая на условиях обязательного членства нотариальные палаты субъектов РФ. [25.C.61]

Учитывая, что нотариальные действия совершаются нотариусами от имени Российской Федерации, безусловно, на региональном уровне не могут устанавливаться стандарты и правила общероссийского масштаба, и, прежде всего, касающиеся нормативно-правового обеспечения в сфере нотариата, порядка совершения нотариальных действий и нотариального делопроизводства.[37.C.9]

Эти вопросы должны относиться к компетенции Федеральной нотариальной палаты как общие вопросы деятельности нотариата. В настоящее время согласно Положению о Министерстве юстиции Российской Федерации, утвержденному Указом Президента РФ от 13 октября 2004 г. № 1313 [17.C.7], Минюст России является уполномоченным государственным органом, осуществляющим нормативно-правовое регулирование, контроль и надзор в сфере нотариата.

Исходя из этого, порядок принятия названных решений представляется достаточно ясным: они должны приниматься Федеральной нотариальной палатой совместно с Минюстом России (как это и практикуется и сегодня) с обязательным оформлением принятых совместных решений в виде приказов министерства, с последующей регистрацией и опубликованием в порядке, установленном для принятия ведомственных нормативных актов. [30.C.18]

Именно такая форма принятия решений (стандартов и правил) позволит им иметь нормативный характер, а также обеспечить реализацию полномочий министерства, а главное – реализовать на практике сочетание принципов саморегулирования с государственным регулированием и контролем в сфере нотариата. [29.C.51]

Несомненно, что инициатором и разработчиком проектов этих нормативных правовых актов должна выступать Федеральная нотариальная палата, как организация, в которой накапливаются вопросы нотариата (организационные вопросы, правоприменительная практика, а также нерешенные проблемы и задачи на перспективу и т. п.) и которая стоит ближе к нотариусам. [37.C.33]

Такая организация работы позволит ввести действенное регулирование всех аспектов нотариальной деятельности, быстро и оперативно реагировать на изменения законодательства, в чем остро нуждаются нотариусы и чего сегодня, к сожалению, не происходит.

Следует отметить, что для принятия подзаконных актов, прямо предусмотренных Основами, понадобилось почти 20 лет. С другой стороны, Инструкция о порядке совершения нотариальных действий, которая в свое время достаточно подробно регламентировала процедурные вопросы совершения нотариальных действий, была отменена в 1999 г., а взамен нее нотариусам были предложены Рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий (приказ Минюста России от 15 марта 2000 г. № 91 [21]), что не одно и то же. При этом со времени принятия Основ отменено действие более 90 нормативных актов Минюста СССР и признаны утратившими силу около 20 нормативных актов Минюста РСФСР, непосредственно касающихся нотариальной деятельности [16.C.7].

В итоге сегодня нормативно-правовая база, которая должна обеспечить организационное и правовое регулирование сферы нотариата, недостаточна и крайне слаба. Вполне очевидно, что решить все актуальные вопросы нотариата только одним федеральным законом, вряд ли возможно. Нотариальные палаты всех уровней при переходе на саморегулирование должны обладать полномочиями при выработке правил осуществления регулятивных и контрольных функций, реализация которых должна осуществляться ими по принципу разделения полномочий. [29.C.21]

На этой основе внутренняя стандартизация системы нотариата должна определить организационное взаимодействие Федеральной и нотариальных палат субъектов РФ.

Безусловно, попытка создания особой категории юридического лица публичного права – саморегулируемых нотариальных палат сопряжена с теоретическими и практическими вопросами, но их необходимо решить, и чем скорее, тем лучше.

И единственный путь – через принятие нового федерального закона. По мнению С.В. Смирнова, Т.Г. Калиниченко, В.А. Бочковенко, «накопившийся в нотариате комплекс проблем требует реформирования и начинаться оно должно с организационных преобразований, главное из которых – перевод нотариата на принципы саморегулирования» [27.C.11].

Г.Г. Черемных (один из разработчиков ФЗ «О нотариате и нотариальной деятельности») также указывает на то, что «возможности Министерства юстиции РФ и его территориальных органов по контролю нотариальной деятельности по известным причинам крайне ограничены. В то же время практика показала, что такой контроль нужен. Более того, он должен быть более совершенен, чем в настоящее время. [37.C.29]

Без наделения нотариальных палат дополнительными полномочиями эту задачу не решить. Не решить ее и при сохранении статуса нотариальных палат как некоммерческих организаций. Поэтому будет правильным изменить этот статус, отказаться от статуса некоммерческих организаций. Основанием для этого может стать Федеральный закон от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях», который позволяет нотариальным палатам стать саморегулируемыми профессиональными организациями с широкими функциями контроля, в том числе контроля со стороны Федеральной нотариальной палаты относительно нотариальных палат субъектов Российской Федерации» [8]. Однако существует и другая точка зрения на организационно-правовую форму нотариальной палаты.

