Ответственность членов совета директоров – госслужащих.

Содержание:

1. Введение.

В соответствии с российским законодательством члены совета директоров при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно.

Природа отношений члена совета директоров с компанией и акционерами характеризуется таким понятием, как «фидуциарные обязанности» — обязанности, принимаемые на себя каким-то лицом, осуществляющим деятельность в пользу другого лица.

Член совета директоров – должность в компании далеко не последняя, однако, привлечение к ответственности кого-либо из лиц ее занимающих – явление весьма редкое. Тем не менее, по мере того, как правила внутрикорпоративной «игры» на российском рынке становятся более цивилизованными, все чаще лица, рассматривающие предложение о членстве в совете директоров, обращаются к юристу для получения достоверной картины потенциальных рисков, сопряженных с замещением такой должности. Наиболее существенным фактором в определении подобных рисков является ответственность членов совета директоров за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей.

При принятии решения о вхождении в состав совета директоров кандидат должен понимать и осознать не только свои функции, права и обязанности в качестве члена совета директоров, но и возможные последствия ненадлежащего исполнения принятых на себя обязанностей. Деятельность членов совета директоров всегда сопряжена с ответственностью за принимаемые им решения. При этом имеется в виду не только ответственность перед финансовой организацией за принятые советом директоров решения, но и персональная юридическая ответственность члена совета директоров.

Члены совета директоров в соответствии с законодательством РФ могут быть привлечены к уголовно-правовой, административно-правовой и гражданско-правовой ответственности.

1. Особенности Правового Положения Директора.

Российское законодательство определяет совет директоров как наблюдательный орган, основной функцией которого является контроль над деятельностью исполнительных органов общества. В силу того, что компетенция совета директоров строго очерчена Законом «Об акционерных обществах» (далее Закон «Об АО»), а также уставом компании, ответственность директоров имеет несколько ограниченный характер, так как возможным основанием ее возникновения является неисполнение или ненадлежащее исполнение ими узкого круга своих обязанностей.

            Являясь наблюдательным органом, совет директоров действует исключительно коллегиально.  Эти два обстоятельства также определяют некоторые особенности ответственности членов данного органа управления.  Примером тому может служить ответственность за нарушение антимонопольного законодательства.  Обязанность по исполнению предписаний антимонопольного закона (получению соответствующих разрешений, направлению уведомлений о совершении сделок, и т. д.) возлагается на руководителей компании – генерального директора/правление.  Члены совета директоров, хотя и принимают совместные решения по вопросам деятельности компании, не отвечают непосредственно за соблюдение указанных выше антимонопольных требований. 

            Несмотря на то, что большинство видов ответственности, установленных законодательством для должностных лиц акционерных обществ, применимо только к членам исполнительных органов, целый ряд норм, предусматривающих гражданскую, уголовную и административную ответственность, имеет непосредственное отношение к членам совета директоров или же может к ним применяться.

1. Обязанности членов совета директоров.

Российское законодательство на сегодня не содержит детально проработанного подхода к определению обязанностей членов советов директоров, однако законодатели делают определенные шаги в этом направлении: Министерством экономического развития подготовлен законопроект, регулирующий вопросы прав, обязанностей, ответственности и страхования ответственности членов совета директоров, который активно обсуждается бизнес-сообществом. Но в рамках данного курса мы будем рассматривать ситуацию такой, какой она представлена в действующем законодательстве. Восполняя отсутствие деталей в законе, российский Кодекс корпоративного поведения  содержит более подробные рекомендации и разъяснения относительно того, какие обязанности несут члены совета директоров при выполнении своих функций.

Природа отношений члена совета с компанией и акционерами характеризуется таким понятием, как «фидуциарные обязанности» — обязанности, принимаемые на себя каким-то лицом, осуществляющим деятельность в пользу другого лица. Т.е. член совета директоров, исходя из положений статьи 71 закона об акционерных обществах, должен действовать в интересах всего акционерного общества, членом совета директоров которого он является.

