Автор Анна Евкова
Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Проблемы и пути совершенствования нотариата в Российской Федерации

Содержание:

Введение

Кто сможет обеспечить профессиональную защиту прав участников гражданского оборота? На первое место, естественно, можно поставить суд. В соответствии с Конституцией РФ каждый имеет право на судебную защиту. Но судебная процедура длительна и дорогостояща из-за привлечения юристов-профессионалов. Зачастую необходима превентивная защита прав, когда сам спор ещё не возник. Такая защита, напротив, должна исключать возможные последующие споры и служить надежной преградой для злоупотреблений со стороны недобросовестных участников гражданского оборота. Моделей установления превентивной защиты несколько. Это страхование сделок, государственная регистрация, ведение единых реестров, участие суда как арбитра гражданских правоотношений и т. д.

Право многих стран исходит из того, что надежной защитой прав и интересов субъектов гражданских правоотношений является нотариальное удостоверение и свидетельствование специальными управомоченными органами и должностными лицами. Традиционно они называются нотариальными органами. Центральное место в них принадлежит нотариусу, как самостоятельному субъекту правоотношений. Джанкарло Лаурини, председатель национального совета нотариата Италии, назвал деятельность нотариуса - «антипроцессуальной», цель которой исключить риск судебных споров. Исходя из этого, к системе учреждений, создание которых предназначено для обеспечения права, закреплённого статьёй 48 Конституции Российской Федерации, относится и нотариат.

Цель работы – изучить особенности нотариата в РФ и предложить пути его совершенствования на современном этапе развития.

Задачи курсовой работы:

- изучить теоретические основы нотариата;

- рассмотреть проблемы и пути решения нотариата в РФ.

Курсовая состоит из введения, двух глав, заключения и списка литературы.

Глава 1. Теоретические основы нотариата

1.1 Понятие нотариата и нотариальной деятельности

Нотариат призван обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ, Конституциями республик в составе Российской Федерации, Основами законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. с последующими изменениями и дополнениями (далее - Основы о нотариате) защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами и другими уполномоченными на то должностными лицами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени государства.

Стоит обратить внимание на то, что совершать нотариальные действия вправе только определенные лица: нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе; нотариусы, занимающиеся частной практикой; главы местной администрации поселения и специально уполномоченные должностные лица местного самоуправления поселения; должностные лица консульских учреждений.

В пределах нотариального округа нотариус, где он имеет назначение на должность, ему выделяется место для совершения нотариальных действий. Нотариусы, занимающиеся частной практикой, состоят в членах нотариальной палаты, которая является некоммерческой организацией, представляющей собой профессиональное объединение.

Нотариусом в Российской Федерации может быть гражданин Российской Федерации:

  1. получивший высшее юридическое образование;
  2. имеющий стаж работы по юридической специальности не менее чем 5 лет;
  3. достигший возраста 25 лет, но не старше 75 лет;
  4. сдавший квалификационный экзамен.

Ограничения в отношении претендентов на должность нотариуса установлены в части 2 статьи 2 Основ о нотариате.

Нотариус вправе иметь помощника, стажера. Нотариальные палаты ежегодно определяют количество стажеров, необходимых в данной нотариальной палате.

Нотариальные действия - это юридически значимые действия, совершаемые нотариусами, должностными лицами местных органов исполнительной власти (при отсутствии нотариуса в данной местности), уполномоченными должностными лицами консульских учреждений.

В соответствии с положения главы 7.1 Основ о нотариате с 1 января 2015г. нотариусы обязаны вносить в единую информационную систему нотариата сведения:

  1. о совершении нотариальных действий при их регистрации в реестре нотариальных действий единой информационной системы нотариата;
  2. об открытии наследства при поступлении заявлений, являющихся основанием для заведения наследственного дела;
  3. об уведомлениях о залоге движимого имущества при их регистрации в реестре уведомлений о залоге движимого имущества;
  4. иные сведения в соответствии с ч.2 ст. 34.2 Основ о нотариате, если их внесение не возложено на нотариальные палаты.

В литературе предлагается немало определений нотариата, основанных на обозначении обязанностей и направлений деятельности нотариусов [см., напри­мер, 6, с. 11; 7, с. 19-20; 8, с. 3; 11].

В нормативных правовых актах определение нотариата не дается. Однако законодательно зафиксирован ряд его признаков: нотариат призван осуществлять защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц; эта защита обеспечивается в соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов РФ и Основами законодательства Российской Федерации о нотариате; нотариальные действия от имени Российской Федерации совершают нотариусы в предусмотренных в законодательных актах формах.

Российский нотариат как субъект юридической помощи имеет дуалистиче­скую природу, сочетающую публично-правовое и частноправовое начала. Он относится к нотариату латинского типа и представлен свободными (частными) и государственными нотариусами. Систему нотариата следует рассматривать как совокупность нотариусов, их стажеров и помощников, а также объединений но­тариусов. Организационное единство этой системы обеспечивается нотариаль­ными палатами субъектов Российской Федерации, Федеральной нотариальной палатой и органами юстиции.

Право совершения отдельных нотариальных действий предоставлено и должностным лицам органов местного самоуправления. Нотариальные дей­ствия от имени Российской Федерации на территории других государств со­вершают должностные лица консульских учреждений РФ, уполномоченные на совершение таких действий. Однако у этих лиц, как правило, более ограничен­ная компетенция либо более ограниченный масштаб деятельности, и, исходя из содержания ст. 1 Основ законодательства о нотариате [5], эти лица в систему нотариата не входят.