В частности, О.М. Сычев указывает на то, что согласно ФЗ РФ «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996 г. № 7ФЗ [30.C.31] они могут быть созданы в форме общественных или религиозных организаций, общин коренных малочисленных народов Российской Федерации, некоммерческих партнерств, учреждений, автономных некоммерческих организаций, социальных благотворительных и иных фондов, ассоциаций и союзов, а также в других формах, предусмотренных федеральными законами.

Тем не менее, анализируя ст. 24, иные статьи Основ [6], нельзя согласиться с тем, что нотариальная палата и есть форма некоммерческой организации. Анализ ФЗ РФ «О некоммерческих организациях»[8] позволяет сделать вывод, что на данном этапе нотариальным палатам более всего подходит форма некоммерческого партнерства, так как оно предусматривает обязательность членства и создается, в том числе, для защиты прав и законных интересов граждан и организаций.

Самым важным является то обстоятельство, что члены некоммерческого партнерства имеют право на получение в случае ликвидации организации части ее имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимости этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность [18]. Это особенно важно, так как именно взносы нотариусов формируют имущество нотариальной палаты.

И далее О.М. Сычев [30.C.11] указывает на то, что «внесенные в ФЗ “О некоммерческих организациях” изменения в части указания новой формы – государственные корпорации к нотариату не применимы. В частности, положения о том, что государственная корпорация учреждается только государством, членство в государственной корпорации не предусмотрено. Оппоненты представленным предложениям вполне обоснованно могут возразить, что публично-правое предназначение нотариальных палат исключает осуществление государственных полномочий только на партнерских началах» [30.C.7].

В настоящее время в юридической литературе также обсуждаются вопросы существования в Российской Федерации таких особых организаций, как корпорации публичного права [12].

Необходимость появления корпоративной организации, которая давала бы нотариусам большую самостоятельность и поднимала бы в обществе их корпоративную честь и достоинство, в свое время отмечал и профессор В.И. Синайский [18].

Зарубежный опыт свидетельствует о том, что в некоторых странах нотариат определяется как корпорация. Например, в Германии нотариусы объединены в публичную корпорацию, учреждаемую в силу закона, имеющую свой внутренний устав, который утверждается государственным органом, а не регистрируется как у организаций частного права [27.C.29]. Специалисты в области нотариата (Г.Г. Черемных) полагают объективным процесс превращения нотариата в негосударственную публично-правовую профессиональную корпорацию, осуществляющую от имени государства правоохранительную функцию [33.C.78]. По их мнению, его окончание подтвердит движение Российской Федерации к правовому демократическому государству.

Рассматривая российский нотариат как публично-правовую корпорацию, президент Орловской областной нотариальной палаты Э.С. Псарева полагает, что ее отличительными признаками являются особые полномочия государства, юридическая ответственность, социальная значимость и высокая организованность [23.C.10].

Такой точке зрения сопутствуют мнения о постепенном смешении коммерческих и некоммерческих организаций в связи с отсутствием последовательности в реализации принципа запрета распределения прибыли между участниками некоммерческой организации [37.C.39]. В связи с чем авторами предлагается разграничение коммерческих и некоммерческих организаций не по осуществляемым ими функциям, а по принципу распределения или нераспределения дохода между их членами [37.C.17]. Против введения нотариальных корпораций авторы выдвигают довод о том, что в корпорации главной целью деятельности нотариусов будет не обеспечение режима законности, а достижение интересов самой корпорации. [21.C.61].

С таким доводом трудно согласиться, так как одной из основных задач нотариальной палаты является обеспечение нотариальной деятельности. Предпринимательской деятельностью нотариальная палата может заниматься постольку поскольку это необходимо для достижения поставленных целей и выполнения ее уставных задач.

Затем О.М. Сычев [30.C.31] указывает на то, что «в Законе, регулирующем нотариальную деятельность, следует указать организационно-правовую форму, в которой действуют нотариальные палаты. Оставление правил имущественных взаимоотношений нотариальных палат с иными участниками гражданского оборота только на уровне уставов нотариальных палат будет способствовать усилению правового вакуума в рассматриваемых отношениях. Конечно, у нас есть своя позиция насчет редакции статьи об организационно-правовой форме нотариальных палат.

2.3. Роль органов нотариального сообщества в механизме защиты прав человека

Отправной точкой для начала нотариального наследственного производства является получение нотариусом сведений об открытии наследства. Прежде всего, нотариус должен определить, относится ли данное конкретное наследственное дело к его юрисдикции.