В законодательстве нет определения понятий «добросовестность» и «разумность». В Кодексе корпоративного поведения обязанность члена совета директоров действовать в интересах общества добросовестно и разумно подразумевает, что при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей он должен проявлять заботливость и осмотрительность, которых следует ожидать от хорошего руководителя в аналогичной ситуации при аналогичных обстоятельствах.

Обязанность проявлять заботливость является важным элементом системы корпоративного управления, от которой зависит реализация ряда других принципов и стандартов, таких как контроль за сделками, утверждение политики вознаграждения и т.д.

В международной практике корпоративного управления существует обязанность членов совета директоров соблюдать лояльность. Она предполагает, что члены совета директоров будут осуществлять свои полномочия в интересах общества в целом, независимо от того, кто выдвинул их в состав совета директоров. Это особенно актуально для представителей государства в советах директоров. Особенно важно, чтобы на всех членов совета была возложена обязанность действовать в интересах компании и всех акционеров. Не должно быть никакого отличия между ответственностью членов совета, выдвинутых государством или другими акционерами (Руководство ОЭСР по корпоративному управлению в компаниях с государственным участием). ОЭСР рекомендует проводить обучение членов советов директоров их обязанностям и ответственности.

Деятельность членов совета директоров требует доверия к ним со стороны акционеров и исключения возможности давления на них в целях принятия тех или иных решений. В соответствии с международной практикой Российский кодекс корпоративного поведения запрещает членам совета директоров и их аффилированным лицам принимать подарки от лиц, заинтересованных в принятии решений. Равно как и пользоваться какими-либо иными прямыми или косвенными выгодами, предоставленными такими лицами (за исключением символических знаков внимания в соответствии с общепринятыми правилами вежливости или сувениров при проведении официальных мероприятий). Эти правила должны отражаться во внутренних документах общества.

Член совета директоров не может эффективно исполнять свои обязанности, если существует конфликт его личных интересов и интересов общества или акционеров. Конфликт интересов может возникнуть, когда:

• член совета директоров вступает в договорные отношения с конкурирующим обществом;
• член совета директоров приобретает акции  общества;
• общество заключает сделку, в совершении которой заинтересован член совета директоров;
• член совета директоров соглашается занять должность в совете директоров или иную в конкурирующем обществе.

1. Гражданско-правовая ответственность

Российское законодательство определяет, что члены совета директоров несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действами (бездействием), если иные основания ответственности не установлены федеральными законами.

При этом в совете директоров не несут ответственность члены, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу или акционеру убытков, или не принимавшие участия в голосовании.

При определении оснований и размера ответственности членов совета директоров должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела. В случае если ответственность несут несколько лиц, их ответственность является солидарной. Представители государства или муниципального образования в совете директоров открытого общества несут ответственность наряду с другими членами совета директоров.

Основным отличием российской и международной практики в области привлечения к ответственности членов советов директоров является то, что в действующем законодательстве нет четкого и ясного описания обязанностей членов органов управления, а также существуют серьезные практические сложности при установлении причинно-следственной связи между решениями совета директоров и возникновением убытков.

Несмотря на то, что практика подачи исков об имущественной ответственности к членам органов управления в мире достаточно богата примерами, исследования показывают, что риск привлечения к ответственности, в результате которого директор вынужден возмещать ущерб из личных средств, невелик. Во многих странах подача таких исков затруднена, а там, где такие иски возможны, акционерные общества приобретают полисы страхования ответственности членов советов директоров и менеджмента, а судебные дела в основном заканчиваются мировыми соглашениями, выплаты по которым производит страховщик, а не члены совета директоров. Таким образом, директора редко сталкиваются с необходимостью возмещения убытков или покрытием судебных издержек из личных средств.

