Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Правовые основы оперативно-розыскной деятельности. Структура ФЗ об ОРД

Содержание:

Введение

Одной из существенных черт цивилизованного государства является его способность противодействовать негативным явлениям и, в первую очередь, преступности Стабильность государственного влияния на криминальные события в советский период существования России в первые годы постсоветского этапа развития общества сменилась безудержным ростом преступности, в том числе ее групповых и организованных форм', остановить который не удается до настоящего времени

Криминальные проявления пронизали все сферы жизнедеятельности государства и общества в России политику, экономику, идеологию, общественное сознание, включая правосознание и нравственность В таком виде преступность представляет угрозу существованию самого государства Для ею выживания и развития сегодня необходим ряд серьезных и последовательных мер, в первую очередь, антикриминального (в том числе, оперативно-розыскного) свойства В ряду этих мер наиболее значимое место, по мнению соискателя, занимает законотворческая деятельность, ибо демократическое государство невозможно представить без наличия и соблюдения законов

Центральным звеном правовой основы оперативно-розыскной деятельности выступает ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее — ФЗ об ОРД) Присутствие в нем системных проблем, и необходимость существенного изменения норм действующего оперативно-розыскного законодательства весьма наглядно продемонстрирована в трудах многих ученых в области оперативно-розыскной деятельности (далее - ОРД)

Различные аспекты, соприкасающиеся с темой исследования, нашли отражение в работах по проблемам совершенствования правового регулирования ОРД таких авторов, как В Г Бобров, Е А Доля, А М Ефремов, В Ф Луговик, К В Сурков, А Е Чечетин, А Ю Шумилов и др

Основной целью курсовой работы является исследование вопроса

- обобщения и систематизации законодательных предписаний в области ОРД,

- Понятие правового регулирования оперативно-розыскной деятельности

- Границы правового регулирования общественных отношений ОРД.

-Определение оперативно-розыскного закона и его структура

- проанализировать проблемы нормативно-правового регулирования оперативно-розыскной деятельности и научно значимые варианты их разрешения

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в связи с законодательной регламентацией ОРД и практическим использованием законодательных норм в указанной сфере

Предметом исследования выступают закономерности создания законодательных норм и их использования в правоприменительной деятельности субъектов ОРД

Методологическая основа исследования. Методологическую основу исследования составили диалектический метод познания, а также системно-структурный, сравнительно-правовой, логико-теоретический методы изучения социально правовых явлений. Для достижения объективности результатов исследования данные методы применялись комплексно

Глава 1 Общие положения правового регулирования оперативно розыскной деятельности

1.1 Эволюция законодательного регулирования оперативно-розыскной деятельности

Оперативно-розыскная деятельность (далее - ОРД) в России имеет глубокие исторические корни. Однако первые упоминания о применении розыскных приемов относятся еще к первобытно-общинному строю [16, с. 89]. В.П. Илларионов утверждает: «Сколько помнит себя человечество, инстинкт самозащиты рода, племени, государственной общности выделил тех, кого в Библии называют “соглядатай”». Из истории развития форм этой деятельности известно, что она, неизменно сохраняя свою сущность, получала различные альтернативные наименования, например, рассматривалась как сыскная, уголовно-сыскная деятельность, уголовно-розыскная деятельность, иногда в качестве оперативно-розыскного процесса и т.д. Специфика самой ОРД и ее правового регулирования изначально обусловлена главным образом двумя основополагающими факторами.

С одной стороны, достижение ее целей производится путем совершения, в основном, негласных действий (а при возможности и необходимости и гласных). Кроме того, обычно планирование и реализация оперативно-розыскных мер и мероприятий носит преимущественно конспиративный характер. Конспирация при осуществлении ОРД означает использование методов, применяемых «для сохранения в тайне своей деятельности и членов», а также «соблюдение тайны».

С другой стороны, получение значительного объема имеющей значение оперативной информации производится посредством использования возможностей негласного оперативного аппарата, т.е. ОРД предполагает привлечение лиц, оказывающих содействие на конфиденциальной основе. В юридической литературе и в практической правовой фразеологии таких лиц именуют различными терминологическими обозначениями: «негласными сотрудниками», «агентами», «конфидентами», «информаторами», «источниками», «помощниками», «доверенными лицами», «осведомителями» и т.п. [28, с. 235]

В этих условиях правовое регулирование ОРД имеет важное практическое значение для обеспечения ее законности, а в современных условиях - и гарантий реализации конституционных прав граждан. Законность мер и мероприятий, применяемых в рамках ОРД для обеспечения охраны жизни, здоровья, прав и свобод граждан, обеспечения безопасности общества и государства, во многом определяется уровнем правового регулирования механизма работы оперативных подразделений и их сотрудников.

В процессе достижения задач ОРД в наши дни, а в исторической ретроспективе - сыскной деятельности на различных исторических этапах ее осуществления, неизбежно и объективно оперативно-розыскными органами и их сотрудниками могут затрагиваться (законно ограничиваться либо нарушаться) важнейшие права человека (гражданина) (установленные законами или конституционные - в зависимости от исторического этапа).

Начальный период развития сыска в России характеризуется становлением элементов и форм сыскной деятельности, зарождением первых правовых источников, регламентирующих основы сыска.

На протяжении многих столетий для России был характерен частный исковой судебный процесс. Доказательства вины в совершении преступления в суд представляли частные лица. Они же добывали необходимые доказательства. Не было и системы органов, обеспечивающих безопасность государства. В те времена власти обычно добывали информацию, необходимую для обеспечения безопасности, при помощи агентов, «путных людей», купцов, тайных лазутчиков и др. [24, с. 16].

Вместе с тем уже первая редакция Русской Правды («Суд Ярослава», 1019 г.) закрепляет начальные формы проведения сыска - «свод» и «гонение следа». Потребность в создании специальных органов, занимающихся розыском и расследованием, и правового регулирования этой деятельности была реализована позднее.

Зашита личности, осуществляемая ранее общиной, в последующем (более четко это наблюдается в конце XV - начале XVI вв.) переходит к специально уполномоченным государством органам и лицам. Дальнейшее развитие сыскной деятельности в России отражено Судебником 1497 г., Соборным Уложением 1649 г., указами царя и Боярской думы, а также указными книгами приказов (Земского, Разбойного, Холопьего и др.). На смену частного искового процесса постепенно приходил розыскной процесс.

Для участия в расследовании преступлений стали назначать специальных должностных лиц государства. Помимо иных способов для получения показаний стала применяться пытка. Широкое распространение получили такие методы, как «повальный обыск» и «поличное». При необходимости по населенным пунктам рассылалось письменное указание о розыске с описанием примет разыскиваемого лица.

В дальнейшем сыскная деятельность в царской России в первую очередь подчинялась обеспечению политической и экономической безопасности государства. С начала XVII в. особое значение придавалось политическому сыску. В 1655 г. был создан Приказ Тайных дел, что считается началом зарождения тайной полиции в России. Создание Приказа Тайных дел способствовало развитию тайных методов розыска и расследования. В целом этот период характеризуется действиями государственных правителей по созданию специализированных подразделений политического и уголовного сыска, формированием правовой основы деятельности полицейских учреждений. Появились должности сыщиков, которые занимались выполнением специальных заданий, например, осуществляли розыск и поимку беглых крестьян.