Законодательством РФ предусмотрено, что все важнейшие наследственные процедуры осуществляются их участниками по месту открытия наследства: подаются заявления наследников о принятии наследства, о выдаче свидетельства о праве на наследство, об отказе от наследства (п.1 ст. 1153, п.1 ст. 1159 ГК РФ [2], ст. 62 Основ законодательства о нотариате [6]); принимаются меры по охране наследства и управлению им (п.1 ст. 1171 ГК РФ, ст. 64, ч.2 ст. 68, 69 Основ законодательства нотариате); выдаются свидетельства о праве на наследство и о праве собственности на долю в общем имуществе супругов (п. Г ст. 1162 ГК РФ, 4.1 ст. 70, ч. 1 ст. 75 Основ законодательства о нотариате).[28.c.29]

Таким образом, основное практическое значение установления места открытия наследства сводится к определению с его помощью компетентного органа по тому или иному наследственному делу.

При наследовании с иностранным элементом иногда компетентный орган определяется на основании положений международного договора, которые в силу ч. 4 ст. 15 Конституции РФ [1], ч. 2 п. 2 ст. 7 и ст. 1186 ГК РФ имеют приоритет перед законодательством Российской Федерации. Так, Конвенция государств — членов СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г. в ст. 48 определяет, что производство по делам о наследовании движимого имущества компетентны вести учреждения Договаривающейся Стороны, на территории которой имел место жительства наследодатель в момент своей смерти, а производство по делам о наследовании недвижимого имущества компетентны вести учреждения Договаривающейся Стороны, на территории которой находится имущество. [25.C.38]

В случае если отношения не регулируются международным договором, компетенция определяется по общим правилам ГК РФ о месте открытия наследства.

Механизм определения места открытия наследства закреплен в ст. 1115 ГКРФ. [2] По общему правилу, оно совпадает с последним местом жительства наследодателя. Однако если последнее место жительства неизвестно или находится за пределами РФ, а гражданин обладал имуществом на территории Российской Федерации, для определения места открытия наследства используется критерий места нахождения такого наследственного имущества. При этом особое значение имеет классификация имущества на движимое и недвижимое. При нахождении наследственного имущества в фазных местах, местом открытия, наследства является место нахождения входящего в его состав недвижимого имущества или наиболее ценной части недвижимого имущества. И лишь при отсутствии» в составе наследственной массы недвижимого имущества учитывается место нахождения движимого имущества или его наиболее ценной части. [27.C.19]

На практике возникают вопросы, связанные с определением места открытия наследства в случае, если последнее место жительства наследодателя, обладавшего движимым имуществом на территории Российской Федерации, находится за пределами Российской Федерации.

Дело в том, что согласно п.1 ст. 1224 ГК РФ [2], отношения по наследованию, за исключением отношений по- наследованию недвижимого имущества, определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства. Из этой нормы логически вытекает, что правом страны домицилия наследодателя (lex domicilii) регулируются все вопросы, связанные с наследованием, в том числе основания наследования, составнаследства, порядок оформления наследственных прав, место открытия, наследства.[34.C.7]

Это позволило Нотариальной палате РФ сделать вывод о существовании коллизии данной нормы и ст. 1115 ГК РФ [2]: при отсутствии международного договора- решение вопроса о месте открытия наследства, включающего в свой состав находящееся на территории России движимое имущество, если наследодатель имел последнее место жительства за пределами Российской Федерации, возможно как в соответствии со статьей 1224 ГК РФ (пункт 1) - по месту, где наследодатель имел последнее место жительства, так и в соответствии со статьей 1115 ГК РФ (часть вторая) - по месту, где находится наследственное имущество.[31.C.31]

В связи, с этим Нотариальная палата РФ рекомендует нотариусам при оформлении наследственных прав на движимое имуществом соответствии со статьей 1115 ГК РФ во избежание спорных ситуаций- уведомлять об этом компетентные органы соответствующего иностранного государства- через Министерство, юстиции РФ.

В литературе высказывается мнение о том, что более рациональным является ограничительное толкование правила, закрепленного в ст. 1115 ГК РФ, когда исключительная компетенция российского нотариуса признается только в отношении недвижимого имущества, находящегося на территории России, а также иных правда имущество, требующих государственной регистрации или выполнения аналогичных формальностей. В качестве возражения против этой точки зрения можно привести следующее.

Во-первых, и при таком ограничительном, толковании рассматриваемой нормы не всегда удастся избежать коллизий в правовом регулировании наследственных отношений с иностранным, элементом. Виной тому является закрепление различных коллизионных привязок в отношении наследования в России и иностранных государствах. [33.C.29]

Так, например, на основании ст. 25 Вводного закона к Германскому гражданскому уложению, наследование имущества гражданина Германии подчинено праву Германии. Таким образом, при нахождении на территории России любого имущества германского гражданина, проживающего на территории России, возникает коллизия компетенций российского нотариуса и органов Германии. [37.C.28]

Во-вторых, закрепление «дополнительной» компетенции российских нотариусов в отношении движимого имущества, находящегося на территории РФ, имеет ряд положительных моментов: организация охраны и управления движимым имуществом нотариусом по месту его нахождения более оперативна и эффективна; наследникам, находящимся на территории России, проще реализовывать свои наследственные права в отношении движимого имущества.

