Автор Анна Евкова
Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Статус нотариуса (основы нотариата)

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы настоящей курсовой работы обусловлена следующими аспектами.

Немаловажное значение среди правоохранительных органов Российской Федерации принадлежит нотариату. Обеспечение граждан правовой помощью является важной государственной задачей, а получение такого права - одним из основополагающих гражданских прав, закреплённых в Конституции Российской Федерации. Сегодня нотариус является независимым представителем государства, наделенным им в установленном законом порядке правом совершать нотариальные действия. Осуществляемые нотариусами функции объективно необходимы и востребованы обществом, особенно в обществе с развитой экономикой и гражданским оборотом. В этой связи, вопросы деятельности нотариата являются одними из важнейших направлений работы органов Министерства юстиции Российской Федерации.

Нотариат является одним из инструментов обеспечения государством гарантированных конституционных прав граждан на защиту их законных интересов и играет важную роль в организации гражданского правового оборота.

Целью курсовой работы является исследование правового статуса нотариуса.

Исходя из цели, определим задачи работы:

  • изучение сущность и особенностей нотариата в Российской Федерации;
  • проведение анализа специфики правового статуса и профессии нотариуса.

Объектом исследования является нотариус и его юридический статус.

Предмет исследования – совокупность общественных отношений, определяющих правовой статус нотариата.

Курсовая работа состоит из введения, двух глав, заключения и списка использованных источников.

Теоретической и методологической базой данной работы послужили труды российских и зарубежных авторов в области нотариата, материалы периодических изданий и сети Интернет.

ГЛАВА 1. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НОТАРИУСА В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

1.1. Типы и формы организации современного нотариата

История развития типов организации нотариальной деятельности в России и за рубежом позволяет сделать вывод об их тесной связи с общественным строем государства и уровнем развития законодательства. Так, в зависимости от понимания целей и функций нотариата, всю его мировую организацию принято делить на принципиально различные типы (системы). В этом случае под типом нотариата понимается конкретная организационная форма, в которой осуществляется нотариальная деятельность со свойственными ей признаками и особенностями. Принципы, на которых построен нотариат, специфика взаимодействия нотариата и правоохранительных, судебных органов, особенности правового статуса нотариуса и формы контроля за его деятельностью, все эти и другие характеристики определяют принадлежность нотариата того или иного государства к определенному его типу. Можно сказать, что в общем виде тип нотариата - определенная форма организации нотариальной деятельности, отличающаяся устойчивым набором основополагающих признаков (правовым статусом нотариуса, условиями и порядком доступа к нотариальной профессии, порядком финансирования нотариальной деятельности и способами контроля за ней, ответственностью нотариуса и т.д.) [11].

Многообразие характерных особенностей нотариата и форм его организации привело к тому, что, на сегодняшний день, в науке нет единого мнения относительно вопроса о количестве типов организации нотариальной деятельности.

Не вызывает сомнений и споров лишь наличие двух основных систем нотариата - латинского типа и англо-саксонского.

Исследователи в этой области выделяют различные признаки латинского нотариата, которые, по их мнению, являются основными. Изучив различные позиции, приведем перечень признаков нотариата этого типа:

  • нотариус определяется как публичное должностное лицо, получающее и реализующее полномочия от имени государства и под его контролем;
  • нотариус осуществляет нотариальную деятельность в рамках территории, определяемой законом.

Несмотря на наличие одинаковой цели при осуществлении нотариальной деятельности, нотариат англо-саксонского типа по своим характеристикам значительно отличается от рассмотренного выше нотариата латинского типа [10].

Его можно определить по следующим основным чертам:

  • нотариально заверенные документы не обладают доказательственной силой и статусом «официального документа»;
  • нотариусу отводится второстепенная, незначительная роль, которая сводится лишь к засвидетельствованию копий документов и подписей;
  • признание института публичного нотариуса, наделенного полномочиями (часто только временно) свидетельствовать простые судебные процессы, при этом должность нотариуса в таком процессе может занимать лицо, не имеющие юридического образования;
  • назначение нотариуса на должность производится органами государственной власти, при этом - на определенный срок;
  • отсутствие единого нормативного акта регулирующего деятельность нотариуса.

Принципиальная разница между рассмотренными выше особенностями двух типов нотариата сводится к статусу нотариально-заверенных документов и организации деятельности нотариуса. Исходя из изложенного, еще раз можно подтвердить очевидную относимость Российского нотариата к нотариату латинского типа.

Некоторые исследователи, кроме общепризнанных типов нотариата, называют еще один. Так, в соответствии с классификацией Ж.Ф. Пиепу и Ж. Ягра типы нотариата можно классифицировать исходя из правовых систем государств на три вида: нотариат в странах с централизованной экономикой, нотариат латинского типа, нотариат в странах англосаксонской правовой системы. Несколько иной позиции придерживается Мизинцев Е.Н., по мнению которого целесообразнее выделять в качестве третьего типа организации нотариата «государственный нотариат», не оставляя без внимания страны с рыночной экономикой. По мнению американского исследователя Дж. Сета, в современном мире существуют три различные группы нотариусов: латинские, английские и американские нотариусы, так же ученый указывает на невозможность объединения английского и американского нотариата в единый англо-саксонский тип, в организации которых, по его мнению, также усматриваются значительные расхождения (например, деление нотариусов на ранги в английском нотариате). Распространенным в мире явлением является функционирование нотариата в нескольких организационных формах одновременно в рамках одной правовой системы, в связи с чем, представляется разумным определять типы нотариата только исходя их характерных признаков каждого типа, не привязывая их к правовым системам государств [15].

Достижению договоренности по вопросу определения типов нотариата в современном мире в значительной мере мешает и то, что нотариат в конкретном государстве может сочетать в себе признаки и нотариата латинского типа и англо-саксонского, и даже иметь такие особенности, которые не являются характерными ни для первой формы организации нотариата ни для второй. Тем не менее, некоторые теоретики утверждают, что, несмотря на разнообразие типов нотариата, все они так или иначе могут быть классифицированы в рамках двух основных вышеназванных систем.