Нотариальные палаты непосредственно не оказывают юридическую помощь гражданам и юридическим лицам, но влияют на совершение нотариальных дей­ствий, способствуя организации нотариальной деятельности, обеспечивая и кон­тролируя ее качество.

Нотариат выполняет общие (социальные: предупредительно-профилактиче­скую, правореализационную, правоохранительную, фискальную) и специальные (содержательные: правоустановительную, юрисдикционную, удостоверитель­ную) функции [9, с. 52, 54; 16], основываясь на требованиях законности, гласно­сти, сохранения профессиональной тайны, независимости, объективности, ува­жения прав и свобод личности.

1.2 Нотариат в системе правоохранительных органов России

Анализируя значение данного института, следует отметить, что его предназначение (центральное место) основывается в особого рода вида деятельности - нотариальной. Само же институциональное наполнение носит вторичный характер. Это означает, что нотариальные действия могут осуществлять как нотариусы - специальные субъекты правоохранительных отношений, так и иные должностные лица. Тем более, что российское законодательство предоставляет право совершения нотариальных действий должностным лицам консульских учреждений, органов местного самоуправления. Соответственно нельзя не выделить особенности самой нотариальной деятельности.

Основная задача нотариальной деятельности - зашита прав и законных интересов граждан и юридических лиц (статья 1 Основ законодательства РФ о нотариате - далее Основы о нотариате). В то же время региональное законодательство более подробно в этом вопросе. Так, Закон Смоленской области «О нотариате» (статья 1) устанавливает следующие задачи нотариата:

  • защита гарантированных Конституцией Российской Федерации имущественных и неимущественных прав граждан и юридических лиц;
  • укрепление законности;
  • предотвращение правонарушений в сфере имущественных и неимущественных прав граждан и юридических лиц путем правильного и своевременного удостоверения договоров и других сделок, оформления наследственных прав, а также совершения иных нотариальных действий.

По своей природе нотариальная деятельность - правоохранительная деятельность, что позволяет институт нотариата причислять к системе правоохранительных органов.

Нотариальная деятельность осуществляется от имени государства.

Нотариальная деятельность является разновидностью профессиональной юридической деятельности, представляет собой гарантию права гражданина на квалифицированную юридическую помощь.

Нотариальная деятельность основывается на принципе возмездности, хотя и не считается предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли. В соответствии со статьёй 22 Основ о нотариате нотариальное действие признаётся совершённым после уплаты государственной пошлины или суммы согласно тарифу.

Нотариальная деятельность является подзаконной деятельностью, строго регламентирована правом и формализована. Соблюдение процессуальной формы выступает как обязательное условие законности совершения нотариального действия.

Возвращаясь к истокам современного российского нотариата, следует отметить, что его становление было противоречивым. Нотариат в системе правоохранительных органов занимал различное место. В годы, предшествующие экономическим реформам 90-х годов нашего столетия, нотариус выступал в качестве государственного чиновника, зависимого от аппарата управления, подчинённого ему.

Процессуальная деятельность нотариуса была в основном техническая и заключалась в строгом соблюдении правил оформления документов, утверждённых органами юстиции СССР. Нотариус Советского Союза рассматривался как обычный клерк, в чьи функции входило лишь решение технических задач, связанных с обеспечением гражданского оборота.

Юридического образования для занятия должности нотариуса не требовалось. Как метко отметил Президент Федеральной нотариальной палаты Е.Н. Клячин, нотариальная контора воспринималась как «своеобразное место ссылки для юристов, не имеющих возможности устроиться на работу в иных структурах».

Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, принятые в феврале 1993 года, по-новому отнеслись к нотариусу как к участнику правовых отношений. Был введён нотариус, занимающийся частной практикой. Ничего подобного система государственного управления нотариатом ещё не опробовала. Поэтому Основы о нотариате отчасти стали экспериментом. Многое, как показало время, было неудачным.

Главный недостаток видится в том, что законодатель 1991-1993 годов от эйфории серьёзных перемен пробовал решить новые задачи с помощью способов и методов, характерных для советского строя. Так частный нотариат был введён абсолютно с нуля, без какой-либо вообще продуманной концепции. Итог: безответственность лица, обладающего значительной властью в гражданском обороте. Учитывая деловую активность того времени, связанную с переделом собственности и становлением национального класса буржуа, нотариусы, действуя от имени государства, но, не отвечая перед ним, стали перед соблазном нарушения закона и пополнением собственного капитала.

Обращает внимание, что даже в Федеративной Республике Германия (где спокойно, без жестоких переделов и коррупционных скандалов, развиваются рыночные отношения) устанавливается ответственность нотариуса в размере до 100 тысяч евро за проявление страсти к наживе. Всё это породило негативное отношение к институту нотариата вообще. Результатом стало полное отлучение нотариуса от оборота недвижимости. Государство решило экономическим путём вынудить нотариусов самим активизироваться в решении проблем их правового статуса. Как предполагается, такая позиция со стороны носителей власти не является правильной и оправданной. Если выражаться образно: нотариус - это не полевой вредитель, с которым необходимо бороться, а институт, выполняющий позитивные функции обеспечения прав участников гражданского оборота.