К положительным моментам регулирования международного наследования, осуществляемого ст. 1115 ГK РФ, относится также отсутствие пробела в отношении определения места открытия наследства, состоящего из имущественных прав.

Как справедливо отмечает М.И; Телюкина, имущественные права едва ли могут быть отнесены« к движимому имуществу, корректнее было бы говорить об "имуществе, не являющемся недвижимым" . Тем не менее некоторые имущественные права- имеют своим, объектом недвижимость, подлежат регистрации в качестве ограничений (обременений) в отношении этого недвижимого имущества в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним. [36.C.81]

Рассматривая вопрос о применимом к наследованию такого имущества праве, Нотариальная палата РФ указала на отсутствие регулирования этого вопроса как в российским праве, так и нормами международного права, и обратила внимание на то, что п. 2 ст. 1186- ГК предусмотрена возможность применения к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, права страны, с которой это отношение наиболее тесно связано (при отсутствии иного правового регулирования). Отсюда был сделан вывод, что при наследовании прав, на недвижимое имущество так же, как и при наследовании недвижимого имущества, должно применяться российское право.[37.C.28]

Следует отметить, что нельзя безоговорочно утверждать об отсутствии коллизионной нормы в отношении права, подлежащего применению при наследовании имущественных прав. Ст. 1224 ГК устанавливает общее коллизионное правило, в соответствии с которым отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место; жительства (ч 2 п.1). [27.C.26]

Исключение из этого правила касается лишь недвижимого имущества (ч.2 п.1), к которому, как уже отмечалось, имущественные права не относятся. Таким образом; формально норма для коллизионногорегулирования отношений по наследованию имущественных прав есть: это ч.1 п.1 ст. 1224 ГК. Другое дело, что подчинение наследования недвижимого имущества и наследования прав на это имущество различным правопорядкам, действительно, нецелесообразно. В этой ситуации очевидна необходимость законодательной корректировки ст. 1224 ГК, приравнивания режима имущественных прав к режиму недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации. В связи с этим предлагается внести дополнение к абз.2 п.1 ст. 1224 ГК, изложив его в следующей редакции: «наследование недвижимого имущества и прав на него определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, и прав на него — по российскому праву». [25.C.28]

Пока же ст. 1115 ГК хотя бы устраняет проблему определения компетентного органа в отношении наследования имущественных прав на недвижимость, находящуюся на территории Российской Федерации. Им является российский нотариус по месту нахождения данного имущества.

В настоящий момент распределение ведения наследственных дел между нотариусами в различных населенных пунктах производится в соответствии с приказом органа юстиции по согласованию с нотариальными палатами и производится в соответствии с одним из двух принципов: территориальному — в зависимости от улицы, района, квартала и т.п. проживания наследодателей, или алфавитному — в зависимости от начальных букв фамилий наследодателей. Возможно также сочетание этих двух принципов. Как дополнительный может также использоваться критерий даты открытия наследства. [23.C.87]

В некоторых субъектах РФ, где действует система централизованного учета наследственных дел, вести наследственное дело может любой нотариус. Так, с внедрением с 1 августа 2005 г. централизованной системы регистрации наследственных дел в Москве у граждан появилась возможность открыть наследственное дело в отношении имущества умершего после этой даты у любого нотариуса г. Москвы, работающего с программой "Наследство без границ".[37.C.29]

Обычно нотариусы для выяснения вопроса, относится ли конкретное наследственное дело к его юрисдикции, требуют от лица, обратившегося к нему, документального подтверждения места открытия наследства.

Между тем, в литературе отмечается, что прием нотариусом заявления наследника о принятии наследства или заявления о выдаче свидетельства о праве на наследство не может быть поставлен в зависимость от представления каких-либо доказательств. Как отмечает Т.Д. Чепига [21.C.33], подача указанных заявлений вызывает правовые последствия правопреемства в совокупности с другими юридическими фактами, на которых основано право на наследство.