Таким образом, анализ форм организации нотариата позволяет выделить два основных типа нотариата, существующих в настоящее время: латинский нотариат и англосаксонский нотариат. Отметим, что в рамках основных типов нотариата возможна более детальная классификация форм организации нотариальной деятельности. Так, например, англосаксонский нотариат позволяет выделять английскую и американскую модели нотариата.

Выделение иных типов нотариата не является рациональным, так как это станет лишь смешением признанных характеристик латинского и англо-саксонского нотариата, что только укрепит дискуссии среди ученых и создаст нагромождения в науке.

1.2. Правовое взаимодействие нотариата

Нотариат, равно как и органы уголовной юстиции, входят в структуру правоохранительных органов, деятельность которых направлена на охрану и защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Современная юридическая наука не имеет примеров проведения комплексных исследований, направленных на изучение вопросов взаимодействия нотариусов и органов уголовной юстиции. Однако в условиях активизации межведомственного сотрудничества значение исследования взаимодействия нотариата и органов уголовной юстиции приобретает особую актуальность [17].

Нотариат является важным негосударственным правовым институтом, ключевая роль которого сводится к обеспечению конституционного права на квалифицированную юридическую помощь в рамках защиты прав, свобод и законных интересов физических и юридических лиц в сфере гражданского оборота, действуя при этом от имени государства. В свою очередь, органы уголовной юстиции входят в структуру властных государственных органов, основная цель которых, защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц, пострадавших в результате совершения преступления, а также охрана и защита личности от незаконного и необоснованного обвинения, согласно ст. 6 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации. Таким образом, правоохранительная функция реализуется обоими субъектами, социальная значимость которой основывается на охране прав и свобод человека и гражданина. Более того, следует отметить взаимообусловленность выполнения указанной функции нотариатом и органами уголовной юстиции. Нотариус в рамках осуществления нотариальной деятельности ввиду наделения особыми полномочиями и при использовании всех доступных ему законных способов и средств содействует законности гражданского оборота, обеспечивая при этом безопасность участников гражданского оборота. Активная деятельность нотариата в указанном направлении создает благоприятные условия для осуществления органами уголовной юстиции правоохранительной функции, поскольку содействует профилактике и последующему снижению криминогенной обстановки в сфере гражданского оборота в целом и правоотношений относительно права собственности в частности, что является весьма важной проблемой на современном этапе и требует своего разрешения.

Следует отметить, что высокий уровень профессиональной подготовки, серьезные меры юридической ответственности, законодательно закрепленный процессуальный регламент совершения нотариальных действий и ведения нотариальной деятельности — все это направлено не только на обеспечение законности гражданского оборота, но и способствует профилактике преступлений в сфере нотариальной юрисдикции [9].

Неоспоримым фактом является наличие публично-правового начала в правовой природе нотариата, что придает официальный, т.е. подтвержденный государством, характер как самой деятельности нотариуса, так и нотариальным актам, являющимся результатом осуществления нотариальной деятельности. Разумеется, публично-правовой характер нотариальной деятельности требует создания эффективного механизма системного предварительного и текущего контроля, в том числе и со стороны компетентных государственных органов. Однако контроль со стороны органов уголовной юстиции нацелен преимущественно на обнаружение нарушений нормативно-правовых предписаний с целью применения установленных законом правовых санкций. В результате, с одной стороны, нотариат и органы уголовной юстиции взаимодействуют с целью обеспечения законности общественных отношений каждый в своей сфере и соответствующими средствами, а с другой стороны, органы государственной юстиции, будучи элементом системы государственных органов и наделенных публично-властными полномочиями, осуществляют в определенной мере контроль за профессиональной деятельностью нотариуса [9].

Нотариальная деятельность регулируется Основами законодательства Российской Федерации о нотариате, однако они совершенно не регламентируют взаимоотношения нотариата и органов уголовной юстиции, кроме отдельных указаний о характере подобных взаимоотношений, упомянутых ст.ст. 5 и 16 Основ. Деятельность органов уголовной юстиции по реализации превентивной роли в рамках выполнения правоохранительной и контрольной функции, в том числе и в отношении органов нотариата, регулируется Уголовным кодексом Российской Федерации и УПК РФ. В этой связи органы уголовной юстиции используют предписанные уголовным законодательством средства. Например, в отношении нотариусов следователь вправе вносить представления об устранении обстоятельств, способствующих совершению преступления, которые направляются в нотариальную палату субъекта РФ или территориальное управление Минюста России. Кроме того, если в ходе судебного разбирательства по уголовному делу выявляются обстоятельства, способствовавшие совершению преступления по нарушению прав и свобод граждан, то выносится частное определение или постановление суда (ст. 29 УПК). Практика деятельности нотариальных палат знает случаи вынесения органами предварительного расследования, а также судами, «положительных» представлений и определений. Вынесение подобных решений компетентными органами сопровождается информированием органов юстиции и нотариального сообщества о проявленной нотариусом высокой сознательности, мужестве при выполнении общественного долга, оказанной им помощи по пресечению или раскрытию преступления.

Особого внимания в рамках исследования сферы взаимодействия нотариата и органов уголовной юстиции требует регламент привлечения нотариуса к процессуальным действиям в рамках уголовных дел. Ключевым аспектом здесь является порядок предоставления сведений о нотариальных действиях, представляющих собой нотариальную тайну. Теме уголовно-правовой охраны правового режима нотариальной тайны посвятила свое исследование О.М. Алёхина, в котором подробным образом были проанализированы аспекты, касательно правовой сущности нотариальной тайны, правомочности субъектов обязанных хранить сведения, составляющие предмет нотариальной тайны, порядок и объем предоставляемых сведений, а также детальным образом рассмотрен вопрос о проблематике взаимодействия нотариата и органов уголовной юстиции в части хранения, передачи и использования указанной информации [17].