С XVIII в. начинает осуществляться более подробная регламентация тайной сыскной деятельности. В 1711 г. появляется Фискальная служба, созданная для борьбы с казнокрадством, взяточничеством и лихоимством тайными, в том числе и агентурными методами. Борьбу с преступностью стали осуществлять полицейские органы, имеющие специализацию по частным сферам. Ими также начала использоваться практика негласного привлечения осведомителей из преступной среды. [31, с. 145]

Следует констатировать, что после возникновения 12 января 1722 г. в России института прокуратуры ее деятельность стала служить установлению законности в различной сфере общественных отношений, включая сферу негласной оперативной (сыскной) деятельности. Исторический анализ показывает, что развитие прокурорского надзора за исполнением законов в оперативно-розыскной деятельности прямо обусловлено развитием оперативно-розыскного законодательства. Вместе с тем до XIX в. прокурорский надзор за исполнением законов в сфере оперативно-розыскной (сыскной) деятельности не носил всеобъемлющего характера ввиду отсутствия полноценной системы правового (законодательного) регулирования этого вида деятельности.

В начале XIX в. создается Министерство внутренних дел, в котором выделяется структура политического сыска. Указанные реформы повлекли дальнейшее развитие правовой регламентации, в том числе и оперативно-розыскной (сыскной) работы. В середине XIX в. в результате судебной реформы 1864 г. на полицию возложили обязанности по производству дознания.

К концу XIX в. был принят целый ряд нормативных правовых актов, регулирующих общественные отношения, связанные с организацией оперативно-розыскной (сыскной) деятельности (например, Устав Уголовного судопроизводства Российской империи 1864 г.; Инструкция околоточным надзирателям 1867 г.; Положение об отдельном Корпусе жандармов от 9 сентября 1867 г.; Положение о негласном полицейском надзоре от 1 марта 1882 г.; Положение «Об устройстве секретной полиции в Империи» от 1883 г. и др.).

В рамках возложенных обязанностей полиция должна была сохранять следы преступления, обеспечивать задержание подозреваемого. При совершении неочевидного преступления полиция получила право осуществления негласного розыска, в том числе путем проведения расспросов и негласного наблюдения. Создание специальной сыскной полиции произошло 31 декабря 1886 г. При полицейском управлении Санкт- Петербурга была создана специальная сыскная часть, задачей которой стало предупреждение и раскрытие общеуголовных преступлений с использованием специальных методов и средств. В частности, использовались такие методы и средства, как личный сыск, опросы на основе разрабатываемых легенд, скрытое наблюдение, оперативное внедрение, привлечение к сотрудничеству лиц из уголовнопреступной среды.

В конце XIX - начале XX вв. были созданы специальные подразделения наружного наблюдения. Впоследствии сотрудники этих подразделений стали именоваться «филерами». Сыскную деятельность в начале XX в. осуществляли жандармы, сыскная полиция и военная контрразведка. Важнейшим этапом развития оперативнорозыскного (сыскного) законодательства являлось принятие Закона от 6 июля 1908 г. «Об организации сыскной части». При этом развивалась и подзаконная нормативная база.

В частности, были изданы: Положение о начальниках розыскных отделений от 12 августа 1902 г.; Положение об охранных отделениях от 9 февраля 1907 г.; Положение об Особом отделе 1907 г.; Инструкция чинам сыскных отделений от 9 августа 1910 г. и др. Основными источниками получения оперативной информации являлись агентурные сведения, перлюстрация корреспонденции и данные наружного наблюдения.

В это время органы сыска также имели полномочия производить розыск. Розыск рассматривался как составная часть дознания. При этом розыск был направлен на обнаружение неустановленного виновника преступления. Следует также отметить, что при расследовании и судебном рассмотрении дел о государственных преступлениях в царской России законодательством допускалось прямое использование агентурной информации как имеющей доказательственное значение.

Советский период отличает коренной перелом в развитии оперативно-розыскной (сыскной) деятельности. Он характеризуется упразднением старых и созданием новых (с учетом социалистической законности) органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, и изменение правовой регламентации их деятельности. В советский период законодательная регламентация ОРД не осуществлялась. Нормативную основу осуществления ОРД составляли секретные и совершенно секретные ведомственные подзаконные нормативные правовые акты соответствующих правоохранительных органов. Однако именно в советский период была предпринята попытка легализации понятия «агентурно-оперативной работы», а в дальнейшем его замены на родовой термин «оперативно-розыскные меры», обязательный для разведки, контрразведки и милицейского сыска.

С этой целью в ст. 29 Основ уголовного судопроизводства СССР, принятых Верховным Советом СССР 25 декабря 1958 г. [8, с. 69], на органы дознания возлагалось принятие необходимых оперативно-розыскных мер в целях обнаружения признаков преступлений и лиц, их совершивших.

Следует констатировать, что в советский период вся ОРД была до такой степени засекречена, что доступа к ее результатам на легальных основаниях не имели ни следователи, ни прокуроры, ни судьи. Подобная закрытость ОРД, кроме некоторых положительных, имела резко отрицательные стороны. Порой она приводила к полной бесконтрольности оперативных служб и соответственно к нарушениям, а также необоснованным ограничениям прав и законных интересов граждан [19, с. 124].

Следствием политических заявлений о необходимости построения правового государства в Российской Федерации, а в дальнейшем закрепление этого положения в преамбуле к Конституции РФ (1993 г.) явилась судебно-правовая реформа, в рамках которой предполагалось формирование реальных механизмов охраны и защиты прав и свобод человека и гражданина, в том числе в сфере ОРД и уголовного судопроизводства. Исходя из этих идеологических предпосылок, существовавший ранее законодательный пробел в регламентации ОРД не мог сохраняться долго.

Принятие первого в истории нашей страны Закона Российской Федерации «Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации» (1992 г.), а затем и второго, ныне действующего Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» (1995 г.), позволило обозначить правовые границы деятельности органов, осуществляющих ОРД, указать виды разрешенных к проведению оперативно-розыскных мероприятий (далее - ОРМ), установить перечень оснований, перечислить условия, определить общий порядок проведения ОРМ, нормативно гарантировать соблюдение прав и свобод человека и гражданина при проведении ОРМ, ввести различные формы надзора и контроля за законностью в этой сфере государственной деятельности.

1.2 Понятие и содержание правовой основы оперативно-розыскной деятельности

В юридической литературе под правовой основой понимают находящуюся в постоянном движении систему юридического нормативного регулирования, включающую в себя процесс создания правовых норм и процесс их действия.

ОРД как одно из направлений борьбы с преступностью осуществляется в соответствии со ст. 4 ФЗ об ОРД на основе и во исполнение Конституции РФ, Федеральных законов, указов Президента, постановлений и распоряжений Правительства, ведомственных и межведомственных нормативных актов, составляющих в своей совокупности ее правовую основу.

Правовая основа ОРД - это фундаментальная часть правового регулирования данного вида государственной деятельности, которая носит прежде всего функциональный, служебный характер, в которой посредством правовых норм регулируются общественные отношения между государством (его представителями) и гражданином в связи с необходимостью защиты жизненно важных интересов личности, общества и государства от преступных посягательств.

В связи с тем, что правовая основа сложна по составу и представляет собой систему правовых норм, целесообразно (учитывая требования системного подхода к анализу сложных явлений и процессов) провести определенную дифференциацию нормативных правовых актов в области ОРД (их насчитывается несколько сотен). Их можно систематизировать по трем уровням (в зависимости от юридической силы и роли, которую они играют в регулировании сыскной работы):

Международный уровень.

Российская Федерация является субъектом международного права. Конституция Российской Федерации признает верховенство норм международного права в регулировании общественных отношений (п. 4, ст. 15 Конституции РФ).

При этом нам известно, что одним из оснований проведения оперативно-розыскных мероприятий являются запросы международных правоохранительных организаций и правоохранительных органов иностранных государств (п. 6, ст. 7 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности»).