На распространенность случаев отказа нотариусами в принятии указанных заявлений на основании отсутствия ряда документов, необходимых для выдачи свидетельства о праве на, наследство, которые зачастую; влекут пропуск наследниками срока принятия- наследства, неоднократно указывалось в литературе. В связи с этим, в доктрине высказано предложение включить в ст. 62 Основ законодательства РФ о нотариате норму, обязывающую нотариуса принимать заявления о принятии- наследства или отказе от него от любых обратившихся к нему граждан . Пока же данное правило закреплено в подп. 2 п. 13 Методических рекомендаций по оформлению наследственных прав 2007 г: для, оказания содействия лицам в осуществлении их прав и защите законных интересов с целью способствования принятию» наследства в- установленные законом сроки, нотариус обязан принять данное заявление без документального подтверждения, каких бы то ни было фактов; разъяснив при этом; какие документы заявитель, обязан представить впоследствии- для получения- свидетельства о праве на наследство. [37.C.39]

После получения сообщения об открытии наследства и заведения наследственного дела нотариус становится обязательным участником наследственных организационных отношений. Степень его участия зависит от каждого конкретного наследственного дела и обусловлена такими факторами, как ценность наследственного имущества, наличие или отсутствие завещания, а также исполнителя завещания, инициатива- наследников, и других субъектов наследственных процедур по привлечению нотариуса к их осуществлению.

Однако некоторые действия нотариус обязан осуществить при каждом случае получения сообщения об открытии наследства. Такими действиями являются установление круга наследников и выявление состава и местонахождения наследственного имущества. [21.C.20]

Для установления круга наследников, прежде всего, необходимо знать, оставил ли наследодатель завещание, или же наследование будет осуществляться по закону. Учитывая, что наследодатель имеет право удостоверить завещание в любой точке нашей страны, а также за ее пределами, абсолютно точно, ответить на этот вопрос практически невозможно:

Кроме, того, остается нерегламентированным вопрос о месте хранения завещаний, приравниваемых к нотариально удостоверенным (ст.1127 ГК),, в случае, если место жительства завещателя неизвестно, а также завещаний, совершенных на территории РФ гражданами, проживающими в иностранных , государствах, с которыми Россия не заключила международных договоров о правовой помощи по гражданским делам. Следует согласиться с высказанным Н.В. Сучковой [29.C.112] предложением о направлении их в Министерство юстиции РФ.

Если завещание наследодателя обнаружено, следующими действиями нотариуса являются определение соответствия завещания закону, установление его содержания, извещение наследников об открывшемся наследстве (ст. 61 Основ законодательства о нотариате) [6] и разъяснение содержания завещания наследникам. ГК РФ [2] не устанавливает общую процедуру оглашения завещания после смерти наследодателя, подробно описывая только порядок установления и оглашения воли завещателя, закрепленной в закрытом завещании.

Представляется, что в процедуре оглашения закрытого завещания можно выделить следующие этапы:

Фиксация момента поступления сообщения о смерти завещателя, необходимая для исчисления сроков, отведенных законом для оглашения текста закрытого завещания. В литературе отмечается, что для этого от лица, представившего нотариусу свидетельство о смерти, необходимо принять письменное заявление о факте открытия наследства (в соответствии с п. 63 Методических рекомендаций по удостоверению завещаний — это заявление о представлении указанного свидетельства, которое регистрируется нотариусом в день поступления в книге регистрации входящей корреспонденции); [29.C.34]

Назначение даты и времени оглашения закрытого завещания и принятие мер к уведомлению наследников по закону. Если лицо, представившее нотариусу свидетельство о смерти завещателя, является наследником по закону завещателя, нотариус сообщает ему дату и время вскрытия конверта с закрытым завещанием (п.66 Методических рекомендаций по удостоверению завещаний). В данном случае также возможно уведомление наследников по закону через средства массовой информации (ст. 61 Основ законодательства о нотариате). Невозможность или нежелание наследников присутствовать при вскрытии конверта и оглашении закрытого завещания либо отсутствие у нотариуса сведений о наследниках или их месте нахождения не являются основанием для продления (приостановления) пятнадцатидневного срока, установленного для вскрытия конверта с закрытым завещанием (п. 68 Методических рекомендаций по удостоверению завещаний). [29.C.36]

Привлечение свидетелей, установление личности, свидетелей и пожелавших присутствовать заинтересованных лиц из числа наследников по закону, проверка родственных, брачных или иждивенческих отношений наследников с наследодателем. Хотя Федеральная нотариальная палата и некоторые авторы утверждают, что на свидетелей, в присутствии которых вскрывается конверт с завещанием, распространяются ограничения, предусмотренные в п.2 ст. 1124 ГК РФ [2], в самом п.2 ст. 1124 ГК РФ не установлено, что закрепленные в нем требования к свидетелям применяются при оглашении закрытого завещания.