При рассмотрении вопроса предоставления информации, составляющей предмет нотариальной тайны, в правовую коллизию вступают положения Основ, регулирующие деятельность нотариусов, и УПК, который содержит регламент возбуждения и ведения уголовного дела. Особенность уголовно-процессуальной деятельности заключается в том, что в силу публичности самой деятельности и наличия властных полномочий у ряда субъектов уголовного процесса, распоряжения уполномоченных субъектов (например, прокурора, следователя, дознавателя и т.п.), в том числе и по запросу необходимой для уголовного процесса информации, обязательны к исполнению (ч. 4 ст. 21 УПК РФ).

Основы же, напротив, гарантируют сохранение в тайне не только содержания нотариального действия, но и самого факта его совершения и устанавливают правило о предоставлении подобных сведений по требованию суда, прокуратуры и органов следствия в связи с рассмотрением находящихся в их производстве уголовных, гражданских или административных дел (ч. 4 ст. 5 Основ). Следует отметить, что указанное положение действует только на стадии предварительного расследования и не распространяется на стадию возбуждения уголовного дела, которая, тем не менее, является важной и, возможно, определяет ход дальнейшего расследования. Таким образом, согласно ст.ст. 5 и 16 Основ, нотариус не вправе предоставлять какие-либо сведения или объяснения в любом объеме относительно нотариальных действий и их содержания до момента возбуждения уголовного дела.

Однако несогласованность норм, регламентирующих порядок запроса и предоставления сведений, составляющих нотариальную тайну, не должна противопоставлять частные правовые интересы публичным. Более того, разъяснения Конституционного суда РФ устанавливают за нотариусом обязанность хранить в тайне сведения, составляющие нотариальную тайну, которые относятся к сфере реализации конституционных гарантий неприкосновенности частной, личной и семейной жизни. При этом в случае привлечения нотариуса к следственным действиям на этапе возбуждения уголовного дела важно отметить, что УПК РФ не содержит предписанного алгоритма получения объяснений и запроса информации, но гарантирует соблюдение прав человека и гражданина при проведении проверочных действий. А также, если возникнет необходимость применения дополнительных действий для обеспечения безопасности нотариуса (например, в случае сообщения им информации о совершенном преступлении), то в протокол могут не заноситься данные о личности нотариуса, а объяснения вносятся под псевдонимом, который присваивается нотариусу на весь период рассмотрения уголовного дела [17].

Помимо объяснений, в качестве доказательств в уголовном деле могут использоваться документы, если они имеют значение для установления обстоятельств по делу, которые могут быть истребованы органами следствия в ходе производства различных следственных действий. Практика работы органов предварительного расследования свидетельствует о том, что довольно часто возникает необходимость истребовать у нотариуса в качестве документальных доказательств копий нотариальных актов, хранящихся в архиве нотариуса. В случае изъятия подлинников юридически значимых документов компетентными органами производится выемка на основании решения суда.

Важно отметить, что нотариус, прежде чем предоставить необходимые документы или копии с них, должен убедиться в наличии возбужденного уголовного дела, о чем должна содержаться отметка в запросе органов предварительного расследования. Особенно хочется отметить правовое положение прокурора в аспекте истребования документов из архива нотариуса. Поскольку прокурор не может возбуждать и расследовать уголовные дела, то он не вправе запрашивать сведения из архива нотариуса, однако прокурор в силу положений ст. 22 Федерального закона «О прокуратуре Российской Федерации» наделен широкими полномочиями по надзору за легитимностью деятельности следственных органов с целью соблюдения прав, свобод и законных интересов граждан в уголовном процессе. Указанные особенности правового положения прокурора отмечает в своих исследованиях и Р.Б. Осокин, детально исследуя правовую деятельность органов прокуратуры в целом, а также на примере отдельных субъектов РФ. Однако Основы не предусматривают возможность использования указанных полномочий прокурором при истребовании документов, содержащих нотариальную тайну. В результате, на практике прокурор действует по аналогии при истребовании указанных документов, руководствуясь положениями Приказа Генерального прокурора РФ «Об организации прокурорского надзора за исполнением законов, соблюдением прав и свобод человека и гражданина», регламентирующих рассмотрение обращений в сферах, которые регулируются законодательством о сохранности любых видов тайн, и Федеральным законом «О коммерческой тайне», устанавливающем возможность по мотивированному запросу истребовать информацию, представляющую собой коммерческую тайну, в том числе в судебном порядке [9].

В отношении адвоката, действующего в интересах своего доверителя, существует иное положение. Адвокат, являясь защитником в уголовном судопроизводстве, имеет право истребовать сведения и документы о совершенных нотариальных действиях, но только в отношении доверителя, от имени или по поручению которого совершены указанные нотариальные действия.

Таким образом, при истребовании сведений и документов, составляющих предмет нотариальной тайны, как показывает практика, следует руководствоваться целым комплексом нормативно-правовых актов, в отдельных случаях прибегая к аналогии закона, но не стоит пренебрегать строгим регламентом получения доказательств в рамках уголовного процесса, что может привести к оценке полученных доказательств как недопустимых, т.е. полученных с нарушением требований закона. В этой связи и требования нормативно-правовых предписаний в сфере нотариальной деятельности, и регламент уголовно-процессуального законодательства, направлены на достижение единой цели — охрана и защита прав и законных интересов граждан [17].

Анализ взаимодействия нотариата и органов уголовной юстиции, а также законодательства, регулирующего данный процесс, позволил выявить еще одну проблему в этой связи. Если вопрос относительно истребования сведений и документов можно разрешить путем сложной конфигурации правовых регламентов, то проблема привлечения нотариуса в качестве свидетеля по уголовному делу УПК РФ не регламентирована вовсе, а Основами за нотариусом закреплен «свидетельский иммунитет». Так, ст. 15 Конституции РФ гласит, что никто не обязан свидетельствовать против себя самого, близких родственников и супруга, а также в иных случаях, установленных федеральными законами, а ст. 16 Основ как раз закрепляет один из таких случаев, когда нотариус освобождается от обязанности хранить в тайне сведения, ставшие ему известными при осуществлении нотариальной деятельности — при возбуждении против нотариуса уголовного дела в связи с совершением нотариального действия. В этом случае нотариус приобретает статус подозреваемого, а затем обвиняемого с приобретением прав и обязанностей, присущих указанным статусам: отказаться от дачи показаний, не привлекаться за заведомо ложные показания и отказ от дачи показаний к уголовной ответственности и т.п.