Привлечения членов советов директоров к гражданско-правовой ответственности в соответствии со статьей 71 Федерального закона «Об акционерных обществах» очень незначительна. В большинстве имеющихся случаев суды выносят решения не в пользу акционеров. При вынесении решения, возлагающего ответственность на членов совета директоров, суд в основном ссылается на отсутствие надлежащего исполнения обязанностей или на «формальное отношение» к выполнению своих обязанностей. Однако такие решения для российской практики все же исключение, а не правило.

В российской практике практически пока нет примеров привлечения к ответственности членов совета директоров — представителей государства. Да и в частном секторе нельзя сказать, что такая практика сложилась. Это связано с тем, что многие понятия не имеют официального толкования, а судьи пока не активно используют Кодекс корпоративного поведения при разрешении споров. Кроме того, процедура доказывания вины членов совета директоров довольно сложна. Такая практика будет развиваться с развитием системы корпоративного управления.

Обязанности членов совета директоров должны быть четко сформулированы и закреплены во внутренних документах общества. Это дает гарантию, что все члены совета ознакомятся со своими обязанностями, а также увеличивает возможность привлечения их при необходимости к ответственности.

1. Гражданская ответственность.

 В основе гражданской ответственности всегда лежит нарушение стороной определенного обязательства (договорного или внедоговорного).  Можно предположить, что обязательства, возлагаемые на членов совета директоров, имеют договорный характер. Данному предположению, однако, противоречит то обстоятельство, что для вступления в должность члена совета директоров заключение договора не требуется. Все обязанности директора установлены непосредственно Законом «Об АО», а также уставом компании. Кроме того, сам Закон «Об АО» не только не требует заключения какого-либо договора между обществом и директором, но даже и не упоминает о нем. Он не предусматривает также обязательного материального вознаграждения директоров за исполнение ими своих обязанностей.

Можно предположить, что отношения директора и общества должны строиться на основании трудового договора. Однако такое предположение противоречит Трудовому кодексу. Статья 11 устанавливает, что сам Трудовой кодекс, а также «законы и иные нормативные акты, содержащие нормы трудового права не распространяются на… членов совета директоров (наблюдательного совета) организации».

Очевидно, обязательства, возлагаемые на членов совета директоров, являются по своей природе внедоговорными (наряду с обязательствами из неосновательного обогащения, причинения вреда, объявления конкурса и т. д.).  Внедоговорную природу имеет, очевидно, и ответственность директоров.  Это, однако, не лишает общество возможности установить какую-либо дополнительную (договорную) ответственность в договоре с директором.   

Основания гражданской ответственности.  

   В п. 1 ст. 71 Закона «Об AO» содержится требование о том, что члены совета директоров и исполнительные органы общества должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно. Далее, п. 2 ст. 71 предусматривает ответственность директора перед обществом за убытки, причиненные обществу его виновными действиями (бездействием). Если убытки обществу причинены несколькими лицами, их ответственность является солидарной.  При этом директор, голосовавший против решения, которое повлекло причинение убытков обществу, или не принимавший участие в голосовании, ответственности не несет.

            В качестве возможного основания для применения гражданской ответственности к члену совета директоров может, например, рассматриваться нарушение последним требований Закона «Об АО», относящихся к сделкам с заинтересованностью. Так ст. 82 предусматривает, что работник (любое должностное лицо, включая директоров), который имеет заинтересованность в совершении обществом сделки, обязан сообщить об этом совету директоров и аудитору общества. Кроме того, ст. 83 предусмотрен особый порядок одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность.[2] Невыполнение указанного порядка и требований к раскрытию информации, изложенных выше, может привести к признанию сделки недействительной и повлечь за собой привлечение заинтересованной стороны к ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 84 Закона «Об АО» (например, заинтересованного члена совета директоров за убытки, причиненные обществу в связи с такой сделкой).