Представляется, что такая формулировка вызвана невозможностью предугадать при выборе свидетелей для вскрытия закрытого завещания, являются ли они лицами, в пользу которых составлено завещание или сделан завещательный отказ, супругами таких лиц, их детьми или родителями. В случае если после оглашения окажется, что один или несколько свидетелей являются наследниками по завещанию или иными, указанными в абз. 3 п. 2 ст. 1124 ГК РФ лицами, этот факт не может опорочить процедуру оглашения завещания, так как требования п. 2 ст. 1124 ГК РФ на нее не распространяются. Тем не менее, полный отказ от регулирования этого вопроса также нельзя признать удачным. Представляется, что свидетелями» не могут быть граждане, названные в абзацах 2, 4-7 п.2 ст. 1147 ГК РФ .[29.C.31]

Извлечение конверта с закрытым завещанием из конверта хранения в присутствии всех заинтересованных лиц и свидетелей, вскрытие конверта с завещанием и оглашение вслух текста обнаруженного документа в присутствии не менее чем двух свидетелей и пожелавших присутствовать при этом заинтересованных лиц из числа наследников по закону (п.4 ст. 1126 ГК). [35.C.29]

Составление протокола вскрытия и оглашения закрытого завещания. Отсутствие в конверте какого бы то ни было документа, а равно обнаружение документа, не имеющего юридического значения, не может препятствовать составлению протокола. После того, как свидетели ознакомятся с текстом протокола, протокол подписывается нотариусом и свидетелями.

Н.В. Сучкова, обращая внимание на требование п.4 ст. 1126 ГК о занесении в протокол полного текста завещания, отмечает, что предписанная, законодателем процедура оглашения закрытого завещания может превратиться, в весьма протяженное по времени мероприятие и тем самым осложнить работу нотариуса, поскольку закрытое завещание кроме распоряжения о судьбе имущества может содержать мемуары, размышления о жизни и т.д., переписывание которых в протокол является нецелесообразным. [29.C.19]

Следует согласиться с мнением данного автора о необходимости корректировки в этой части ст. 1126 ГК РФ. Устранение требования о внесении полного текста завещания в протокол может быть компенсировано положением о выдаче наследникам нотариально удостоверенной копии завещания. [37.C.30]

Еще одну проблему может представлять случай обнаружения в конверте документа, изложенного на языке, не известном нотариусу. Требование закона о немедленном оглашении текста завещания носит императивный характер. Таким образом, нотариус, формально выполнив всю предварительную процедуру вскрытия закрытого завещания, лишен возможности завершить нотариальное действие - огласить завещание, без предварительного и надлежащим образом оформленного перевода текста. Методические рекомендации по удостоверению завещаний предусматривают единственно возможный выход из этой, ситуации: при обнаружении в конверте с закрытым завещанием документа, изложенного не на государственном языке, нотариус без оглашения этого документа составляет Протокол вскрытия закрытого завещания по аналогии с формой №69 Форм реестров, свидетельств и удостоверительных надписей, со ссылкой в нем на невозможность оглашения обнаруженного в конверте документа из-за изложения его не на государственном языке. В силу пункта 4 статьи 1126 ГК РФ в Протоколе вскрытия закрытого завещания нотариусом полностью воспроизводится текст документа (в том числе, с применением технических средств) (п. 78). [37.C.61]

В литературе справедливо отмечается, что при этом возникает масса иных вопросов (ненахождение необходимого переводчика, нарушение срока оглашения закрытого завещания), и предлагается разрешить данную ситуацию законодательным требованием изложения закрытого завещания на языке, имеющем статус государственного. Однако представляется, что такое решение может повлечь нарушение закрепленного ч. 2 ст. 19 Конституции РФ [1] принципа равенства прав и свобод человека и гражданина и предусмотренного ч. 2 ст. 26 Конституции РФ [1] права на пользование родным языком. Из анализа установленных в ст. 3 Федеральным законом от 1 июня 2005 г. N 53-Ф3 "О государственном языке Российской Федерации"^- сфер обязательного использования государственного языка РФ, можно сделать вывод, что обязанность использовать государственный язык характерна для субъектов публичных отношений либо для субъектов такой деятельности, которая направлена на неопределенный круг лиц в рамках всей страны. Завещание же является частным актом гражданина, и может быть составлено им на любом, выбранном им языке.Выдача наследникам нотариально удостоверенной копии протокола. Подлинник завещания хранится у нотариуса. [37.C.100]

В литературе, исходя из того, что в тексте ст. 1126 ГК РФ не говорится, что копия выдается только наследникам по завещанию, делается вывод о том, что наследники по закону, не указанные в завещании, не лишены права на получение копии протокола: В частности, такой протокол может им понадобиться при оспаривании действительности завещания. Федеральная нотариальная палата придерживается другого мнения в отношении содержания последнего предложения п. 4 ст. 1126 ГК РФ: согласно п. 75 Методических рекомендаций по удостоверению завещания, нотариально засвидетельствованная копия Протокола вскрытия и оглашения закрытого завещания выдается наследникам, указанным в закрытом завещании.

При наследовании по закону определение круга наследников осуществляется путем установления родственных связей наследодателя и существования отношений иждивения. [29.C.23]

Ст. 61 Основ о нотариате [6] устанавливает обязанность нотариуса, получившего сообщение об открывшемся наследстве, известить об этом тех наследников, место жительства или работы которых ему известно.