Совершенно противоположная ситуация складывается при привлечении нотариуса к уголовному расследованию в качестве свидетеля, где нотариус приобретает совершенно другой статус, сопровождаемый иными правами, обязанностями и ответственностью за отказ от дачи показаний или дачу заведомо ложных показаний (ст.ст. 307, 308 УК РФ), и, напротив, действие положений Основ, требующих от нотариуса хранить нотариальную тайну, в данной ситуации не применяется. Кроме того, ст. 56 УПК РФ нотариусы не включены в перечень лиц, не подлежащих допросу по поводу совершенных ими нотариальных действий, а ст. 29 УПК РФ не предусматривает возможности для суда освободить нотариусов от обязанности продолжать хранить в тайне сведения, составляющих предмет нотариальной тайны и имеющих отношение к уголовному делу [9].

В зависимости от статуса нотариуса в рамках уголовного дела — свидетель или консультант — меняется характер правомочий: в случае неявки без уважительных причин в качестве свидетеля по вызову органов следствия или в суд, к нотариусу могут быть применены меры процессуального принуждения, и, напротив, за нотариусом закреплено право явится на допрос для проведения юридических консультаций. Важным аспектом в указанном случае является спектр вопросов, которые могут быть заданы нотариусу — они не могут выходить за рамки обстоятельств расследуемого преступления и должны соотноситься с процедурой допроса, где сначала устанавливается личность нотариуса, выявляется профессионализм нотариуса и организационные вопросы относительно осуществляемой им нотариальной деятельности, а затем устанавливаются обстоятельства конкретного нотариального действия.

В целом при допросе нотариуса важно установить два ключевых фактора: соответствует ли требованиям закона совершенное нотариальное действие и, если расследуемое нотариальное действие не совершалось, то по каким признакам нотариус определил подделку нотариального акта. Кроме того, во время проведения допроса нотариус вправе использовать любые документы, озвучивать содержащуюся в них информацию, относящуюся к делу, предъявлять указанные документы на обозрение суду и на основании судебных актов приобщать их к материалам уголовного дела. Если нотариус пожелает внести дополнения или уточнения в протокол допроса, то его ходатайство подлежит обязательному удовлетворению.

Учитывая тот факт, что и нотариат, и органы уголовной юстиции выполняют функции государства, действуют от имени государства и наделены публично-властными полномочиями каждый в своей мере, при этом, обращая внимание на высокий профессионализм и опыт кадрового состава, а также высокую меру ответственности за невыполнение и ненадлежащее выполнение вверенных функций и делегированных полномочий, все таки не стоит забывать и о высоком уровне правового сознания субъектов, занимающихся указанными видами деятельности. О важности правосознания в профессиональном облике гражданина, состоящего на государственной службе или в силу наделения его особым статусом, сопровождающегося делегированием государственных полномочий и призванного действовать от имени государства в рамках своей профессиональной деятельности, неоднократно в своих исследованиях указывала Т.И. Акимова, говоря о том, что это во многом обеспечивает единство всей системы и всех форм правового сознания в обществе [9].

В целом, следует отметить, что процесс взаимодействия нотариата и органов уголовной юстиции является многогранным и сложным правовым явлением. Более того, указанное взаимодействие имеет несколько векторов своего развития, но в целом направлено на охрану и защиту прав и свобод человека и гражданина, обеспечение законности общественных отношений, содействие балансу частных и публичных интересов, что способствует развитию стабильного, бесконфликтного и высоким уровнем правосознания гражданского общества. Следует также обратить внимание на то, что эффективность указанного процесса напрямую зависит от согласования нормативно-правового регулирования деятельности органов нотариата и уголовной юстиции, устранении пробелов и коллизий законодательства, а также разрешения юридических конфликтов в регламентах профессиональной деятельности указанных структур.

ГЛАВА 2. АНАЛИЗ ПРАВОВОГО СТАТУСА И ПРОФЕССИИ НОТАРИУСА

2.1. Особенности правового статуса нотариуса

В соответствии со ст. 34 Конституции РФ каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. В соответствии с ч. 1 ст. 37 Конституции РФ каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию.

Однако, согласно ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Нотариус имеет особый публично-правовой статус - он призван защищать права и интересы граждан и юридических лиц путем совершения нотариальных действий от имени государства. В связи с наделением нотариусов такими функциями закон устанавливает ряд ограничений в его профессиональной деятельности [14].

В соответствии с ранее действовавшей редакцией ст. 6 «Основ законодательства РФ о нотариате» № 4462-1 от 11 февраля 1993 г., регулирующей вопросы ограничений в деятельности нотариуса, нотариусу запрещалось заниматься предпринимательской, посреднической и любой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской. В связи с этим на практике возникало немало вопросов о праве нотариуса заниматься другими неоплачиваемыми видами деятельности, в частности, быть избранным в органы государственной власти и местного самоуправления.

С одной стороны, закон можно было понимать как категорический запрет на любую деятельность, кроме разрешенной оплачиваемой, с другой стороны - как отсутствие запрета на занятие любой неоплачиваемой деятельностью. Двусмысленность была устранена с принятием Федерального закона от 29 декабря 2014 г. № 457-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ», и в настоящее время в силу этого Закона нотариус не вправе заниматься предпринимательской и иной оплачиваемой деятельностью, за исключением преподавательской, научной или иной творческой деятельности; оказывать посреднические услуги при заключении договоров.

Указанные ограничения распространяются и на государственных нотариусов, и на нотариусов, занимающихся частной практикой.