Несмотря на закрытый характер деятельности оперативных подразделений правоохранительных органов, нормы международного права имеют самое непосредственное отношение к регулированию общественных отношений в области ОРД.

В качестве примера можно привести следующие нормативные правовые акты, имеющие отношение к оперативно-розыскной деятельности:

Всеобщая декларация прав человека, принятая Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г.
Международный пакт о гражданских и политических правах, принятый Генеральной Ассамблеей ООН 16 декабря 1966 г.
Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод, принятая Советом Европы 4 ноября 1950 г.
Европейская конвенция о взаимной правовой помощи по уголовным делам, принятая Советом Европы 20 апреля 1959 г.
Конвенция против пыток и других жестоких, бесчеловечных или унижающих человеческое достоинство видов обращения и наказания, принятая 10 декабря 1984 г.
Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, подписанная в г. Минске 22 января 1993 г.
Соглашения о сотрудничестве между Российской Федерацией и Европейской полицейской организацией (6 ноября 2003 г.).
Федеральный уровень.

Нормативные правовые акты в него входящие можно условно разделить на 4 группы:

Конституция и федеральные конституционные законы. Конституция имеет высшую юридическую силу, прямое действие и применяется на всей территории РФ. Законы и иные правовые акты, принимаемые в России, не должны противоречить Конституции (см. ч.ст. 15). Конституционное положение о прямом действии ее норм имеет непосредственное отношение к осуществлению ОРД. [1]

Так, в гл. 2 Конституции определяются основные права и свободы человека и гражданина (см. ст. 17-64), составляющие основу правового статуса личности в РФ. В частности, согласно ч. 2 ст. 23, каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения. В ст. 25 изложено предписание о том, что жилище неприкосновенно. Никто не вправе проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных ФЗ или на основании судебного решения (именно о таких случаях возможных ограничений прав граждан говорится применительно к ОРД).

Вторую группу, или «ядро» правовой основы, составляют нормы самого ФЗ об ОРД. Нормы самого Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» 1995 г., являются ключевыми, поскольку они определяют содержание этой деятельности и закрепляют систему гарантий законности при проведении оперативно-розыскных мероприятий. [5]

В третью группу нормативных актов входят другие ФЗ. Во- первых, к ним относят только те законы, которые регулируют группы общественных отношений, возникающих в сфере применения ОРД. Нормы федеральных законов определяют стратегию уголовной политики, основные задачи, компетенцию оперативно-розыскных органов в борьбе с преступностью, направления, формы и методы борьбы с криминальными проявлениями. В них могут содержаться важнейшие положения, регламентирующие оперативно-розыскные меры борьбы с преступностью.

В России множество законов, в той или иной степени влияющих на содержание правовой основы ОРД. Однако определяющую роль в этом аспекте играют следующие законодательные акты:

Уголовный кодекс РФ раскрывает понятие преступления, перечисляет общественно опасные деяния, позволяет осуществлять поиск признаков в действиях (бездействиях) лица, что составляет суть некоторых задач ОРД. Вместе с тем он содержит ряд правовых норм, реализация которых происходит и в оперативно-розыскной деятельности (ст. 37-39, 41,42 УК РФ о необходимой обороне, причинении вреда, крайней необходимости, обоснованном риске, исполнении приказа или распоряжения и др.). [3]
Уголовно-процессуальный кодекс РФ, регулирует общественные отношения в сфере уголовного судопроизводства в части предупреждения, пресечения, раскрытия преступлений и изобличения преступников. В связи с этим ч. 4 ст. 157 УПК РФ обязывает органы дознания в случае не обнаружения лица, совершившего преступление, принимать розыскные и оперативнорозыскные меры для его установления, уведомляя следователя об их результатах. В данном случае возникает государственная необходимость и целесообразность осуществления оперативно-розыскных мер в целях обнаружения признаков преступлений и лиц, их совершивших, а также для принятия мер по предупреждению и пресечению преступных деяний. [2]

Кроме названных законов, необходимо перечислить также и другие нормативные акты:

Закон «О полиции», который закрепил право полиции на осуществление оперативно-розыскных мер для выполнения возложенных на нее обязанностей. [6]
ФЗ «Об органах федеральной службы безопасности в РФ» основными направлениями деятельности органов ФСБ определил контрразведывательную, разведывательную и ОРД. [7]
ФЗ «О внешней разведке», где определена сущность разведывательной деятельности как разновидности ОРД, которая заключается в добывании и обработке разведывательной информации о планах, возможностях и действиях иностранных государств, затрагивающих интересы Российской Федерации.
Закон РФ «О частной детективной и охранной деятельности в РФ». В ст. 6 данного Закона определен порядок сбора сведений на граждан, обращающихся в ОВД за разрешением на частную детективную и охранную деятельность.
Уголовно-исполнительный кодекс РФ в ст. 84 закрепил право осуществления ОРД оперативными аппаратами Минюста в исправительных учреждениях.
Таможенный кодекс РФ в ст. 224 закрепил право таможенных органов на осуществление оперативно-розыскной деятельности в целях решения возложенных на них задач.

К четвертой группе актов правовой основы относятся иные, кроме законов, нормативные правовые акты федеральных органов государственной власти:

Нормативные правовые указы и распоряжения Президента в большей части касаются решения текущих, организационных и процедурных вопросов. Применительно к сфере оперативно-розыскной деятельности к числу нормативных актов данного уровня можно отнести указы:

Указ Президента Российской Федерации от 30 ноября 1995 г. № 1203 «Перечень сведений, отнесенных к государственной тайне»; [11]
Указ Президента Российской Федерации от 1 сентября 1995 г. № 891 «Об упорядочении организации и проведения оперативно-розыскных мероприятий с использованием технических средств»;

Межведомственное правовое регулирование предусматривает издание актов в порядке осуществления межотраслевых функций и распространяющихся на сферы других ведомств. Фактически данные подзаконные нормативные акты обладают более широкой сферой действия и считаются общеобязательным ведомственным актом.

Наиболее часто эти издания осуществляются для успешного взаимодействия субъектов ОРД и решения общих задач борьбы с преступностью. Приведем примеры таких подзаконных нормативных актов:

Приказ МВД России от 1 апреля 2014 г. № 199 «Об утверждении Инструкции о порядке проведения сотрудниками органов внутренних дел Российской Федерации гласного оперативнорозыскного мероприятия обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств и Перечня должностных лиц органов внутренних дел Российской Федерации, уполномоченных издавать распоряжения о проведении гласного, оперативно-розыскного мероприятия, обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств».
Инструкция об организации информационного обеспечения сотрудничества правоохранительных и иных государственных органов Российской Федерации по линии Интерпола. Утверждена приказом МВД, Минюста, ФСБ, ФСКН, ФТС России в 2006 г.

Рассмотренные законы и подзаконные нормативные акты составляют основу правового регулирования ОРД, которая должна постоянно совершенствоваться под воздействием практики борьбы с преступностью. В связи с этим особенно важно в процессе дальнейшего совершенствования законодательного регулирования оперативно-розыскной деятельности разработать новый механизм защиты прав и свобод человека и гражданина, механизм прямой реализации результатов этой деятельности в уголовный процесс, регулярно обновлять законодательство в соответствии с постоянными жизненными требованиями.

Вместе с тем специфика законодательного регулирования ОРД и в современной России предполагает, что именно в положениях подзаконных актов, в том числе секретного и совершенно секретного характера, конкретизируются установки Закона, определяются механизмы исполнения его конкретных норм.

Статьи 6, 8, 9, 10 и 11 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» предполагают конкретизацию их положений в ведомственных нормативных актах либо содержат отсылочные нормы. Многие нормы указанного закона носят очень общий и, по сути, неопределенный характер, а потому требуют соответствующего толкования правоприменителей.