Таким образом, исходя из вышеприведенной нормы ГК РФ [2], нотариус не вправе принять меры к охране наследства по собственной инициативе. Однако ст. 64 Основ законодательства о нотариате закрепляет право нотариуса принимать меры к охране наследственного имущества самостоятельно. Ио мнению Г.Г. Черемных [33.C.12], это правило является исключением из принципа- диспозитивности, действующего не только в сфере правосудия, но и в сфере нотариальной деятельности . Б.А. Борзенко [12.C.44] также считает, что нотариус вправе принять меры к охране наследства, по собственной инициативе.

Однако в случае отсутствия заявлений об охране наследства и сообщений о смерти наследодателя нотариус может просто не знать о- необходимости принятия таких мер. A.B. Бегичев [11.C.76] предлагает для. немедленного принятия мер по охране предприятия предусмотреть в ч. 3 ГК РФ правило согласно которому участник общей собственности на предприятие, доверительный управляющий или арендатор обязаны немедленно сообщить нотариусу о смерти предпринимателя. Однако представляется, что закрепление такой обязанности нецелесообразно при отсутствии в законе санкции за ее неисполнение. [29.C.39]

Выводы:

Подводя итоги исследованию можно сделать вывод о том, что нотариальная палата является некоммерческой организацией, создаваемой нотариусами соответствующего субъекта Российской Федерации в организационно-правовой форме некоммерческого партнерства для обеспечения нотариальной деятельности и контроля за ее осуществлением».

Отсюда можно сделать вывод о том, что данные споры возникли в связи с неточностью формулировок Основ законодательства РФ о нотариате [6]. Поэтому новый Закон о нотариате и нотариальной деятельности должен более детально предусмотреть и полномочия палат, и порядок формирования их органов управления.

При этом следует обратить внимание на то, что нотариальные палаты – это не обычные некоммерческие организации, и создаются они не нотариусами, а в силу закона, и членство в них не добровольное, а обязательное. Уставы же могут регулировать лишь внутреннюю организацию деятельности нотариальных палат как некоммерческих организаций.

Заключение

Органы нотариального самоуправления в Российской Федерации охватывают:

— Федеральную нотариальную палату;

— нотариальные палаты субъектов в составе Российской Федерации.

Имеются определенные особенности и в организации контроля за исполнением профессиональных обязанностей нотариусами. Нотариусы, занимающиеся частной практикой, с функциональноорганизационной точки зрения интегрированы с системой нотариального самоуправления, так как они обязаны быть членами нотариальной палаты (п. 4 ст. 2 Основ), которая осуществляет контроль за исполнением ими профессиональных обязанностей.

С учетом сказанного можно говорить о системе нотариального самоуправления, которая представляет собой самостоятельной интерес. В данной статье этот вопрос рассматривается в узком аспекте, так как правовой статус частного нотариуса не может быть правильно понят и тем более глубоко исследован без анализа такого компонента действующей нотариальной системы, как нотариальное самоуправление. Подобный подход очень важен и для уяснения взаимосвязей нотариата с органами исполнительной власти в целом и ее отдельными видами и структурами в частности.

Вопросам нотариального самоуправления в Основах законодательства о нотариате непосредственно посвящена шестая глава, хотя отдельные аспекты этой проблемы частично регламентируются в других главах и статьях Основ, а также в законодательных и иных нормативных актах субъектов РФ. В шестой главе (ст. ст. 24-32) содержатся основополагающие правовые нормы, касающиеся характеристики самого института нотариального самоуправления — нотариальной палаты, совокупности нотариальных палат, их природы, функций и полномочий.

Нотариальная палата — это некоммерческая организация, представляющая собой профессиональное объединение, основанное на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой. Таким образом, нотариальные палаты охватывают весь частный нотариат. Основы законодательства о нотариате устанавливают, что членами нотариальной палаты могут быть не только нотариусы, но и лица, получившие или желающие получить лицензию на право занятия нотариальной деятельностью.

Статус нотариальной палаты определяется помимо Основ Уставом, принимаемым общим собранием членов нотариальной палаты, и регистрируется в порядке, установленном для регистрации общественных объединений.

Верхнюю точку в иерархии всех нотариальных палат занимает Федеральная нотариальная палата, которая является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение нотариальных палат субъектов РФ, и, в соответствии с п. 2 ст. 30 Основ законодательства о нотариате, осуществляет координацию деятельности нотариальных палат, а также представляет интересы нотариальных палат в органах государственной власти и управления, предприятиях, учреждениях, организациях; обеспечивает защиту социальных и профессиональных прав нотариусов, занимающихся частной практикой; участвует в проведении экспертиз проектов законов Российской Федерации по вопросам, связанным с нотариальной деятельностью; обеспечивает повышение квалификации нотариусов, стажеров и помощников нотариусов; организует страхование нотариальной деятельности; представляет интересы нотариальных палат в международных организациях. Более подробно и развернуто вопросы организации и компетенции Федеральной нотариальной палаты определяются в Уставе. В этом правовом документе регулируются полномочия собрания представителей нотариальных палат, правления Федеральной нотариальной палаты, президента Федеральной нотариальной палаты.