Установление таких ограничений обусловлено тем, что нотариус не должен быть лично заинтересован в получении прибыли в ущерб интересам обратившихся к нему лиц. Осуществление предпринимательской или посреднической деятельности исключает, прежде всего, беспристрастность и независимость нотариуса, и как следствие, исключает осуществление функций, возложенных на него государством по защите прав и интересов граждан и юридических лиц [12].

При этом нотариус не только не имеет права заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью, но и не может быть учредителем организаций, т. к., являясь учредителем, он будет заинтересован в прибыльности организации, а, следовательно, будет нарушен принцип беспристрастности и независимости нотариуса.

Возможность для нотариуса заниматься научной, преподавательской и творческой деятельностью связана с тем, что данная деятельность способствует не только повышению профессионального уровня нотариуса, но и формированию правосознания граждан. Кроме того, обобщая практический опыт, принимая активное участие в различных семинарах, конференциях, проводя учебные занятия, нотариусы вырабатывают единую правоприменительную практику в нотариальной деятельности, что является важным фактором в защите законных прав и интересов граждан и юридических лиц. Нотариусам также разрешено заниматься благотворительной и общественной неоплачиваемой деятельностью, что, несомненно, будет способствовать популяризации института нотариата в российском обществе.

На основании изложенного можно сделать вывод, что закон однозначно запрещает нотариусу заниматься предпринимательской и посреднической деятельностью; разрешенными оплачиваемыми видами деятельности являются для нотариуса нотариальная, научная, преподавательская и творческая.

При решении вопроса о праве нотариуса избираться и быть избранным в органы государственной власти и местного самоуправления необходимо выяснить, не противоречит ли ст. 6 Основ в действующей редакции ст. 32 Конституции РФ, в соответствии с которой граждане РФ имеют соответствующие права.

В соответствии со ст. 8 Основ нотариус может иметь имущественные и личные неимущественные права.

Имущественные права, в соответствии со Словарем гражданского права, - это субъективные права участников правоотношений, связанные с владением, пользованием и распоряжением имуществом, а также с теми материальными (имущественными) требованиями, которые возникают между участниками гражданского оборота по поводу распределения этого имущества и обмена (товарами, услугами, работами, ценными бумагами, деньгами и др.) [16].

Так, например, для осуществления своей деятельности нотариус может приобретать различное имущество, под нотариальную контору может использовать собственное помещение.

Личные неимущественные права - это вид субъективных прав; права на блага, не имеющие имущественного содержания.

В соответствии со ст. 150 Гражданского кодекса РФ к личным неимущественным правам (нематериальным благам) относятся: жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, неприкосновенность жилища, личная и семейная тайна, свобода передвижения, свобода выбора места пребывания и жительства, имя гражданина, авторство, иные нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона, неотчуждаемы и непередаваемы иным способом.

Так, во всем мире нотариус является уважаемым человеком, считается высококвалифицированным специалистом, гарантом законности. Поэтому с назначением на должность нотариуса гражданин получает некие нематериальные блага в виде определенного доверия или доброго имени. Но вместе с этим, приобретая особый публично-правой статус, лицо приобретает и дополнительные обязательства в виде ограничений, устанавливаемых законом и необходимых для обеспечения и поддержания данного особого статуса.

В соответствии со ст. 55 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Поэтому для обеспечения беспристрастности и независимости нотариуса закон предусматривает специальные правила, ограничивающие гражданскую правоспособность физического лица, на профессиональных началах выполняющего нотариальную функцию [14].

С учетом вышеизложенного, по нашему мнению, ст. 6 Основ не ограничивает право гражданина, назначенного на должность нотариуса, быть избранным депутатом и должностным лицом органа местного самоуправления, однако приобретенный статус должен отвечать принципам незаинтересованности, беспристрастности, независимости нотариальной деятельности, а также не предоставлять лицу дополнительных доходов от данной деятельности. Таким образом, нотариус-депутат должен действовать на непостоянной неоплачиваемой основе (такую возможность закон предоставляет). Право же занимать выборную должность местного самоуправления, на наш взгляд, должно быть поставлено в зависимость не только от оплачиваемости или неоплачиваемости должности, а также от объема полномочий и возможности влиять и лоббировать различные вопросы и интересы, поскольку наличие властных полномочий может привести к нарушению вышеуказанных принципов в деятельности нотариуса.

Данная позиция нашла свое отражение и в судебной практике. В своем Определении Верховного суда РФ от 12 октября 2012 г. № 32-КГ12-3 по делу по иску некоммерческой организации «Саратовская областная нотариальная палата» к нотариусу нотариального округа р. п. Татищево и Татищевского района Саратовской области С.В. Мушараповой о лишении права нотариальной деятельности, Верховный суд РФ указал следующее. Граждане России имеют право избирать и быть избранными в органы государственной власти и органы местного самоуправления, а также участвовать в референдуме (п. 2 ст. 32 Конституции РФ).

Согласно ст. 12 Конституции РФ, в России признается и гарантируется местное самоуправление. Местное самоуправление в пределах своих полномочий самостоятельно. Органы местного самоуправления не входят в систему органов государственной власти [16].

Таким образом, можно сделать вывод, что на сегодняшний день Основы не содержат положений, ограничивающих конституционное право нотариуса избираться и быть избранным в органы местного самоуправления, равно как и занимать выборные должности при осуществлении депутатской деятельности при условии их осуществления на непостоянной неоплачиваемой основе и отсутствии должностных полномочий, могущих привести к нарушению нотариусом-депутатом при осуществлении нотариальной деятельности профессиональных принципов законности, беспристрастности и независимости.

Следует отметить, что вопросы правового статуса нотариуса, в т.ч. и профессиональных ограничений, должны быть четко урегулированы нормами закона. Как показало проведенное исследование, ответ на изучаемый вопрос был найден только в судебной практике, что, по нашему мнению, должно являться редким исключением. Действующее законодательство о нотариате требует серьезного реформирования с учетом правовых реалий, а также накопленного опыта нотариальной и судебной практики.