У государства есть все рычаги, чтобы любые проблемные вопросы разрешить в конструктивном ключе. Если есть какие-то претензии к конкретным нотариусам, то невольно задаешься вопросом: почему отмалчиваются правоохранительные органы? Если есть системные ошибки в организации всего института, то почему не вносятся изменения в Основы о нотариате или не принимается новый федеральный закон. Законодательный орган ведь не находится под влиянием нотариусов.

По-видимому, российский законодатель должен чётко выработать концепцию о месте и роли нотариата в системе правоотношений. Именно от этого зависит в будущем его развитие. Пока складывается впечатление, что нотариат либо придёт к государственному, как, например, имело место в Финляндии, либо нотариальные функции будут поделены между адвокатами и каким-то государственными органами (возможно мировыми судьями, либо учреждениями юстиции).

В любом случае - приоритет в решении этого вопроса безусловно за органами государственной власти. Однако возможен и иной вариант развития нотариата - систематизация в нём полномочий, связанных с оборотом недвижимости: ведение реестра недвижимости, выполнение функций государственного регистратора прав на недвижимость. Интересен в этом опыт Республики Беларусь, где создана практика «одного окна». Гражданину достаточно обратиться к нотариусу за выполнением того или иного действия. Нотариус сам запрашивает все необходимые документы. Подобная модель отчасти реализована во Франции.

Теория управления определяет, что управление представляет целенаправленный процесс планирования, организации, мотивации и контроля. Этот принцип применим к любому объекту воздействия со стороны государства. В настоящее время институт нотариата не представляет собой системного блока воплощения названных функций. Некоторые из них выполняются государственными органами, некоторые негосударственными образованьями, что естественно предполагает наличие многих неразрешённых проблем. Министерство юстиции Российской Федерации нормами Основ о нотариате не определяется уполномоченным органом управления. Компетенция в данной области не носит для министерства системного характера. Есть только отдельные части норм закона, определяющие то или иное конкретное полномочие.

Подобная конструкция не отражает потребности содержания управления нотариатом. Более того, функция управления нотариатом перераспределена между Министерством юстиции РФ и Федеральной регистрационной службой. К тому же государственные органы во многом привыкло, что нотариат развивается сам по себе. Если характер отношений изменится, то большинство государственных чиновников не обрадуется появлением новых дополнительных функций. Представляется, что подобные недостатки должны быть устранены в новом законодательном акте, посвящённом данной проблеме.

Особо острыми являются дискуссии вокруг осуществления контрольных функций государственными органами. Поэтому, учитывая международный опыт регулирования института нотариата, анализируя опыт применения действующих Основ о нотариате, можно прийти к следующим выводам относительно природы контроля за нотариальной деятельностью:

  • необходимо разработать механизм государственного контроля за профессиональной деятельностью нотариуса; контрольными функциями должны обладать, в первую очередь, государственные органы юстиции при сохранении гарантий прав нотариусов, обеспечиваемых возможностью судебного обжалования решений органов юстиции;
  • необходимо в законе предусмотреть процессуальные вопросы осуществления дисциплинарного принуждения к нотариусу, совершившему противоправный поступок при осуществлении профессиональных функций.
  • Правом возбуждения дисциплинарного производства должны обладать и должностные лица нотариальной палаты и органов юстиции. Основанием производства должны быть не только обращения граждан, а также факты нарушений, выявленные при проведении текущих проверок;
  • федеральный закон о нотариате должен закрепить возможность органов юстиции отстранять нотариуса от осуществления профессиональных функций до решения вопроса о привлечении его к ответственности по существу. Срок отстранения должен быть ограничен строгими временными рамками - представляется, что это должно быть не более полугода. Лишение же права заниматься нотариальной практикой должно производиться только на основании судебного решения. Поскольку разрешение таких дел не содержит предметом спора о праве, необходимо, чтобы в новом законе были урегулированы и процессуальные вопросы, а также гарантии прав нотариуса.
  • необходимо дать чёткие понятия «дисциплинарного проступка» и «действий, не совместимых с высоким званием нотариуса», должна быть установлена градация мер государственного принуждения в зависимости от характера противоправного деяния;
  • в федеральном законе о нотариате представляется возможным закрепить порядок оплаты нотариального тарифа, за правильностью определения которого также должен следить орган юстиции. Налоговые органы контролируют лишь правильность исчисления и уплаты налога. Нотариальный тариф имеет иную природу и будет не правильным возлагать на налоговые органы обязанность, не свойственную им;

- данные рекомендации имеют актуальность только при условии чёткого законодательного закрепления института нотариата и будут нуждаться в значительной корректировке, если нотариат «растворится» в адвокатуре, а многие нотариальные функции начнут выполнять государственные органы, мировые судьи, должностные лица исполнительных органов местного самоуправления.

Рассматривая Основы о нотариате, можно сделать вывод, что «партнёром» органов юстиции по реализации многих управленческих функций является нотариальная палата. Возможность такого партнёрства, его природа, степень участия в принятии решений необходимо изучать исходя из требований Конституции России. Следует отметить, что нотариальная палата не является публичным учреждением. В соответствии с характеристикой, обозначенной Конституционным Судом РФ в своем Постановлении от 19 мая 1998 года, палата выполняет публичное предназначение.