Именно поэтому оперативно-розыскные мероприятия, например, в отличие от уголовно-процессуальных действий, в меньшей мере обеспечены различными ограничениями и запретами. Для оперативно-розыскных мероприятий процедурные гарантии не характерны еще и потому, что они могли бы потенциально ограничить возможности поиска и добывания оперативно значимой информации, что и составляет суть разведывательно-поисковых мероприятий, которые осуществляются преимущественно негласно.

Специфика регулирования ОРД в наши дни проявляется в законодательно установленных принципах этого вида деятельности. В качестве принципов принято рассматривать основополагающие начала, исходные (руководящие) положения науки (теории), устройства (построения) какой- либо системы или организации практической деятельности.

Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности» (ст. 3) провозглашает и закрепляет универсальные принципы ОРД, к которым относятся конституционные принципы: законности; уважения и соблюдения прав и свобод человека и гражданина, а также специально-отраслевые принципы: конспирации; сочетания гласных и негласных методов и средств.

Важнейшим в современных условиях является принцип законности, который представляет собой требование строгого, четкого и неукоснительного соблюдения и исполнения всех юридических норм в их иерархии, регламентирующих осуществление ОРД, со стороны должностных лиц оперативно-розыскных органов и иных субъектов ОРД.

Основу нормативных гарантий законности при осуществлении ОРД в нашей стране составляют конституционные нормы (ст. 2, 15, 17, 18, 19-25, 45, 46, 52, 53, 55 Конституции РФ), а специально-отраслевые гарантии получили свое закрепление в нормах Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» (ст. ст. 1, 3-5, 8-10, 14, 20-22).

К числу же институциональных гарантий законности в ОРД следует отнести органы вневедомственного и ведомственного контроля, органы правосудия и прокуратуры.

Особенности осуществления ОРД в зарубежных государствах задаются национальными правовыми традициями и спецификой построения системы правоохранительных органов. Как и в России, во всех зарубежных странах ОРД прошла длительный этап становления и развития. Практически во всех современных государствах ОРД главным образом направлена на борьбу с преступностью. Следует учитывать, что во многих развитых зарубежных государствах (США, Великобритания, Франция и др.) отсутствует специальный закон об оперативнорозыскной деятельности, а нормативное регулирование ОРД осуществляется либо отдельными законами, либо носит подзаконный характер. В частности, для регламентации осуществления ОРД в соответствующих органах издаются инструкции и другие ведомственные акты.

Отсутствие отдельных законодательных актов, регламентирующих ОРД, обусловлено тем, что в большинстве стран Европы и Америки в принципе не проводится разделение предварительного расследования на процессуальную и оперативно-розыскную формы.

А.Ф. Волынский, сравнивая разграничение сфер уголовного судопроизводства и оперативно-розыскной деятельности в России и за рубежом, указывает, что ни в одной из западно-европейских стран нет столь категоричного и искусственного разграничения оперативно-розыскной и процессуальной деятельности.

В некоторых из них исторически сложилось и нашло законодательное закрепление так называемое полицейское расследование, в котором органически сочетаются гласные и негласные методы и средства получения доказательств, но под действенным контролем судебных органов.

В свою очередь, в США также отсутствует четкое законодательное разграничение между следственными действиями и ОРМ. Все необходимые действия и мероприятия по сбору необходимой информации осуществляются как в гласной, так и негласной форме. При проведении оперативной разработки в рамках расследования могут использоваться практически любые методы добывания информации, которая может иметь доказательное значение.

Таковыми могут быть: наружное наблюдение, оперативная фотосъемка, агентурная работа, прослушивание, электронное наблюдение с помощью жучков и направленных микрофонов, видеозапись. В необходимых случаях условием применения указанных методов является наличие судебного ордера. Иначе сказать, электронное наблюдение можно вести в жилище подозреваемого при наличии судебного ордера, без такового, например, в любом общественном месте, где будет находиться подозреваемый.

В то же время в странах СНГ практика пошла по пути принятия специальных законов, регламентирующих ОРД (Беларусь, Украина, Казахстан и др.). Причем в конце 90-х гг. XX столетия была реализована первая попытка создания рекомендательного законодательного акта об оперативно-розыскной деятельности для государств - членов СНГ. Потребность в унификации законодательства государств - участников СНГ обусловливает необходимость согласования и принимаемых в этих государствах законов об ОРД.

В настоящее время во многих международных документах и актах приемы и методы оперативно-розыскной деятельности рассматриваются в качестве составной части расследования.

Например, в Европейской конвенции об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности (Страсбург, 8 ноября 1990 г.) в п. 2 ст. 4 отмечается что «сторона рассматривает вопрос о принятии законодательных и других необходимых мер, позволяющих ей использовать специальные приемы расследования, обеспечивающие идентификацию и розыск доходов, а также сбор соответствующих доказательств. Эти приемы могут включать постановление о негласном контроле, наблюдение, перехват сообщений по сетям электросвязи, доступ к компьютерным системам и постановления о подготовке определенных документов».

В ст. 20 Конвенции ООН против транснациональной организованной преступности (2000 г.) приемы и методы оперативно-розыскной деятельности определены как специальные методы расследования.

Следует заметить, что законодательные акты, регулирующие оперативно-розыскную деятельность, постоянно развиваются. Так, в модельном законодательстве об ОРД для стран СНГ предлагаются для введения в оперативно-розыскную практику такие ОРМ, как: «слуховой контроль»; «мониторинг информационно телекоммуникационных сетей и систем»; «контроль радиочастотного спектра».

Актуальность законодательного расширения перечня допускаемых к применению ОРМ связана с наличием террористической угрозы. Так, в последние годы в рамках борьбы с терроризмом во многих странах правоохранительным органам и спецслужбам были даны дополнительные полномочия по осуществлению общего мониторинга радиоэфира и сетей передачи данных, включая Интернет, с целью выявления признаков готовящихся террористических актов, широкомасштабного наведения справок на лиц, подозреваемых в причастности к террористической деятельности, с использованием баз данных любого уровня.

Общий поиск такого рода информации ведется автоматизированно, по ключевым словам и фразам и не ущемляет конституционные права граждан на тайну частных переговоров. В случае обнаружения подозрительных сообщений правоохранительные органы принимают меры по идентификации лиц и запрашивают разрешение суда на прослушивание их переговоров.

Достижение задач ОРД в зарубежных государствах также предполагает широкое использование возможностей получения информации из конфиденциальных источников. Причем американское право, например, исключает ответственность секретных агентов и содействующих им частных лиц за мнимое соучастие участникам преступной организации, поскольку в их действиях нет намерений совершения преступлений.

Сотрудникам ФБР и их осведомителям разрешается участвовать в действиях, образующих состав преступления, в случаях когда необходимо:

а) добыть информацию, имеющую первостепенное значение для привлечения разрабатываемых лиц к уголовной ответственности;

б) поддержать достоверность легенды в глазах членов преступной организации; в) предупредить опасность для жизни и здоровья людей.

Участие в деятельности, которая по законодательству США является серьезным преступлением, заранее санкционируется руководством ФБР, а для мнимого соучастия в менее тяжких преступлениях достаточно разрешения руководителя отделения ФБР в отдельном штате.

Следует определить пути возможного совершенствования оперативно-розыскного законодательства в Российской Федерации. В принципе, в научной литературе уже высказывались предложения о необходимости систематизации, а в оптимальном варианте и кодификации оперативно-розыскного законодательства.

В частности, рядом ученых предлагалось разработать и принять Оперативно-розыскной кодекс (Уголовно-розыскной кодекс) Российской Федерации.