Более категоричный и четкий подход к ограничениям в деятельности нотариусов, в т. ч. и к решению исследуемого вопроса, предложен авторами законопроекта № 398234-6 «О нотариате и нотариальной деятельности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», депутатами П.В. Крашенинниковым, А.В. Кретовым. В соответствии со ст. 12 указанного проекта нотариусу запрещается замещать государственные должности, должности государственной службы, муниципальные должности, должности муниципальной службы. Прежние ограничения сохранены, однако конкретизировано, что нотариус не имеет права выполнять функции единоличного исполнительного органа юридического лица, а также быть членом коллегиального органа коммерческой организации, за исключением случаев осуществления функций председателя нотариальной палаты субъекта Российской Федерации или председателя Федеральной нотариальной палаты, а также случаев участия в общих собраниях юридических лиц, участником (членом) которых нотариус является [12].

Кроме того, в законопроекте конкретизированы ограничения, направленные на обеспечение профессионального принципа беспристрастности. В частности, уточнен перечень лиц, в отношении которых нотариус не имеет права совершать нотариальные действия. К таковым, по мнению авторов законопроекта, должны быть отнесены, помимо самого нотариуса, его супруг, дети, супруги детей, родственники по прямой восходящей и нисходящей линии, полнородные и неполнородные братья и сестры, лица, в отношении которых нотариус является опекуном или попечителем, лица, с которыми нотариус состоит в отношениях общей собственности. Синхронно нотариусу запрещается совершать действия, направленные на обращение клиентов в свою нотариальную контору, а также заниматься саморекламой.

На наш взгляд, детальное регулирование на законодательном уровне вопроса профессиональных ограничений в деятельности нотариусов представляется весьма важным. Следует отметить, что действующая редакция Основ, хотя и содержит нормы-ограничения, однако их формулировки, как мы смогли убедиться выше, дают возможность их неоднозначного толкования, что является недопустимым, учитывая особый публично-правовой статус нотариуса РФ, а также особую доказательственную силу нотариальных актов.

2.2. Новое в законодательстве о нотариусе

В Российской Федерации осуществляют нотариальную деятельность нотариусы, занимающиеся частной практикой, и государственные нотариусы. При этом частнопрактикующие нотариусы составляют подавляющее большинство, а во многих субъектах Российской Федерации действуют только частнопрактикующие нотариусы [13].

С 1 января 2015 г. Федеральным законом от 29 декабря 2014 г. № 457-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» внесены важные изменения в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, связанные с вопросами доступа к получению профессии нотариуса. Чтобы стать нотариусом, потребуется пройти несколько важных этапов, необходимых для качественной юридической подготовки. Первой ступенью для лиц, желающих в дальнейшем связать свою профессиональную деятельность с нотариатом, является прохождение стажировки у нотариуса.

В настоящее время в соответствии со ст. 19 Основ о нотариате граждане могут проходить стажировку только у нотариусов, занимающихся частной практикой, имеющих стаж нотариальной деятельности не менее чем 3 года (ранее, до 1 января 2015 г., стажировку можно было проходить и у государственных нотариусов). В этой связи законодательством весь комплекс работы по организации стажировки и контролю за её проведением возложен на нотариальную палату субъекта Российской Федерации.

Порядок прохождения стажировки утверждён приказом Минюста России от 29 июня 2015 г. № 151, который вступил в действие с 10 июля 2015 года.

Количество стажёров ежегодно определяется нотариальной палатой по согласованию с территориальным органом юстиции. Стажёром нотариуса может быть гражданин Российской Федерации, получивший высшее юридическое образование в имеющей государственную аккредитацию образовательной организации высшего образования [8].

Стажировка проводится у нотариуса в течение 1 года. При этом срок стажировки может быть сокращён по согласованию территориального органа юстиции и нотариальной палаты, но не более чем на 6 месяцев. Лица, претендующие на должность стажёра, подают документы непосредственно в нотариальную палату, которой предварительно на интернет-сайте и в общедоступных местах палаты размещаются информационные материалы о проведении стажировки (о требованиях к претендентам на должность стажёра, список руководителей стажировки, количество должностей стажёров, перечень документов и сроки их приёма). Порядком прохождения стажировки предусмотрена возможность подачи документов для допуска к прохождению стажировки не только лично заявителем либо через его представителя, но и направление документов почтовой связью. В последнем случае оригиналы документов должны быть представлены при заключении нотариальной палатой трудового договора.

Важные изменения действующего законодательства связаны с принятием решения о допуске к стажировке. Так, ранее, до вступления в силу приказа Минюста России от 29 июня 2015 г. №151, претенденты на должность стажера должны были в обязательном порядке сдать экзамен. В настоящее время решение о проведении экзамена принимается нотариальной палатой в случае, если число лиц, претендующих на должность стажера, превышает количество утверждённых должностей стажёров.

Порядок проведения экзамена, а также дата и время проведения экзамена, согласовываются нотариальной палатой с территориальным органом Минюста России. В этой связи, например, Главным управлением Минюста России по Хабаровскому краю и Еврейской автономной области совместно с нотариальными палатами Хабаровского края и Еврейской автономной области разработан порядок проведения экзамена для стажёров, который проводится в форме тестирования [9].

Тестовое задание состоит из пятидесяти вопросов, тематика которых соответствует гражданскому, семейному, жилищному, земельному кодексам Российской Федерации, Основам о нотариате и иным нормативным правовым актам в данной сфере. Каждый правильный ответ экзаменуемого оценивается как 1 балл, при этом экзамен считается сданным в случае получения экзаменуемым не менее 40 баллов. При получении равного количества баллов (но не менее 40 проходных баллов), на должности стажёров зачисляются все лица, получившие равное количество баллов. После проведения экзамена нотариальная палата принимает решение о назначении руководителей стажировки лицам, зачисленным в стажёры, и заключает с ними трудовой договор. Оплата труда стажёра производится из фонда оплаты труда нотариальной палаты.