Она не подотчётна государству, так как Основы о нотариате закрепляют её главный признак деятельности - самоуправление. Государство не участвует в формировании её руководящих органов. Устав не утверждается государственными органами, а регистрируется. Кроме того, Гражданский кодекс РФ в настоящее время не предусматривает создания зарубежных аналогов публичных корпораций в России. Поэтому нуждается в тщательном взвешенном анализе позиция Конституционного Суда РФ, рассмотревшего подробно функции нотариальной палаты, но не определившего природу нотариальной палаты с точки зрения российского законодательства, так как именно это является самым уязвимым местом всей логики Постановления.

Статья 40 проекта Федерального закона «О нотариате» определяет нотариальную палату как некоммерческую организацию - профессиональную корпорацию, основанную на обязательном членстве нотариусов. Нотариальная палата является юридическим лицом. В субъекте РФ может быть создана только одна нотариальная палата. Статья 42 закрепляет, что нотариусы, назначенные на должность нотариуса в субъекте РФ, с момента назначения на должность становятся членами нотариальной палаты субъекта РФ. Устанавливается обязательность уплаты членских взносов. Все эти положения носят чисто политический характер, не имея пока ничего общего с соответствием общим началам гражданского законодательства. Гражданский кодекс РФ относит некоммерческую организацию к юридическим лицам частного права.

Это говорит о том, что необходимо провести работу по согласованию федеральных правовых актов. Законодатель должен создать четкую правовую базу для создания и деятельности профессиональных корпораций. Кстати многими «нестыковками» страдает и федеральный закон, устанавливающий статус адвокатуры.

Необходимо определиться со значением нотариального удостоверения в современных условиях. В соответствии с частью 1 Гражданского кодекса РФ нотариальное удостоверение сделки осуществляется путём совершения на документе «удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие» (статья 163). Ранее действовавший Гражданский кодекс РСФСР не говорил о сущности нотариального удостоверения.

Действительно нотариус при ранее действовавшем законодательстве выполнял функцию арбитра в гражданских правоотношениях. Сейчас поскольку его роль сводится только к совершению удостоверительной надписи, то и соответственно всё меньше оснований утверждать о правообеспечительных функциях нотариата. Значение нотариального акта не в проставлении надписи, а в придании особой юридической силы всему документу.

В настоящее время нотариус вытесняется из гражданского оборота. Доверенности в большинстве своём не требуют нотариального удостоверения, могут быть заверены по месту жительства и по месту работы. Копии документов заверяются по месту требования. Постигла такая же участь и сделки с недвижимостью. Тем более, что и ранее большинство сделок с недвижимостью (гаражи, дома в сельской местности, сделки между юридическими лицами) не требовало нотариального удостоверения. Все приведенные обстоятельства не укрепляют институт нотариата, а «размывают» его.

Глава 2. Проблемы и пути совершенствования нотариата в Российской Федерации

2.1 Проблемные вопросы нотариальной деятельности

Говоря о проблемных вопросах, в первую очередь необходимо ос­тановиться на понятии самого нотариата, которое в настоящее время требует существенной доработки. Нотариат в Российской Федерации представляет собой систему органов и должностных лиц, которые в со­ответствии с законом совершают различные нотариальные действия. Как справедливо отмечают В. В. Ярков, И. Г. Черемных, Г. Г. Калиничен­ко и другие авторы, система нотариата выступает частью государствен­ной системы, независимо от способа своей организации [5, с. 20].

В эту систему входят государственные и частные нотариусы, должностные лица консульских учреждений за рубежом, главы местной админист­рации поселений и специально уполномоченные лица местного само­управления поселений. В проекте Закона вводят единое понятие «но­тариус», отказываясь от разделения на государственных и частных, что, на мой взгляд, весьма правильно. Представляется необходимым вклю­чить в систему нотариата на законодательном уровне также лиц, кото­рые в особой ситуации удостоверяют доверенности и завещания со­гласно Гражданскому кодексу Российской Федерации [6].

Определяя место нотариата в системе правоохранительных орга­нов, необходимо более четко разграничить деятельность нотариата и судов общей юрисдикции. Данная проблема стала предметом исследо­вания многих авторов [5 — 7].

Нотариат и суд выполняют общие право­охранительные задачи по защите гражданских прав и свобод, права собственности, предупреждению правонарушений. Но способы защи­ты у них при этом разные. Суд общей юрисдикции рассматривает и разрешает спорные гражданские дела, нотариат защищает граждан­ские права и свободы путем удостоверения бесспорных фактов. При возникновении спора о праве нотариус отказывает в совершении нота­риального действия.

Тем не менее необходимо шире использовать по­зитивный потенциал нотариата при осуществлении судебной рефор­мы в сфере гражданской юрисдикции. Так, и судья, и нотариус осуще­ствляют публично-правовые функции, закон в равной мере обеспечи­вает независимость и беспристрастность судьи и нотариуса при реше­нии конкретного гражданского дела. Вместе с тем основное различие между данными правовыми институтами в рамках гражданской юрис­дикции производится по критерию спорности либо бесспорности пра­ва.

При наличии спора гражданская юрисдикция осуществляется су­дом, при ее отсутствии — нотариусом. Таким образом, основные раз­личия между судебными и нотариальными органами можно провести, во-первых, по содержанию их деятельности: суд осуществляет правосу­дие, нотариальная деятельность носит предупредительный характер. Во-вторых, по степени обязательности судебных и нотариальных актов: судебные постановления носят обязательный характер, нотариальные акты, как правило, не имеют обязательной силы, за исключением нота­риально удостоверенных соглашений об уплате алиментов и исполни­тельных надписей. В-третьих, по степени финансирования: судебная деятельность осуществляется за счет государства, а небюджетный нота­риат основывается на принципах самофинансирования.