Причем, по их мнению, выходом из нормотворческого тупика в области законодательной регламентации данной деятельности в России может стать разработка и принятие:

-в ее открытой части - единого кодифицированного нормативного правового акта высшей юридической силы - Уголовно-розыскного кодекса РФ (вариант - оперативно-розыскного);

-в ее закрытой (конспиративной) части - межведомственного Оперативно-розыскного устава, вводимого в действие Указом Президента РФ.

Безусловно, российское законодательство об оперативно-розыскной деятельности нуждается в совершенствовании.

К основным направлениям этого процесса следует отнести:

-необходимость устранения законодательного пробела в части определения основных понятий, применяемых в законе, а именно: формулирование и раскрытие понятий используемых оперативно-розыскных мероприятий (ст. 1 и 6 Закона об ОРД);

-более четкое закрепление системы юридических гарантий и определение механизма обеспечения соблюдения прав и свобод человека и гражданина при осуществлении ОРД (ст. 5 Закона об ОРД);

-расширение (по сравнению с действующими нормами Закона об ОРД) перечня разрешенных оперативно-розыскных мероприятий, проведение которых допускается (ст. 6 Закона об ОРД);

-обязательное информирование прокурора о проведении ОРМ, затрагивающих права и свободы человека и гражданина;

-установление в ст. 10 или самостоятельной статье Закона об ОРД порядка документирования результатов оперативно-служебной деятельности (сроки, форма, ответственные лица);

-нормативное расширение возможностей, конкретное и четкое регулирование процедуры представления результатов ОРД для их использования в различных сферах государственной деятельности (ст. 11 Закона об ОРД).

1.3 Определение оперативно-розыскного закона и его структура

ФЗ об ОРД - действующий оперативно-розыскной закон в России. Это комплексный нормативный правовой акт высшей юридической силы, нормы которого регулируют общественные отношения в ОРД. Он принят Государственной Думой Федерального Собрания РФ 5 июля 1995 г., подписан Президентом РФ 12 августа 1995 г. (№ 144-ФЗ). Вступил в силу со дня официального опубликования в «Российской газете» 18 августа 1995 г. ФЗ об ОРД определяет содержание ОРД, осуществляемой на территории России, и закрепляет систему гарантий законности при проведении ОРМ (см. преамбулу). В этот Закон десять раз вносились изменения и уточнения (последний раз — Федеральным законом от 2 декабря 2005 г. № 150-ФЗ).

ФЗ об ОРД — комплексный законодательный акт. Он представляет не какую-то одну из отраслей законодательства, а группу отраслей (уголовно-процессуального, административного и т.д.). Вместе с тем ФЗ об ОРД есть ядро для формирования новой комплексной отрасли российского законодательства — оперативно-розыскного (см. § 4 гл. 4).

Структура действующего Оперативно-розыскного закона. ФЗ об ОРД состоит из преамбулы и шести глав, включающих 23 статьи. В отдельных случаях статьи разделяются на части, которые в свою очередь могут делиться на обозначаемые цифрами пункты и подпункты. В ФЗ об ОРД предусмотрена сквозная нумерация глав и статей:

гл. I. Общие положения (ст. 1—5);

гл. П. Проведение ОРМ (ст. 6—12);

гл. III. Органы, осуществляющие ОРД (ст. 13—16);

гл. IV. Содействие граждан органам, осуществляющим ОРД (ст. 17—18); гл. V. Финансовое обеспечение ОРД (ст. 19); гл. VI. Контроль и надзор за ОРД (ст. 20—23). [3]

Значение оперативно-розыскного закона.

Его значение многопланово. Так, для правоприменения оно состоит в том, что этот законодательный акт выступает в качестве:

основного нормативного правового средства воздействия государства на общественные отношения в ОРД;

ядра нового оперативно-розыскного законодательства; базового элемента правовой основы ОРД (см. § 3 гл. 4);

свода основных правил ОРД, которыми обязаны руководствоваться на практике все оперативники, все лица, оказывающие содействие ОРД, и все другие участники ОРД.

Для нормотворчества и научных исследований оно состоит в том, что этот законодательный акт выступает в качестве: формы «жизни» оперативно-розыскного права (см. § 1 гл. 4); системообразующего нормативного правового массива для дальнейшего кодификационного процесса в области ОРД.

Для обучения правилам ОРД оно состоит в том, что этот законодательный акт выступает в качестве:

гласного, открытого для каждого правого источника получения знаний об основных правилах ОРД;

модели при разработке программ учебных дисциплин для студентов (курсантов), изучающих ОРД;

набором конкретных правил, изложенных в Законе, которые студенты (курсанты, слушатели) обязаны изучить и сдать экзаменатору. [20, C. 126]

Нормы действующего. Оперативно-розыскного закона

Определение нормы действующего Оперативно-розыскного закона и последствия ее нарушения.

Норма ФЗ об ОРД — это установленное и обеспеченное государством общеобязательное правило поведения и связанные с ним общие веления, призванные в своем единстве регулировать общественные отношения в ОРД. Такая норма есть исходящее от государства и охраняемое им общее правило поведения, которое предоставляет участникам ОРД юридические права и возлагает на них юридические обязанности.

Основным предметом регулирования посредством норм ФЗ об ОРД являются оперативно-розыскные правоотношения (см. § 1 гл. 4).

Нормы ФЗ об ОРД — важнейшие правила, которыми руководствуются участники ОРД. Однако ими все правила ОРД не исчерпываются. Так, с учетом принципа конспирации достаточно большой массив нормативных правил содержится в подзаконных ведомственных нормативных правовых актах оперативно-розыскных органов. Кроме того, отдельные правила ОРД изложены в отдельных законодательных и других открытых нормативных правовых актах.

Совокупность этих норм принято называть оперативно-розыскными нормами. Те из них, которые содержатся в ФЗ об ОРД, относительно других оперативно-розыскных норм имеют наибольшую юридическую силу.

Следовательно, нормы ФЗ об ОРД — это оперативно-розыскные нормы, обладающие высшей юридической силой для участников ОРД. Такие нормы запрещено нарушать. Нарушение норм ФЗ об ОРД — это противоправное действие (бездействие) лица, которое посягает на порядок, установленный Законом. Любое нарушение кем бы то ни было (оперативником и всеми другими, на кого распространяется действие норм ФЗ об ОРД) нормативных предписаний влечет юридическую ответственность (ч. 10 ст. 5 ФЗ об ОРД). [21, C. 30]

Структура правовой нормы действующего Оперативно-розыскного закона.

В теории права и соответствующих отраслевых правовых науках выделяют, как правило, в норме три элемента: 1) гипотезу, 2) диспозицию и 3) санкцию. Эти положения с определенной долей условности реализуются и в структуре нормы ФЗ об ОРД (оперативно-розыскной нормы).

Под гипотезой понимаются определенные обстоятельства, при наличии которых реализуется ее диспозиция. С помощью гипотезы некий абстрактный вариант поведения «накладывается» на конкретный жизненный случай, привязывается к соответствующему субъекту, месту и времени. Гипотеза оперативно-розыскной нормы включает указания на основания, условия осуществления ОРМ, а также на другие обстоятельства, при соблюдении которых содеянное оперативником (агентом и др.) будет признано законным, т.е. им предъявляется требование следовать определенному правомерному поведению.

Диспозиция — структурный элемент оперативно-розыскной нормы, указывающий на правило поведения, в соответствии с которым должны поступать участники правоотношений. Диспозиция, выступая моделью правомерного поведения и являясь «хребтом» нормы, взаимосвязана с гипотезой и санкцией.