По результатам прохождения стажировки руководитель составляет заключение об итогах стажировки, поле чего нотариальная палата принимает решение об удовлетворительном или неудовлетворительном результате прохождения стажировки. Лицо, не прошедшее стажировку, вновь допускается к стажировке на общих основаниях.

Следующим этапом к освоению профессии нотариуса после успешного прохождения стажировки является сдача квалификационного экзамена. Приказом Минюста России от 29 июня 2015 г. № 150 утверждено Положение о квалификационной комиссии, которым регламентированы основные требования к формированию и деятельности комиссии, принятию решения о допуске лиц к квалификационному экзамену и порядку его проведения.

Данным Положением установлены новые требования к формированию квалификационной комиссии, в состав которой на паритетной основе входят не менее 6 человек (ранее - не менее 5 человек) из представителей нотариальной палаты и территориального органа Минюста России.

В число представителей от территориального органа могут входить представители Минюста России, судейского сообщества, федеральные государственные гражданские служащие территориального органа, имеющие высшее юридическое образование или ученую степень по юридической специальности [10].

В число представителей от нотариальной палаты входят нотариусы, имеющие стаж работы по юридической специальности не менее 10 лет (ранее предъявлялись требования к наличию стажа - не менее 3 лет) и кандидатуры от научного сообщества, которые представляются Федеральной нотариальной палатой из числа преподавателей юридических дисциплин образовательных организаций высшего образования, а также научных работников (ранее согласование кандидатур от научного сообщества с Федеральной нотариальной палатой не требовалось).

В случае отсутствия нотариусов, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее 10 лет, предусмотрена возможность включения в состав квалификационной комиссии нотариусов из других субъектов Российской Федерации, соответствующих предъявляемым требованиям.

Важным новшеством является определение случаев, когда члены квалификационной комиссии не могут принимать участие в её заседаниях. К таким случаям относится подача заявления о допуске к экзамену близкими родственниками члена квалификационной комиссии (супругами, родителями, детьми, внуками, братьями, сестрами, дедушками, бабушками) и возникновение личной заинтересованности члена квалификационной комиссии, которая может привести к конфликту интересов при проведении экзамена.

В случае невозможности формирования квалификационной комиссии без конфликта интересов заинтересованное лицо сдает экзамен квалификационной комиссии в другом субъекте Российской Федерации.

Приём заявлений от лиц, желающих сдать квалификационный экзамен, осуществляет территориальный орган Минюста России. В целом перечень документов для сдачи квалификационного экзамена остался прежним. При этом лицо, желающее сдать экзамен, может представить заявление и документы к нему как лично, так и через представителя либо направить по почте нотариально заверенные копии документов. Для решения вопроса о допуске кандидатов к квалификационному экзамену поданные ими документы рассматриваются на заседании квалификационной комиссии. Основаниями для отказа в допуске к экзамену являются: наличие гражданства (подданства) иностранного государства или иностранных государств, представление недостоверных сведений и (или) подложных документов; представление неполного комплекта документов; подача заявления лицом, не выдержавшим квалификационный экзамен, до истечения 1 года после принятия решения квалификационной комиссии [12].

Решение об отказе в допуске к квалификационному экзамену может быть обжаловано в апелляционную комиссию в течение 10 календарных дней со дня принятия решения об отказе в допуске к экзамену.

Положением о квалификационной комиссии предусмотрено проведение квалификационного экзамена не реже одного раза в год (ранее - не реже двух раз в году). Экзамен проводится по экзаменационным билетам, каждый из которых содержит три вопроса: теоретический и два практических (составление нотариального акта и решение задачи).

В порядок проведения квалификационного экзамена введены значительные новшества. Так, в случае направления экзаменуемым документов в квалификационную комиссию по почте, перед началом экзамена секретарем комиссии проверяются подлинники документов, а при их отсутствии лицо не допускается к сдаче квалификационного экзамена.

На подготовку к ответу по каждому вопросу билета экзаменуемым предоставляется по одному часу, что в целом не должно превышать 3 часов (ранее предоставлялось время на подготовку всех вопросов не более 5 часов).

При проведении квалификационного экзамена ведётся видео- и аудиозапись; на экзамене запрещается пользоваться любыми средствами связи, переносными компьютерами, вести переговоры с другими экзаменуемыми. При подготовке ответа на теоретический вопрос нормативные акты не предоставляются. Выходить за пределы помещения, где проводится экзамен, без сопровождения члена комиссии, не разрешается.

В случае нарушения указанных правил, а также при задержке сдачи экзаменационных листов после объявления об истечении времени, отведенного на подготовку ответа на теоретический вопрос, экзаменуемый отстраняется от дальнейшей сдачи квалификационного экзамена [15].

Как и прежде, экзамен считается сданным в случае получения итогового балла по каждому вопросу билета не ниже 7 (по 10-балльной системе).

Принципиально важные изменения действующего законодательства связаны с тем, что ранее лицам, сдавшим квалификационный экзамен, выдавалась лицензия на право нотариальной деятельности. Однако в соответствии с Законом № 457-ФЗ ст. 3 Основ о нотариате с 1 июля 2015 г. признана утратившей силу, и полномочия территориальных органов Минюста России по выдаче лицензий прекращены.

В настоящее время экзаменуемому выдаётся выписка из протокола заседания квалификационной комиссии, и сведения о лицах, сдавших квалификационный экзамен, вносятся территориальным органом Минюста России в реестр нотариусов и лиц, сдавших квалификационный экзамен. Соответствующая запись в реестре нотариусов является подтверждением сдачи квалификационного экзамена.

Решение квалификационной комиссии может быть обжаловано в течение месяца со дня вручения его копии заинтересованному лицу в апелляционную комиссию. Лица, не выдержавшие квалификационный экзамен, допускаются к повторной его сдаче не ранее чем через год после принятия решения квалификационной комиссией.

Учитывая современное развитие информационных технологий, в ближайшем будущем изменения коснутся и непосредственной сдачи квалификационного экзамена, поскольку с 1 января 2017 г. Законом № 457-ФЗ предусмотрено его проведение с использованием автоматизированной информационной системы, обеспечивающей автоматизированную проверку результатов сдачи экзамена.