Подведомственность судов общей юрисдикции по спорным вопро­сам, вытекающим из нотариальной деятельности, четко определена в ГПК РФ [10], в то время как компетенция нотариусов по отдельным ви­дам нотариальных действий недостаточно урегулирована на законода­тельном уровне, что необходимо учесть при совершенствовании зако­нопроекта.

Определяя соотношение судебных и нотариальных органов, необ­ходимо остановиться на таком важном вопросе, как оспаривание заве­щаний в судебном порядке. Удостоверение завещаний входит в компе­тенцию не только нотариусов, но и глав местной администрации посе­ления, должностных лиц консульских учреждений РФ и специально уполномоченных должностных лиц (ст. 35 — 38 Основ законодательства РФ о нотариате, ст. 1127 ГК РФ). Особо остро стоит проблема в процес­суальном порядке, когда речь идет о признании завещаний недействи­тельными в исковом производстве. Проблемность заключается в опре­делении процессуального положения нотариуса (иного лица, удосто­веряющего завещание), а также в отсутствии единой позиции судов по данному вопросу.

Следует согласиться с теми авторами, которые считают, что процес­суальный статус нотариуса необходимо определять как статус третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора [11, с. 207]. Данный проблемный вопрос следует урегу­лировать на уровне судебной практики в целях единообразия ее при­менения, что будет способствовать более правильному и быстрому раз­решению гажданско-правовых споров по данной категории дел.

Совершенствование нотариальной деятельности должно способст­вовать судебному реформированию в целях повышения эффективнос­ти судебного разбирательства гражданских дел. В связи с этим помимо совершенствования судебной системы, предусмотреной федеральным конституционным законом «О судебной системе Российской Федера­ции» [12], важным является развитие и несудебных гражданских юрис­дикции, таких как третейская и нотариальная формы защиты нару­шенных гражданских прав и охраняемых законом интересов.

Одна из серьезных проблем — обсуждение вопроса об обязательном участии нотариусов в сделках с недвижимостью. Данная проблема сто­ит весьма остро и возникла не случайно. На законодательном уровне предлагается внести изменения в Гражданский кодекс Российской Фе­дерации, а также в отдельные законодательные акты РФ. Обязательное нотариальное удостоверение сделок с недвижимостью было преду­смотрено предыдущим законодательством и Гражданским кодексом РСФСР [13]. В марте 1996 г. в связи с введением части второй ГК РФ бы­ла утверждена простая письменная форма сделок с недвижимостью. Однако действовать соответствующие положения стали только после принятия федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» [14], который отменил обя­зательное нотариальное удостоверение сделок с недвижимостью. Гра­ждане теперь могут лишь по желанию обратиться к нотариусу.

В науке и практике существуют различные мнения относительно обязательного нотариального удостоверения сделок с недвижимостью. Сейчас это необходимо при удостоверении завещания, брачного дого­вора, отдельных видов доверенностей, ренты и в некоторых других предусмотренных законом случаях. О придании обязательной нотари­альной формы сделкам с недвижимостью пишет М. З. Шварц, который вполне справедливо отмечает, что одна из главных функций нотариата — создание квалифицированных доказательств, то есть речь идет о но­тариально удостоверенной сделке [12, с. 106].

Более того, некоторые ав­торы предлагают на законодательном уровне более четко определить нотариальную процедуру удостоверения сделки, которая включает в себя установление фактического состава сделки, проведение ее право­вой оценки, разъяснение участникам сделки содержания обязательства, установление волеизъявления лица на совершение сделки. Как спра­ведливо отмечает Б. А. Борзенко, данные процедурные моменты обре­менят законопроект, но все это будет направлено на повышение дока­зательственной силы нотариального акта [16, с. 112 — 114].

Я также при­держиваюсь мнения, что нотариату необходимо передать полномочия по обязательному нотариальному удостоверению сделок с недвижимостью, а следовательно, внести соответствующие изменения на законодатель­ном уровне в Гражданский кодекс РФ и закрепить данное положение в законопроекте «О нотариате и нотариальной деятельности в Россий­ской Федерации».

Обязательное нотариальное удостоверение сделок с недвижимостью важно тем, что законопроект предусматривает ответственность нота­риусов в случае допущения ошибки при удостоверении сделки. Вполне справедливо предусмотренное положение тем, что если обычная стра­ховка не покроет всего ущерба, возникшего по вине нотариуса, то по­тери будут возмещаться из средств гарантийной кассы, созданной при Федеральной нотариальной палате Российской Федерации.

Положительным моментом обязательного нотариального удостове­рения сделок с недвижимостью можно назвать и то, что данная проце­дура избавит граждан от обращения в различные инстанции по поводу сбора различных документов. Предполагается, что это будет делать но­тариус с помощью электронного документооборота.