            Другой возможный сценарий привлечения директора к гражданской ответственности – нарушение требований законодательства об использовании служебной информации. Закон «О рынке ценных бумаг» (ст. 31 – 33) запрещает использование «служебной информации» работниками (должностными лицами) общества в личных целях. Служебная информация определяется как не являющаяся общедоступной информация, ставшая известной работнику (должностному лицу) в силу его служебного положения. Хотя российским законодательством о рынке ценных бумаг прямо не предусматривается специальных санкций за использование служебной информации в личных целях, очевидно, что нарушение этой нормы может представлять собой «виновное действие» для целей п. 2 ст. 71 Закона «Об АО» и тем самым может повлечь ответственность директора за убытки, причиненные обществу.

1. Уголовная ответственность.

Что касается уголовной ответственности членов совета директоров, то российским законодательством предусмотрена ответственность за преступления «лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческой организации». Из приведенного в Уголовном кодексе разъяснения этого термина можно предположить, что в круг таких лиц включаются и члены совета директоров.

В принципе члены совета директоров могут быть привлечены к ответственности за:

• злоупотребление полномочиями (ст. 201 УК РФ) — использование лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации. Своих полномочий вопреки законным интересам этой организации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние повлекло причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства;
• коммерческий подкуп (ст. 204 УК РФ) — незаконная передача лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно незаконное оказание ему услуг имущественного характера за совершение действий (бездействия) в интересах дающего в связи с занимаемым этим лицом служебным положением;
• злоупотребления при эмиссии ценных бумаг (ст. 185 УК РФ) — внесение в проспект эмиссии ценных бумаг заведомо недостоверной информации. Утверждение содержащего заведомо недостоверную информацию проспекта эмиссии или отчета об итогах выпуска ценных бумаг, а равно размещение эмиссионных ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданам, организациям или государству.
• Незаконное разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую тайну – использование информации, составляющей коммерческую тайну, без согласия ее владельца (ст. 183);
• q       Незаконное приобретение имущества – мошенничество или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием, совершенное работниками (должностными лицами) (ст. 159).

В целом, вышеприведенные нарушения уголовного закона влекут за собой различные виды наказаний, включая штрафы, лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью и лишение свободы на различные сроки (до 15 лет). 

К настоящему времени сложилась достаточно устоявшаяся судебная практика в отношении уголовных дел против должностных лиц акционерных обществ, включая их директоров. Уголовные дела чаще всего возбуждаются по ст. 159 (мошенничество или незаконное приобретение имущества) и ст. 201 (злоупотребление полномочиями) Уголовного Кодекса. 

Члену совета директоров необходимо также знать, что уголовное дело в отношении него (нее) может быть возбуждено соответствующими государственными органами не только по их собственной инициативе, но также и по инициативе акционеров.  На практике, однако, такая возможность еще не нашла широкого применения.  Нам не удалось обнаружить упоминания о каких-либо конкретных делах, в которых уголовное расследование было бы инициировано акционерами.   

1. Административная ответственность.

К ответственности за большинство предусмотренных административных правонарушений в сфере предпринимательской деятельности и деятельности на рынке ценных бумаг могут быть привлечены лица, выполняющие функции единоличного исполнительного органа.

Однако некоторые административные правонарушения по своему составу могут быть совершены и членами совета директоров, такие как:

• недобросовестная эмиссия ценных бумаг (ст. 15.17 Кодекса об административных правонарушения РФ (КоАП РФ)) — нарушение эмитентом порядка (процедуры) эмиссии ценных бумаг;
• использование служебной информации на рынке ценных бумаг (ст. 15.21 КоАП РФ) — использование служебной информации для заключения сделок на рынке ценных бумаг лицами, располагающими такой информацией в силу служебного положения, трудовых обязанностей или договора, заключенного с эмитентом, а равно передача служебной информации для совершения сделок третьим лицам. 

Кодекс об административных правонарушениях (cт. 14.21) также устанавливает ответственность за «ненадлежащее управление юридическим лицом», которое определяется как использование полномочий по управлению организацией вопреки ее законным интересам или законным интересам ее кредиторов, повлекшее уменьшение стоимости имущества компании или возникновение убытков. Такое ненадлежащее управление может повлечь за собой наложение на директора штрафа в размере до 10 минимальных размеров оплаты труда или его дисквалификацию на срок до 3 лет.