БИБЛИОГРАФИЯ

Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ)
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 07.02.2017)
Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 N 95-ФЗ (ред. от 19.12.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)
Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 19.12.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред. от 07.02.2017)
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)
Федеральный закон от 01.12.2007 N 315-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "О саморегулируемых организациях" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2016)
Федеральный закон от 12.01.1996 N 7-ФЗ (ред. от 19.12.2016) "О некоммерческих организациях"
О нотариате и нотариальной деятельности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ: проект Федерального закона № 398234-6 (в редакции от 01.06.2015 г.). Доступ из справочно-правовой системы «КонсультантПлюс»
Проект Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» в версии Министерства юстиции Российской Федерации от 04.09.2013.
Бегичев A.B. Наследование предприятия М,- Волтерс Клувер, 2016
Борзенко Б А. Доверительное управление наследственным имуществом // Нотариальный вестник 2005. № 7. С. 17
Гордон M.B. Наследование по закону и по завещанию. М.: Юрид лит., 1967.
Кайль А.Н., Батяев А.А. Комментарий к федеральному закону от 1 декабря 2007 года № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях» (постатейный) // СПС КонсулътантПлюс». – 2009.
Комментарий к проекту федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» // Бюл. нотариальной практики. – 2016. – № 1
Лазаревский А. Диагноз института госкорпораций // ЭЖ-Юрист. – 2008. – № 6
Новак Д.В. К упорядочению системы некоммерческих организаций // Вестн. гражданского права. – 2015. – № 3. – С. 72.
Нотариат за рубежом: позитивный опыт: сб. материалов и ст. / Центр нотариальных исслед. – СПб., 2016
Паиушой И.Л. Гражданско- правовое регулирование института наследования с участием иностранного элемента. Дис. канд. юрид.наук. М., 2007
Постановление Конституционного Суда РФ «По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства РФ о нотариате» от 19.05.1998 // Вестн. Конституционного Суда РФ. – 1998. – № 5. – С. 3–9.
Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, частям первой, второй, третьей / Под ред. Т.Е. Абовой, М.М. Богуславского, А.Ю. Кабалкина, А.Г. Лисицина-Светланова. М.: Юрайт, 2015. С. 901. (Автор комментария - Т.Д. Чепига).
Проблемы нотариата, как они видятся из Министерства юстиции // Материалы пресс-конференции // Нотариальный вестн. – 2015. – № 1
Псарева Э.С. Деятельность нотариальной палаты в сфере правовой пропаганды и формирования имиджа нотариуса // Современный нотариат: сложившиеся стереотипы и технологии воздействия: материалы науч.-практ. семинара // Нотариальный вестн. – 2015. – №5
Репин В.С. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате. – М.: ИНФРА-М-НОРМА, 2016
Репин В.С. Комментарий к основам законодательства РФ о нотариате. М., 2000
Романовская О.В. Нотариальная палата, публичная корпорация, саморегулируемая организация: проблемы терминологии // Нотариус. – 2015. – № 5. – С. 14. 13.
Смирнов С.В., Калиниченко Т.Г., Бочковенко В.А. Нотариат – публичноправовая саморегулируемая организация // Рос. юстиция. – 2011. – № 5
Степанов Д.И. В поисках критерия разграничения юридических лиц на два типа и принципа обособления некоммерческих организаций // Вестн. гражданского права. – 2007. – № 3
Сучкова Н. В. Нотариат: учебник для академического бакалавриата. М., 2015
Сычев О.М. Гражданско-правовой статус нотариусов, занимающихся частной практикой, и нотариальных палат Российской Федерации // СПС КонсультантПлюс. – 2014
Черемных Г. Строители новых палат разваливают нотариат // Нотариальный вестн. – 2015. – № 7/8.
Черемных Г.Г. «Параллельные» нотариальные конторы – вне закона // Рос. юстиция. 2016. – № 9.
Черемных Г.Г. Нотариат как институт предупредительного (превентивного) правосудия // Нотариус. – 1998. – № 5/6. – С. 72–75.
Шеховцов A.B. Закрытое завещание // Нотариальный вестник. 2010. № 3. С. 58.
Экспертное заключение о степени коррупционных и социальных последствий реализации предложений по изменению регулирования организации и деятельности нотариата: материалы Регионального общественного фонда ИНДЕМ // Нотариальный вестн. – 2014. – № 8.
Югов А.А. Понятие и система основных функций публичной власти // Рос. юрид. журнал. – 2008. – № 1
Ярков В.В. Нотариальное право России: учебник. М., 2014