Следует отметить, что нотариат — в силу своего публично-правово­го характера, четкой процедурной урегулированности порядка совер­шения нотариальных действий, необходимости исследования доста­точно широкого круга доказательств — способствует повышению эф­фективности в сфере собственности, прежде всего в отношении объ­ектов недвижимости, подлежащих регистрации. Это еще раз подтвер­ждает положения об обязательном нотариальном удостоверении сде­лок с недвижимостью и необходимости разработки полноценной сис­темы взаимодействия нотариата с правоохранительными органами по включению нотариата в данную систему с учетом особенностей его деятельности.

Одна из важных проблем на современном этапе — взаимоотноше­ния нотариальных и налоговых органов. Согласно действующему за­конодательству нотариусы обязаны сообщать в налоговые органы о за­ключении договоров дарения и о выдаче свидетельств о праве на на­следство. Это позволяет государству контролировать данные сделки с целью взимания налога на имущество, переходящего в порядке даре­ния или наследования. Предварительная уплата налога требуется только в случае удостоверения договора дарения иностранному граждани­ну. Однако следует отметить, что в нашей стране через нотариат, к со­жалению, не проверяются другие формы перехода права собственнос­ти, подлежащие налогообложению. Во многих же государствах латин­ского нотариата нотариусы оказывают содействие в осуществлении данных функций и тем самым помогают отслеживать все случаи пере­хода права собственности, а следовательно, устанавливать всех налого­плательщиков. Недостаточное использование потенциала нотариата в рамках осуществления фискальных функций государства приобретает особую актуальность в связи с разработкой Налогового кодекса РФ [17] и увеличением значения налогообложения имущества как одного из источников формирования бюджетов регионов. В данной связи нота­риату должно отводиться особое место как органу, регулирующему сделки с недвижимостью и осуществляющему учет налогоплательщи­ков, что еще раз подтверждает необходимость обязательного нотари­ального удостоверения сделок с недвижимостью.

Возвращаясь к понятию нотариата, следует отметить, что на зако­нодательном уровне нужно более четко определить систему нотари­альных органов, разграничить функции и полномочия нотариусов и органов, правомочных совершать нотариальные действия. В настоящее время помимо нотариусов нотариальные действия осуществляют орга­ны и должностные лица, указанные в ст. 185 и 1127 ГК РФ, ст. 37 и 38 Основ законодательства РФ о нотариате. Однако данный вопрос требу­ет доработки. На мой взгляд, нецелесообразно полностью лишать на­званные в этих статьях органы нотариальных полномочий, однако не­обходимо обусловить возможность их осуществления только теми си­туациями, когда в данной местности нет нотариуса либо возникают экстремальные обстоятельства (необходимость удостоверения завеща­ния, доверенностей).

Как видно, основные правовые проблемы нотариата, отражающие его организацию и функционирование, сводятся к необходимости оп­ределения места этого института в системе гражданской юрисдикции, оценки его потенциала во взаимодействии с правоохранительной и на­логовой системой, совершенствования нотариальных процедур.

Авторы проекта ФЗ «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» предложили вариант законодательного акта, который по-новому трактует многие известные положения и предлага­ет организацию нотариата и регламентацию нотариальной деятельно­сти на многие годы вперед с учетом социально-экономических измене­ний, происходящих в стране.

Центром нотариальных исследований одним из главных вопросов названо обсуждение выбора наиболее оптимальной и целесообразной модели развития российского нотариата. Это обусловлено реформиро­ванием гражданского и нотариального законодательства, в первую оче­редь предложениями обязательного нотариального удостоверения сде­лок с недвижимостью.

Заслуживает особого внимания позиция В. В. Яркова, который пред­лагает модель активного нотариата. Согласно данной модели перед но­тариатом ставится задача всестороннего оказания юридической помо­щи всем заинтересованным лицам, обратившимся к нотариусу, и наделения последних всеми полномочиями по сбору и истребованию всех документов и доказательств. Это освободит граждан от обращения в соответствующие органы и к посредникам за сбором документов [5, с. 38 — 39]. Я разделяю данную точку зрения и предлагаю закрепить ее в законопроекте.

Перед авторами законопроекта был поставлен ряд принципиаль­ных вопросов: дать понятия нотариата, нотариуса, нотариальной дея­тельности, нотариального действия, нотариальной конторы; опреде­лить, каким должен быть нотариат в стране: государственным или ча­стнопрактикующим; сохранять или не сохранять государственный но­тариат; каковы должны быть пределы государственного регулирования нотариальной деятельности и государственного контроля в сфере но­тариата. От авторов требовалось скорректировать установленный Ос­новами о нотариате порядок освобождения нотариуса от его полномо­чий, ответственность за причиненный по его вине ущерб, страхование риска профессиональной ответственности, взаимоотношения между Федеральной нотариальной палатой и нотариальными палатами субъ­ектов Российской Федерации; попытаться законодательно расширить возможности нотариата, потенциал которого далеко не полностью вос­требован.

Анализируя действующее и проектное законодательство, изучая нотариальную и судебную практику, можно сделать вывод: положи­тельным является то, что проект закона значительно расширяет функ­ции нотариата, ликвидирует сам институт «государственного нотариу­са», предусматривает такое важное нотариальное действие, как нотари­альное соглашение о примирительных процедурах, использует депо­зитный счет нотариуса для расчетов по заключенной сделке.