Хотя положения Кодекса об административных правонарушениях допускают довольно широкое толкование и в большинстве случаев не указывают, к каким именно должностным лицам компании может быть применена соответствующая норма, административная ответственность в применении к членам совета директоров представляется явлением достаточно редким.  Нам не удалось обнаружить каких-либо упоминаний о случаях привлечения директора к административной ответственности.

1. Страхование ответственности членов советов директоров.

Страхование ответственности членов советов директоров является относительно молодым видом страхования как за рубежом, так и в России, однако за рубежом оно завоевало популярность в связи с увеличивающимися рисками привлечения к ответственности членов советов директоров и менеджмента компании в случае несоблюдения обязанностей в отношении компании и принятия решений, которые наносят ущерб.

Исследования показывают, что законодательство Российской Федерации, не предусматривают обязательного страхования ответственности членов советов директоров компаний. Вместе с тем законодательства перечисленных стран и не запрещают такой вид страхования (хотя некоторые законодательства значительного ограничивают его возможности). На практике страхование ответственности применяется очень широко во всех странах.

1. Ограничение Ответственности.

  Как мы уже отмечали выше, одной из основных особенностей ответственности членов совета директоров является ее наступление в силу прямого указания закона.  Возможность ограничения гражданской ответственности директора посредством договора является весьма спорной.  В качестве общего правила статьей 15 Гражданского кодекса предусмотрено право лица требовать полного возмещения причиненных ему убытков, «если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере».  В свою очередь, статья 71 Закона «Об АО» предусматривает возможность ограничения ответственности членов совета директоров только федеральным законом.  В связи с тем, что норма Закона «Об АО» является специальной (как относящаяся непосредственно к членам совета директоров) можно сделать вывод, что действующее законодательство не допускает ограничения гражданской ответственности директоров в договоре.  Что касается уголовной и административной ответственности, то их ограничение вообще не представляется возможным.

 Единственным средством, остающимся в распоряжении членов совета директоров и самого общества в подобных условиях, является страхование имущественной ответственности директоров.

1. Заключение.

Из проанализированных положений действующего законодательства можно вывести два основных постулата, которыми следует руководствоваться директору в своей деятельности: не делать ничего, что прямо не отнесено к его компетенции (или компетенции совета директоров) Законом «Об АО» или уставом компании; и действовать исключительно добросовестно и разумно. Перед принятием предложения о членстве в совете директоров компании директору также желательно обсудить с руководством компании вопрос о страховании его имущественной ответственности, особенно в случаях, когда исполнение директором его обязанностей осуществляется на безвозмездной основе.

При соблюдении таких условий вероятность привлечения члена совета директоров к какой-либо ответственности будет существенно снижена.

Говорить об обязанностях и ответственности членов совета директоров не имеет смысла без наделения их правами, позволяющими исполнять обязанности. Одним из важнейших прав членов совета директоров является право на получение дополнительной информации от должностных лиц общества, если такая информация необходима для принятия взвешенного решения. Обязанность должностных лиц предоставить информацию по запросу члена совета директоров должна быть отражена во внутренних документах общества.

Законодательство также предусматривает, что каждый член совета директоров имеет право требовать созыва заседания совета для обсуждения какого-либо вопроса.

1. Список используемой литературы.

• УК РФ Статья 185. Злоупотребления при эмиссии ценных бумаг
• "Уголовный кодекс Российской Федерации" от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 07.04.2020) (с изм. и доп., вступ. в силу с 12.04.2020)

• "Уголовный кодекс Российской Федерации" от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 07.04.2020) (с изм. и доп., вступ. в силу с 12.04.2020)
• Основы корпоративного управления:учебник/ М.А.Шуклина. - М.:Университет «Университет», 2019.-314с. (Университетская серия).