Только после сдачи квалификационного экзамена гражданин имеет право участвовать в конкурсе на замещение вакантной должности нотариуса [9].

Следует отметить, что произошли и значительные изменения, связанные с повышением требований к кандидату на замещение должности нотариуса. Так, согласно внесенным с 1 января 2015 г. изменениям в ст. 2 Основ о нотариате, кроме наличия высшего юридического образования в имеющей государственную аккредитацию образовательной организации и сдачи квалификационного экзамена, лицо, желающее стать нотариусом, должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее 5 лет и достичь возраста 25 лет. Также установлен предельный возраст пребывания в должности нотариуса - 75 лет.

В целом порядок проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса не изменился (за исключением подачи дополнительных документов для проверки соответствия кандидата требованиям ст. 2 Основ о нотариате). Победителем конкурса признаётся лицо, набравшее наибольшее количество баллов [13].

Итак, отметим, что к профессии нотариуса установлен особый доступ, связанный с повышенными квалификационными требованиями к подготовке нотариуса. Принципы многоступенчатого отбора для приобретения профессии нотариуса а также принятые изменения действующего законодательства в первую очередь направлены на предъявление более жёстких требований к должности нотариуса, в силу статусности и престижности данной профессии, поскольку осуществление нотариальных действий от имени государства требует определённых навыков, наличия практического опыта в юридической сфере деятельности и, что немаловажно, неоспоримой репутации нотариуса.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Итак, тип нотариата – это конкретная организационная форма, в которой осуществляется нотариальная деятельность со свойственными ей признаками и особенностями. Принципы, на которых построен нотариат, специфика взаимодействия нотариата и правоохранительных, судебных органов, особенности правового статуса нотариуса и формы контроля за его деятельностью, все эти и другие характеристики определяют принадлежность нотариата того или иного государства к определенному его типу

Процесс взаимодействия нотариата и органов уголовной юстиции является многогранным и сложным правовым явлением. Более того, указанное взаимодействие имеет несколько векторов своего развития, но в целом направлено на охрану и защиту прав и свобод человека и гражданина, обеспечение законности общественных отношений, содействие балансу частных и публичных интересов, что способствует развитию стабильного, бесконфликтного и высоким уровнем правосознания гражданского общества. Следует также обратить внимание на то, что эффективность указанного процесса напрямую зависит от согласования нормативно-правового регулирования деятельности органов нотариата и уголовной юстиции, устранении пробелов и коллизий законодательства, а также разрешения юридических конфликтов в регламентах профессиональной деятельности указанных структур.

Детальное регулирование на законодательном уровне вопроса профессиональных ограничений в деятельности нотариусов представляется весьма важным. Следует отметить, что действующая редакция Основ, хотя и содержит нормы-ограничения, однако их формулировки, как мы смогли убедиться выше, дают возможность их неоднозначного толкования, что является недопустимым, учитывая особый публично-правовой статус нотариуса РФ, а также особую доказательственную силу нотариальных актов.

К профессии нотариуса установлен особый доступ, связанный с повышенными квалификационными требованиями к подготовке нотариуса. Принципы многоступенчатого отбора для приобретения профессии нотариуса а также принятые изменения действующего законодательства в первую очередь направлены на предъявление более жёстких требований к должности нотариуса, в силу статусности и престижности данной профессии, поскольку осуществление нотариальных действий от имени государства требует определённых навыков, наличия практического опыта в юридической сфере деятельности и, что немаловажно, неоспоримой репутации нотариуса.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

  1. Конституция РФ принята всенародным голосованием 12.12.1993, действует в ред. от 30.12.2008 // Парламентская газета, № 90, 31.12.2008.
  2. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, утв. ВС РФ 11 февраля 1993 г. №4462-1 // Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. №10. Ст. 357.
  3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30.11.1994 № 51-ФЗ // Собрание Законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.
  4. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26.01.1996 № 14-ФЗ // Собрание Законодательства РФ. 1996. № 5. Ст. 410.
  5. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть четвертая от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. 2006. № 51. Ст. 4919.
  6. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 №138-ФЗ // Собрание Законодательства РФ. 2002. №46. Ст. 4532.
  7. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. Верховным Советом Российской Федерации 11.02.1993 № 4462-I).
  8. Григорив О.В. Новеллы законодательства по вопросам, связанным с получением профессии нотариуса // Вестник Хабаровской государственной академии экономики и права. - 2016. - №1.
  9. Дуйсенов Э.Э., Жанабилова А.Б. Проблемы взаимодействия нотариата с органами государственной власти // Международный журнал прикладных и фундаментальных исследований. - 2016. - №2.
  10. Зинков Е.Г. Институт нотариата в правовом пространстве России // Вестник Краснодарского университета МВД России. - 2016. - №2.
  11. Зорина В.Ю., Терещенко Е.А. К сравнительно-правовому анализу типов современного нотариата // Современные тенденции развития науки и технологий. - 2016. - №6.
  12. Калиниченко Г.Г. Нотариальное право и процесс в Российской Федерации. - М., 2014.
  13. Куропацкая Е.Г. Кодекс профессиональной этики нотариусов в Российской Федерации: вопросы правоприменения // Нотариальный вестникъ. - 2016. - №3.
  14. Лемеш Ю.Ч. Российский нотариат и его задачи // Актуальные проблемы права. - 2016. - №3.
  15. Остапенко И.А. К вопросу о понятии нотариата в Российской Федерации // Символ науки. - 2016. - №1-3.
  16. Ткаченко Е.В., Фомичева Р.В. К вопросу о правовом статусе нотариуса Российской Федерации // Вестник Тамбовского университета. Серия Политические науки и право. - 2016. - №1.
  17. Ярков В.В. Нотариат и нотариальное право России: выбор модели развития // Сб. материалов и статей к 10-летию Центра нотариальных исследований. - М., 2012.