Я полностью поддерживаю те положения законопроекта, которые предусматривают участие нотариуса в заседаниях органов управления хозяйствующих субъектов; утверждение более жестких требований к кандидатам на должность нотариуса, в том числе возрастные ограни­чения; усиление контрольных функций органов юстиции; установле­ние электронных каналов с ведомствами, ведущими официальные рее­стры и базы данных; введение дотаций нотариусам в экономически слабых районах за счет нотариального сообщества; установление гиб­ких нотариальных тарифов (доступных — для малоимущих граждан, более высоких — для юридических лиц) и некоторые другие предло­жения. Все эти меры будут способствовать усилению значения нота­риата в социально-экономической системе общества, в первую очередь повышению благосостояния граждан, доступности и надежности нота­риальной формы защиты гражданских прав.

2.2 Направления совершенствования нотариата в России на современном этапе

В настоящий момент существует ряд актуальных проблем, стоящих перед государством и обществом, в решении которых нотариат может выступать эффективным механизмом.

Серьезным прорывом стало расширение участия нотариуса в корпоративных отношениях. Именно благодаря введению обязательной нотариальной формы сделок с долями ООО удалось сбить вал рейдерских захватов.

Заметны и достижения нотариального сообщества, особенно в области развития электронного нотариата, так как к 2018 году реестры нотариусов станут полноценно электронными. Записи о нотариальных актах будут вестись в режиме онлайн, будут храниться в электронных архивах и будут доступны для взаимодействия, естественно, сохраняя нотариальную тайну, что является незыблемым.

В начале 2016 года нотариусу для обязательного удостоверения были переданы три вида сделок с недвижимостью, которые были наиболее уязвимы и требовали определенных механизмов их защиты. Сделки по продаже доли в праве общей собственности на недвижимое имущество, сделки с земельными долями с участием несовершеннолетних, ограниченно дееспособных граждан, а также с имуществом, находящемся на праве доверительного управления, теперь удостоверяются нотариально, что позволяет обеспечивать их юридическую чистоту.

Впервые за время существования небюджетного нотариата в Г осдуме 08.04.2016г. проводились парламентские слушания, посвященные обсуждению роли и потенциала нотариата.

Говоря о повышении привлекательности нотариальной формы сделок, стоит отметить, что благодаря решениям законодателя нотариус предоставляет гражданам обслуживание в режиме «одного окна», и теперь нотариусы сами получают необходимые сведения из государственных реестров; упрощен порядок государственной регистрации прав, основанных на нотариально удостоверенном документе, и сокращены сроки регистрации до трех дней, а в случае представления документов в электронной форме — до одного дня; значительно снижены тарифы за удостоверение сделок, предметом которых является отчуждение недвижимого имущества.

Важнейшим достижением для нотариального сообщества стало развитие электронного документооборота. Созданная Федеральной нотариальной палатой Единая информационная система нотариата позволила создать публичный реестр уведомлений о залоге движимого имущества, который стал востребованным инструментом регулирования залоговых отношений.

В настоящее время все нотариусы России имеют электронную подпись.

Одним из важнейших факторов, стимулирующих граждан и предпринимателей обращаться к нотариусу, является многоуровневая система обеспечения имущественной ответственности нотариуса. В случае, если по вине нотариуса гражданам или юридическим лицам был причинен ущерб, то он в полной мере возмещается за счет личного и коллективного страхования ответственности нотариусов. При недостаточности сумм возмещения, полученного по данным договорам - за счет личного имущества нотариуса, а в случае недостаточности и имущества нотариуса - за счет средств созданного компенсационного фонда Федеральной нотариальной палаты, который заработает уже с 1 января 2018 года.

Кроме того, с января 2016 года вступил в силу Кодекс профессиональной этики нотариусов в Российской Федерации, который решает вопросы дисциплинарной ответственности нотариуса и является еще одним аргументом в пользу развития нотариата как института с высокой степенью ответственности. Взяв на себя серьезные функции, нотариат взял и серьезную ответственность, которая сейчас прописана не только в Основах законодательства РФ о нотариате, но и в Кодексе профессиональной этики нотариусов в РФ1.

К актуальным задачам, которые стоят перед российским нотариатом, можно отнести следующее.

Прежде всего, это расширение перечня сделок с недвижимостью, подлежащих обязательному нотариальному удостоверению.

Еще одной задачей является совершенствование реестра уведомлений о залогах движимого имущества за счет его расширения в части регистрации сведений о сделках и обременениях, в частности, о заключении договора купли-продажи товара с сохранением права собственности за продавцом, о заключении договора лизинга.

Кроме того, необходимо стремиться к большей интеграции с правовыми системами других ведомств (например, при удостоверении доверенности, о совершенном действии информируются все причастные к этому государственные органы: и Россрестр, и ЗАГС, и налоговая служба).

Следующая актуальная задача - обеспечение защиты нотариуса. Если сравнивать статус судьи и нотариуса, то оба действуют от имени Российской Федерации, обладают независимостью по статусу. Однако вопросы защиты судьи решены работающим законодательством с 1995 года. Нотариус также является спецсубъектом, но никаких особых привилегий и защиты не имеет.

Проблемы и перспективы юридической помощи нотариата в России определяются как общими, так и специальными (юридическими) гаранти­ями, причем в значительной степени состоянием законодательства о но­тариальной деятельности.

Основы законодательства РФ о нотариате имеют немало погрешностей юридической техники: предусматривают должность нотариуса (тогда как он не является государственным служащим) и лицензию на право нотариальной деятельности (хотя нотариальная деятельность не подпадает под лицензионную), разграничивают нотариальную деятельность и профессиональ­ную нотариальную деятельность, смешивают понятия «нотариальные действия» и «нотариальная деятельность», имеют некоторые иные неточности [подробнее см.: 13; 14; 17, с. 82-83].