В оперативно-розыскной теории выделяют следующие виды диспозиций, характерных для оперативно-розыскной нормы:

простая — называется только конкретный оперативно-розыскной акт, допустим ОРМ, без раскрытия его признаков (например, опрос — п. 1 ч. 1 ст. 6);

описательная — содержится указание на основные признаки того или иного оперативно-розыскного понятия. Так, понятие сведений, составляющих государственную тайну, при проведении негласных ОРМ раскрывается через перечисление таких его составляющих, как силы, средства, источники, методы, планы, результаты ОРД и др., — ч. 1 ст. 12;

отсылочная — содержит отсылки к другим статьям ФЗ об ОРД. Например, для уяснения исключений из правил проведения ОРМ по основаниям, предусмотренным п. 1—4 и 6 ч. 2 ст. 7, необходимо обратиться к правилам, изложенным в ч. 9 ст. 8;

бланкетная — содержит отсылки к нормативным предписаниям других законодательных и иных нормативных правовых актов.

Санкция, выступая в качестве завершающего элемента структуры юридической нормы, содержит указание на последствия реализации такой нормы. Однако в нормах ФЗ об ОРД почти не содержится санкций, так как Закон в основном носит специфический процедурно-процессуальный характер. Тем не менее в нескольких случаях упоминание о санкциях в тексте Закона можно найти. Так, в ч. 10 ст. 5 определено, что нарушения ФЗ об ОРД при осуществлении ОРД влекут ответственность, предусмотренную законодательством России.

Глава 2 Анализ проблемных и особых аспектов правового регулирования оперативно-розыскной деятельности

2.1 Проблемы нормативно-правового регулирования оперативно-розыскной деятельности и научно значимые пути их разрешения

Значение Федерального закона от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» (далее: ФЗ «Об ОРД») (Рос. газ. 1995. 18 авг.) огромно. Уже почти восемнадцать лет (а с учетом его «старшего брата» - Закона Российской Федерации от 13 марта 1992 г. № 2506-1 «Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации» - уже более двадцати лет!) закон регулирует правоотношения, существующие в оперативно-розыскной деятельности.

Указанная деятельность в России перестала носить только засекреченный характер: основные положения, закрепленные в законе, стали открытыми для любого желающего с ними ознакомиться. Закон определил круг правоохранительных органов, уполномоченных на осуществление ОРД, закрепил их права и обязанности, регламентировал основания и условия проведения оперативно-розыскных мероприятийи т. д. Вместе с тем анализ его содержания ставит перед исследователями ряд проблем, которые требуют своего разрешения.

Для этого необходимо обратиться к тем историческим условиям (1992-1995 гг.), в которых принималось оперативно-розыскное законодательство: распад Советского Союза, «торжество демократии», коренное реформирование Комитета государственной безопасности, значительное ограничение компетенции Министерства внутренних дел, создание новых силовых ведомств (Министерство безопасности, Главное управление охраны и др.). Очевидно, что в такой обстановке принятие оперативно-розыскного закона было актом как законотворческим, так и политическим. Тем более следует отдать должное разработчикам, которые сумели в короткий срок заложить фундаментальные основы оперативно-розыскного законодательства.

ФЗ «Об ОРД», вскоре заменивший Закон Российской Федерации «Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации», в целом сохранил его структуру, во многом воспроизвел концептуальные идеи, но вместе с тем в него были включены многие новые нормы, существенно улучшившие и расширившие законодательное регулирование ОРД. Так, расширен перечень ОРМ, уточнены и дополнены основания для проведения ОРМ и т. д. ФЗ «Об ОРД» стал базовым нормативным правовым актом в области ОРД, которым и является до настоящего времени.

Вместе с тем в течение двух прошедших десятилетий оперативно-розыскная наука продолжала развиваться. В связи с этим существующее правовое регулирование ОРД уже не отвечает современным потребностям практики и нуждается в совершенствовании. Такой вывод разделяют как практические работники, так и научные сотрудники, занимающиеся решением вопросов в сфере ОРД. [17, C. 84]

Ряд ученых, в том числе и известных, неоднократно подчеркивали несовершенство оперативно-розыскного закона и вносили предложения по его совершенствованию .В свою очередь, мы, исходя из осуществленного нами и другими учеными анализа содержания ФЗ «Об ОРД», считаем целесообразным внести свой вклад в эту работу.

В настоящее время в теории ОРД выделяют два основных подхода к вопросу реформирования оперативно-розыскного законодательства, включая ФЗ «Об ОРД». Первый из них предусматривает работу исключительно с ФЗ «Об ОРД». В частности, одни ученые (В. М. Атмажитов, В. Г. Бобров и др.) считают, что реформирование оперативно-розыскного законодательства можно оптимально произвести путем разработки и принятия закона в новой редакции, так как внесение в него изменений и дополнений, по их мнению, малоперспективно. Точка зрения других авторов заключается в осознании важности и необходимости улучшения действующего закона с помощью «точечных воздействий», т. е. путем модификации его отдельных статей, частей и пунктов.

Второй основной подход (А. Ю. Шумилов) заключается в том, что правовое регулирование норм в ОРД требует более «плотной» кодификации, чем только в ФЗ «Об ОРД». В тактическом плане (в текущий момент) им предлагается продолжать совершенствовать нормы действующего ФЗ «Об ОРД» (как «точечно», так и, возможно, посредством принятия новой редакции), а в стратегическом (на перспективу) - незамедлительно приступить к разработке двух взаимосвязанных кодифицированных нормативных правовых актов: открытого Оперативно-разыскного кодекса и закрытого подзаконного Оперативно-разыскного устава (принимаемого секретным указом Президента Российской Федерации). А. Ю. Шумилов также не исключает возможность принятия совершенно нового законодательного акта (в замен ФЗ «Об ОРД» и законов о контрразведке и внешней разведке) - Федерального закона «О государственной профессиональной сыскной деятельности».

На данном аспекте следует остановиться подробнее. В соответствии с ФЗ «Об ОРД» ОРД - вид деятельности, осуществляемой гласно и негласно оперативными подразделениями государственных органов, уполномоченных на то ФЗ «Об ОРД», в пределах их полномочий посредством проведения ОРМ в целях защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств. В соответствии с Федеральным законом от 3 апреля 1995 г. № 40-ФЗ «О Федеральной службе безопасности» (Рос. газ. 1995. 12 апр.) контрразведывательная деятельность (далее: КРД) - это деятельность, осуществляемая органами федеральной службы безопасности и (или) их подразделениями, а также должностными лицами указанных органов и подразделений посредством проведения контрразведывательных мероприятий в целях выявления, предупреждения, пресечения разведывательной и иной деятельности специальных служб и организаций иностранных государств, а также отдельных лиц, направленной на нанесение ущерба безопасности Российской Федерации. Согласно ст. 2 Федерального закона от 10 января 1996 г. № 5-ФЗ «О внешней разведке» (Собр. законодательства Рос. Федерации. 1996. № 3, ст. 143) разведывательная деятельность есть деятельность, которая осуществляется посредством: 1) добывания и обработки информации о затрагивающих жизненно важные интересы Российской Федерации реальных и потенциальных возможностях, действиях, планах и намерениях иностранных государств, организаций и лиц; 2) оказания содействия в реализации мер, осуществляемых государством в интересах обеспечения безопасности Российской Федерации.