С принятием Основ законодательства о нотариате были отменены многие подзаконные акты, регулировавшие нотариальную деятельность. При этом, не­смотря на значимость этих актов для нотариальной практики, взамен им новые нормативные предписания не созданы.

Кроме того, законодательно не установлены единые нотариальные тарифы, что порождает их различия и необоснованную «динамику» в разных субъектах Российской Федерации [4, с. 12].

Сегодняшние реалии свидетельствуют о том, что для активного развития но­тариата в России необходимо существенное изменение правовой основы его дея­тельности. Способствовать этому призван проект закона «О нотариате о нотари­альной деятельности в Российской Федерации» [12]. Можно выделить следующие положения законопроекта, отвечающие интересам граждан и юридических лиц: введение ряда новых нотариальных действий и возложение на нотариуса обя­занности по комплексному оказанию юридической помощи (консультированию, сбору необходимых документов, медиации и др.); расширение перечня нота­риальных актов, имеющих силу исполнительных документов; освобождение от доказывания в судебном процессе обстоятельств, содержащихся в нотариально удостоверенном документе (при сохранении у лиц, участвующих в деле, права оспаривания такого документа); установление порядка хранения и обслужива­ния нотариальных архивов с отнесением их к федеральной собственности и не­которые иные.

Совершенствование нотариата как гаранта юридической помощи видится также в систематическом повышении нотариусами квалификации и уровня про­фессиональной культуры, в том числе при решении проблем тактичного отно­шения к гражданам и надлежащей организации работы нотариальной конторы.

Полагаем, указанные меры будут способствовать более действенному обе­спечению нотариатом конституционного права каждого на квалифицированную юридическую помощь в Российской Федерации.

Заключение

Вышеприведённые положения свидетельствуют о том, что нотариат во многом стал заложником серьёзных формальных недоработок, которые тормозят развитие столь важного института оказания позитивных юридических услуг, что, в конечном счёте, может привести к полному исключению нотариуса из гражданского оборота.

Государство, не снимая с себя ответственности за возможные злоупотребления, не должно отходить в сторону, ограждаясь профессиональным объединением, предоставляя самому с собой право разобраться в своих проблемах. Монополия, кастовость, сословная ответственность - это традиционные начала уходящего столетия, которые при изменении социальной сущности государства перестают быть актуальными, и в конечном итоге становятся тормозом творческого развития данных институтов.

В этой части следует согласиться с В.В. Ярковым: «Будущее у нотариата в России несомненно есть, но у нотариата, который сможет измениться и ответить упреждающе на вызовы, которые ему бросает изменяющаяся политико-правовая ситуация, новые социально-экономические реалии России, новые потребности гражданского оборота».

Библиографический список

  1. Всеобщая декларация прав человека (принята Генеральной Ассамблеей ООН 10.12.1948) // Российская газета. 05.04.1995. № 67.
  2. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7- ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. 2014. № 31. Ст. 4398.
  3. О нотариате и нотариальной деятельности [Электронный ресурс]: проект Федерального закона № 398234-6 (ред. от 02.12.2013). URL: http://www.consultant.ru/law/hotdocs/29782.html.
  4. Актуальные вопросы нотариальной деятельности : материалы семинара с представителями и методистами нотариальных палат субъектов Российской Федерации. М., 2010 (Сер. «Библиотека "Нотариального вестника"»
  5. Бодрягина О. Нотариат меняет формат [Интервью с М. И. Сазоновой] // ЭЖ-Юрист. - 2010. - № 4. - С. 1, 11-12.
  6. Волостнова Д. С., Волостнов С. М. Экономические основы оценки нотариальной деятельности как особого вида государственных услуг // Современные наукоемкие технологии. Региональное приложение. - 2012. - № 4 (32). - С. 16-22.
  7. Купцова О.В. Нотариат как субъект юридической помощи в Российской Федерации // Социосфера. 2014. № 1
  8. Ралько В.В. Нотариат против рейдерства // Антикоррупционер. - 2016. - № 2. - С. 36-41.
  9. Романовская О.В. Модернизация законодательства о нотариате // Судья. 2014. № 7. - С.37-42.
  10. Романовская О.В. Нотариат в системе правоохранительных органов
  11. Российский нотариат: проблемы теории и правоприменения: монография / Отв. ред. С.М. Лях, Н.Ю. Попова, Т.С. Яценко; Южный федеральный университет. - Ростов-на-Дону: Издательство Южного федерального университета, 2013. -340 с.
  12. Черемных Г. Г. Комментарий к проекту федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» // Нотариус. М., 2010. № 1. С. 3-10.
  13. Черемных Г. Г. Комментарий к проекту Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации» // Нотариус. - 2010. - № 1. - С. 3-10
  14. Ярошенк о Т. В. Нотариат в Российской Федерации: актуальные проблемы // Вестник Балтийского федерального университета им. И. Канта. - 2013. - Вып. 9. - С. 81-87.
  15. Ярошенко Т.В. Нотариат в Российском Федерации: актуальные проблемы // Вестник Балтийского федерального университета им. И. Канта. 2013. Вып. 9. С. 81-87