На наш взгляд, последнее определение сформулировано нечетко, оно не отражает содержания разведывательной деятельности (сил, средств, методов) и не оставляет возможности для научного анализа с точки зрения оперативно-как в названии ФЗ «Об ОРД» и в тексте ряда иных законодательных актов применяется термин «оперативно-розыскной». А. Ю. Шумилов в своих работах использует первый вариант написания розыскной науки. Основные отличия ОРД от КРД согласно законодательным определениям касаются круга субъектов и целей данных видов деятельности. Вместе с тем субъект КРД одновременно является одним из субъектов ОРД, а цель КРД можно представить как борьбу с преступлениями, предусмотренными гл. 29 Уголовного кодекса Российской Федерации «Преступления против основ конституционного строя и безопасности государства» (государственная измена, шпионаж и др.). [22,С. 134]

Анализируя мнения других ученых относительно содержания понятия КРД, считаем целесообразным привести наиболее полярные из них. Так, П. С. Дмитриев полагает, что «понятие контрразведывательной деятельности по своему содержанию значительно шире понятия оперативно-розыскной деятельности». Отсюда следует, что понятие ОРД является частью понятия КРД. И. А. Климов занимает диаметрально противоположную позицию, считая, что «оперативно-розыскная деятельность органов внутренних дел - это обусловленная разведывательно-подрывными действиями преступников контрразведывательная деятельность сотрудников специализированных и иных служб органов внутренних дел, осуществляемая на основе законов и подзаконных актов в целях предупреждения и раскрытия преступлений, а также розыска лиц, уклоняющихся от следствия, суда и отбывания наказания», т. е. понятие ОРД полностью «поглощает» понятие КРД.

Обращаясь к опыту законодательного регулирования ОРД стран-участников СНГ, представляется необходимым отметить следующее. Понятие ОРД Закон Республики Казахстан от 15 сентября 1994 г. № 154-XIII «Об оперативнорозыскной деятельности» определяет как научно обоснованную систему гласных и негласных оперативно-розыскных, организационных и управленческих мероприятий, осуществляемых в соответствии с Конституцией Республики Казахстан, настоящим законом, другими законами и нормативными актами Республики Казахстан специально уполномоченными государственными органами в пределах своей компетенции в целях защиты жизни, здоровья, прав, свобод и законных интересов граждан, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств, а также от разведывательно-подрывной деятельности специальных служб иностранных государств и международных организаций.

Кроме того, в ст. 2 «Задачи ОРД» вышеназванного закона в числе прочих, связанных с борьбой с уголовной преступностью, приведены:

-содействие в обеспечении безопасности общества, государства и укреплении его экономического потенциала и обороноспособности;

-выявление, предупреждение и пресечение разведывательно-подрывной деятельности специальных служб иностранных государств и международных организаций;

-обеспечение безопасности Президента Республики Казахстан и других охраняемых лиц;

-обеспечение охраны государственной границы;

-обеспечение защиты сведений, составляющих государственные секреты или иную охраняемую законом тайну; содействие организациям в защите коммерческой тайны. [7, C. 31]

Закон Украины от 18 февраля 1992 г. № 2135-XII «Об оперативно-розыскной деятельности» определяет, что ОРД - это система гласных и негласных поисковых, разведывательных и контрразведывательных мероприятий, осуществляемых с применением оперативных и оперативно-технических средств.

В качестве задач ОРД указанным законом предусматриваются поиск и фиксация фактических данных о противоправных деяниях отдельных лиц и групп, ответственность за которые предусмотрена Уголовным кодексом Украины, разведывательно-подрывной деятельности специальных служб иностранных государств и организаций с целью прекращения правонарушений и в интересах уголовного судопроизводства, а также получения информации в интересах безопасности граждан, общества и государства.

Таким образом, исходя из вышеизложенного и опираясь на международный опыт законодательного регулирования ОРД, мы предлагаем объединить законодательное регулирование разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации и осуществлять его единым нормативным правовым актом, основываясь на схожести их целей, задач, используемых сил, средств и методов. Подробная разработка объединенного закона, по нашему мнению, позволит снять ряд пробелов и недостатков действующего законодательства, в частности, определит, какими мерами осуществляется разведывательная и контрразведывательная деятельность, придаст легитимность оперативно-розыскным мерам (засада, задержание с поличным и др.) и т. д.

Соглашаясь с точкой зрения А. Ю. Шумилова, мы поддерживаем идею о создании открытого оперативнорозыскного закона и (впоследствии) секретного, единого для всех ведомств-субъектов ОРД нормативного правового акта, регламентирующего организацию и тактику «обновленной» ОРД.

Остается открытым вопрос о том, как называть эту «обновленную» ОРД. Мы предлагаем сохранить существующее название «оперативнорозыскная деятельность», так как термин «государственная профессиональная сыскная деятельность», на наш взгляд, несколько неудобен в силу своей «громоздкости».

Если мы делаем вывод о необходимости единства законодательной базы разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации, то очевидна необходимость объединения и научных изысканий в указанных областях. Теория разведки имеет весьма глубокие исторические корни. Так, достаточно вспомнить «Трактат о военном искусстве», автором которого является древнекитайский стратег и мыслитель Сунь Цзы. Этот трактат был написан около 2500 лет назад и, кроме всего прочего, в гл. XIII «Использование шпионов» содержал классификацию шпионов. Представляется, что объединение научных школ органов госбезопасности и органов внутренних дел позволит взаимно обогатить как научные изыскания, так и практические рекомендации для оперативных подразделений различных ведомств.

2.2 Особенности правового регулирования оперативно-розыскной мероприятия в рамках оперативно розыскной деятельности «обследование зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств »

Деятельность органов внутренних дел, ведущих борьбу с преступностью, регламентируется нормами права, поэтому проведение любого оперативно-розыскного мероприятия, в том числе и оперативно-технического, в процессе оперативно-розыскной деятельности связано с практической реализацией тех или иных правовых предписаний.

Борьба с преступностью может быть успешной лишь тогда, когда она проводится в соответствии с требованиями закона. Только правовые нормы устанавливают права и обязанности различных звеньев органов внутренних дел и должностных лиц, поэтому их деятельность должна протекать исключительно в порядке и формах, предусмотренных законом, а также в пределах компетенции, очерченной законом.

Правовым основам применения оперативно-технических средств в теории оперативно-розыскной деятельности уделено большое внимание. Данной проблематике посвящены работы П.П. Артеменко,

С.В. Игнатова, М.К. Каретникова, В.И. Кирина, В.Н. Омелина, А.В. Петухова, С.Б. Салахова, В.Д. Тяптина и ряда других ученых. Вместе с тем, изменения в правовой политике государства, появление принципиально новых видов оперативной техники и, что особенно важно, расширение оперативно-тактического диапазона ее использования требуют дальнейшего совершенствования всей системы правового регулирования применения специальных технических средств в оперативно-розыскной деятельности, в том числе и в ходе осуществления оперативно-розыскного мероприятия «обследование зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» проводимых оперативно-техническими подразделениями (далее по тексту оперативно-техническое мероприятие).

Анализ работ различных авторов, посвященных проблеме правомерности применения оперативной техники, позволяет сделать вывод об определенном единстве взглядов по данному вопросу. С нашей точки зрения, общее мнение наиболее точно выражает С.Б. Салахов, который определяет в качестве правовых основ использования технических средств в оперативно-розыскной деятельности совокупность норм, определяющих порядок, пределы и тактику использования этих средств, уточняя далее, что эти нормы содержатся в законных и подзаконных актах.

Эта дефиниция в своей основе может быть полностью трансформирована и на процесс осуществления оперативно-технических мероприятий органами внутренних дел.

Правовой механизм регулирования оперативно-технических мероприятий, как разновидности оперативно-розыскных, по своей природе такой же, как и других средств и методов оперативно-розыскной деятельности: законодательные нормы определяют общие основы проведения мероприятий, являются исходными для подзаконных нормативных актов, непосредственно регламентирующих порядок их проведения.

Применительно к рассматриваемой нами проблеме целесообразно представить всю систему правового регулирования проведения оперативно-технических мероприятий по обследованию зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств в виде двух блоков нормативно-правовых актов.

К первому блоку можно отнести законодательные акты, содержащие нормы различных отраслей права, которые устанавливают общую допустимость применения оперативно-розыскных сил, средств и методов оперативно-розыскной деятельности, не содержат, вместе с тем, конкретных положений, непосредственно определяющих порядок проведения оперативно-технических мероприятий.

Ко второму блоку следует отнести подзаконные нормативные акты, регламентирующие различные вопросы осуществления вышеуказанных мероприятий (правовые, организационные, тактические).

Исходя из вышесказанного, обратимся к рассмотрению первого блока нормативно-правовых актов.

На основании метода системного анализа мы полагаем возможным выделить из общей правовой основы оперативно-розыскной деятельности лишь положения, касающиеся предмета нашего исследования.

Итак, к первой группе нормативно-правовых актов следует отнести нормы Конституции Российской Федерации. В частности, ст.2 Конституции устанавливает обязанности государства по соблюдению и защите прав и свобод граждан. Являясь исполнительным органом государства, призванным осуществлять правоприменительные функции, органы внутренних дел и, в частности, их оперативные аппараты обеспечивают выполнение этого конституционного требования присущими им методами. В полной мере это положение Конституции Российской Федерации относится и к оперативно-розыскной деятельности, как неотъемлемой части общегосударственной системы мер борьбы с преступностью. [29, C. 41]

Составной частью первого блока правовой основы проведения специальных оперативно-технических мероприятий являются также конституционные нормы, устанавливающие конкретные права и свободы граждан, а также раскрывающие общие условия их ограничений. Например, часть 1 ст.24 Конституции Российской Федерации развивает принцип ст.12 Всеобщей декларации прав человека и указывает на недопущение сбора, хранения, использования и распространения информации о частной жизни лица без его согласия. Ст.25 устанавливает права граждан на неприкосновенность жилища и также обозначает общие условия их ограничения: «Никто не вправе проникнуть в жилище против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения». В оперативно-розыскном аспекте данное положение налагает определенные ограничения на проведение оперативно-технических мероприятий по обследование зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств.

Содержание ст. 25 Конституции РФ воспроизводится также в ст.12 Уголовно-процессуального кодекса РФ. Так, в ст.12 УПК РФ указывается, что осмотр жилища производится только с согласия проживающих в нем лиц или на основании судебного решения.

Далее отметим, что согласно п.10 ст.5 УПК РФ под жилищем понимается индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и используемое для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящее в жилищный фонд, но используемое для временного проживания. [2]

С позиции нашего исследования следует подчеркнуть, что вышеуказанное положение п.10 ст.5 УПК РФ, а также аналогичное положение ст. 139 УК РФ детализируется в Жилищном кодексе РФ.

Использование гражданами прав и свобод не должно наносить ущерб интересам общества и государства, правам других граждан. Поэтому факты отклонения поведения отдельных лиц от общепринятых норм дают в определенных случаях основания органам внутренних дел вторгаться в охраняемые законом права и интересы правонарушителя, в том числе оперативно-розыскными средствами и методами.

С этой точки зрения важное значение имеет положение п.3 ст.55 Конституции РФ, в котором устанавливается, что «Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства».

Значительное место в системе нормативно-правовых актов, составляющих правовую основу проведения оперативно-технических мероприятий, занимает Федеральный Закон «О полиции».

Так, ст.12 Закона определяет основные обязанности полиции и, в частности, оперативно-технических подразделений, по выявлению, предупреждению, пресечению и раскрытию преступлений, а также организации и осуществлению розыска лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от исполнения уголовного наказания, без вести пропавших и иных лиц. В целях решения вышеуказанных задач, сотрудники оперативных подразделений на основании п.10 ст.13 Федерального Закона «О полиции» имеют право проводить в соответствии с законодательством оперативно-розыскные мероприятия.

Особо в первом блоке нормативно-правовых актов следует выделить Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности» от 12.08.95г. Данный Федеральный закон определяет понятие, правовую основу и задачи оперативно-розыскной деятельности; перечень, условия и основания проведения оперативно-розыскных мероприятий; направления использования результатов оперативно-розыскной деятельности; органы, осуществляющие данный вид деятельности, а также ряд иных вопросов.

Рассматривая проблемы проведения оперативно-технического мероприятия направленного на обследование зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств, хотелось бы отметить ряд требующихся, на наш взгляд, уточнений и дополнений.

В первую очередь необходимо обратить внимание на неточности, допущенные в положении Закона, где говорится о применении в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий видео- и звукозаписи, кино- и фотосъемки, то есть речь идет о процессе выявления и фиксации информации. Однако далее следует выражение «а также другие технические и иные средства», что должно предполагать наличие предшествующего этому перечню ряда технических средств, а не процессов. На наш взгляд, данное обстоятельство выглядит не вполне логичным.

С другой стороны, «привязка» технических средств к видео- и аудиозаписи, фотографированию, киносъемке позволяет допустить, что таким образом определяются их примерные рамки, область применения, направления использования. Хотя очевидно, что ряд определенных оперативно-технических мероприятий не связан с подобными ограничениями.

По нашему мнению, представляется наиболее приемлемой следующая редакция данного положения: «В ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий используются информационные системы, специальные и иные технические средства, предназначенные (разработанные, приспособленные, запрограммированные) для негласного получения информации, другая техника, материалы и вещества, не наносящие ущерб жизни и здоровью людей и не причиняющие вред окружающей среде».

Следует заметить, что отдельные положения ст. 7 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» предоставляют органам, осуществляющим ОРД, право собирать данные, необходимые для принятия решений по обеспечению собственной безопасности. Однако, в целях совершенствования правового регулирования указанного направления деятельности оперативных (в т.ч. и оперативно-технических) подразделений ОВД представляется целесообразным в число законодательно закрепленных задач оперативно-розыскной деятельности (ст.2) включить самостоятельную задачу обеспечения собственной безопасности субъектов ОРД.

Акцентируя внимание на этом моменте, необходимо подчеркнуть, что данную задачу следует также учитывать при решении вопроса о наличии правовых оснований проведения рассматриваемого оперативно-технического мероприятия по заданиям подразделений собственной безопасности органов внутренних дел.

В ст.8 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» указано, что проведение оперативно-технических мероприятий, ограничивающих конституционные права граждан (на тайну телефонных переговоров, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической связи, а также права на неприкосновенность жилища) допускается на основании судебного решения для сбора информации о лицах, подготавливающих или покушающихся, совершающих либо совершивших противоправные деяния, по которым производство предварительного следствия обязательно» [3].

Обобщая вышеизложенное, можно сделать вывод о том, что правовую основу проведения оперативно-технических мероприятий оперативно-техническими подразделениями органов внутренних дел составляет комплекс законодательных и подзаконных нормативных актов.

Представляется, что реализация изложенных предложений, не претендующих на бесспорный характер, позволила бы укрепить нормативно-правовую основу осуществления оперативно-розыскных мероприятий, что положительно сказалось бы на повышении результативности предупреждения, пресечения и раскрытия преступлений органами внутренних дел.

Заключение

Их можно систематизировать по трем уровням (в зависимости от юридической силы и роли, которую они играют в регулировании сыскной работы): Международный уровень, Федеральный уровень, Ведомственный уровень.

-в ее открытой части - единого кодифицированного нормативного правового акта высшей юридической силы - Уголовно-розыскного кодекса РФ (вариант - оперативнорозыскного);