Автор Анна Евкова
Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Правовая основа оперативно-розыскной деятельности

Содержание:

Введение

Оперативно-розыскные мероприятия (ОРМ) - это составной структурный элемент оперативно-розыскной деятельности, состоящий из системы взаимосвязанных действий, направленных на решение конкретных тактических задач. По своей сути ОРМ направлены на добывание информации, выявление скрытых (скрываемых) преступлений, признаков и фактов преступной деятельности, их субъектов, розыск скрывшихся лиц. ОРМ носят четко выраженный разведывательно-поисковый характер и осуществляются как гласно, так и негласно, а также могут носить смешанный, гласно-негласный характер. Необходимо иметь в виду, что в оперативно-розыскной деятельности практикуется, как правило, проведение комплекса мероприятий, позволяющих изучить интересующий вопрос всесторонне.

Так, наблюдение зачастую осуществляется совместно с прослушиванием телефонных переговоров, контрольная поставка - совместно со сбором образцов для сравнительного исследования и т.п. Оперативно-розыскные мероприятия включают в себя комплекс оперативно-розыскных действий и зачастую имеют значительную временную протяженность, от нескольких часов до нескольких месяцев и лет.
 

Основания для проведения оперативно-розыскных мероприятий.

Законодатель в ст. 7 ФЗ об ОРД закрепляет перечень оснований проведения ОРМ, наличие которых является важнейшей гарантией соблюдения законности и прав граждан при их осуществлении. Кроме того, результаты только тех ОРМ, которые были проведены при наличии установленных в законе оснований, могут быть признаны допустимыми доказательствами в суде.

Рассматривая основания проведения ОРМ, прежде всего необходимо остановиться на их понятии и классификации.

Е. С. Дубоносов определяет основания проведения ОРМ как содержащиеся в поводах фактические данные о непосредственных признаках общественной опасности и противоправности деяния, требующие оперативного реагирования, при этом под поводом подразумеваются поступившие к оперативному сотруднику сведения о признаках противоправного деяния (события, процесса, явления), которые входят в сферу оперативно-розыскных отношений.[1]

Основания проведения ОРМ условно могут быть разделены на две основные группы:

1. Наличие возбужденного уголовного дела.

Поводы, основания и порядок возбуждения уголовного дела регламентированы разд. VII УПК РФ. В соответствии со ст. 140 УПК РФ, поводами для возбуждения уголовного дела служат: заявление о преступлении; явка с повинной; сообщение о совершенном или готовящемся преступлении, полученное из иных источников; постановление прокурора о направлении соответствующих материалов в орган предварительного расследования для решения вопроса об уголовном преследовании. Поводом для возбуждения уголовного дела о преступлениях, предусмотренных ст. 198—1992 УК РФ, служат только те материалы, которые направлены налоговыми органами в соответствии с законодательством о налогах и сборах для решения вопроса о возбуждении уголовного дела. Основанием для возбуждения уголовного дела является наличие достаточных данных, указывающих на признаки преступления.

2. Ставшие известными органам, осуществляющим ОРД, сведения:

  1. признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, а также о лицах, его подготавливающих, совершающих или совершивших, если нет достаточных оснований для решения вопроса о возбуждении уголовного дела. Данные сведения могут поступать в правоохранительные органы по официально установленным каналам от заинтересованных лиц, а также в результате инициативной поисковой работы оперативных аппаратов;
  2. событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации. Для того чтобы данные сведения действительно послужили основанием для проведения ОРМ, необходимо документальное их оформление, т.е. повод;
  3. лицах, скрывающихся от следствия и суда и уклоняющихся от уголовного наказания. Данные сведения могут быть получены из оперативно-справочных учетов, на которые они ставятся с момента заведения розыскного дела. Если при проверке конкретного гражданина по учетам органов внутренних дел будет установлен факт его объявления в розыск;
  4. лицах, без вести пропавших, и об обнаружении неопознанных. Сведения о безвестном исчезновении поступают, как правило, от родственников, близких лиц пропавшего либо должностных лиц предприятий, учреждений и организаций;
  5. поручения о проведении ОРМ могут быть даны следователем и органом дознания, а также указанием прокурора и определением суда, по делам, находящимся в их производстве. В тех случаях, когда уголовное дело находится в производстве органа дознания, наделенного полномочиями на осуществление оперативно-розыскной деятельности, решение о проведении ОРМ принимается им по собственному усмотрению;
  6. запросы других органов, осуществляющих ОРД. Запрос по существу представляет собой разновидность такого ОРМ, как наведение справок и заключается в направлении официального документа одного оперативного органа другому оперативно-розыскному органу. Другими органами могут быть, как оперативные подразделения и службы этого же ведомства, так и органы других федеральных министерств и ведомств, наделенных правом осуществления ОРД;
  7. постановление о применении мер безопасности в отношении защищаемых лиц. К защищаемым лицам относятся судья, должностные лица правоохранительных и контролирующих органов, сотрудники, осуществляющие ОРД. В отношении защищаемых лиц может применяться целый комплекс мер безопасности, включающий в себя личную охрану, охрану жилища, выдачу специальных средств и оружия, помещение в безопасное место, обеспечение конфиденциальности сведений о защищаемом, перевод на другую работу, смену места жительства, замену документов. Поводом для применения мер безопасности могут быть: заявление должностного лица; обращение председателя суда либо руководителя правоохранительного органа; получение оперативной и иной информации о наличии угрозы безопасности лица;
  8. запросы международных правоохранительных организаций и правоохранительных органов иностранных государств. Головным исполнителем таких запросов выступает Национальное центральное бюро Интерпола в России (НЦБ Интерпола), одной из главных задач которого является оказание содействия в исполнении запросов международных правоохранительных организаций и правоохранительных органов иностранных государств, в соответствии с международными договорами Российской Федерации. Под запросами правоохранительных органов иностранных государств, следует понимать также и запросы органов внутренних дел стран – членов СНГ;

Сведения как основания проведения ОРМ представляют собой известия, сообщения или иную информацию, в результате которой сформировалось знание, представление, предположение о событиях, действиях, лицах и (или) фактах, представляющих оперативный интерес.[2]

[3]

Условия применения оперативно-розыскных мероприятий

Е. С. Дубоносов определяет условия проведения ОРМ как установленные оперативно-розыскным законодательством специальные правила, неукоснительное выполнение которых способствует эффективности осуществления конкретного ОРМ и гарантирует соблюдение принципов ОРД [4]

Общими условиями проведения ОРМ являются следующие.

Условие первое: ОРМ могут проводиться только теми субъектами, которые обладают правоспособностью в сфере ОРД.

Согласно ч. 1 и 2 ст. 13 ФЗ об ОРД на территории РФ право осуществлять ОРД предоставляется оперативным подразделениям:

  • органов внутренних дел Российской Федерации;
  • органов федеральной службы безопасности;
  • федерального органа исполнительной власти в области государственной охраны;
  • таможенных органов Российской Федерации;
  • СВР России;
  • ФСИН России;
  • органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ;
  • органа внешней разведки Минобороны России.

Руководители указанных органов определяют перечень оперативных подразделений, правомочных осуществлять ОРД, их полномочия, структуру и организацию работы (ч. 3 ст. 13 ФЗ об ОРД).

В частности, в органах внутренних дел оперативными подразделениями являются следующие:

  • подразделения уголовного розыска;
  • подразделения экономической безопасности и противодействия коррупции;
  • подразделения собственной безопасности;
  • подразделения по противодействию экстремизму;
  • подразделения по борьбе с преступными посягательствами на грузы;
  • подразделения по обеспечению безопасности лиц, подлежащих государственной защите;
  • НЦБ Интерпола МВД России и его территориальные подразделения;
  • оперативно-поисковые подразделения;
  • подразделения специальных технических мероприятий;
  • подразделения оперативно-розыскной информации;
  • подразделения организации ОРД;
  • оперативно-сыскные подразделения;
  • межрегиональные оперативно-розыскные отделы (отделения);
  • подразделения специального назначения[5]

Физическим и юридическим лицам, не уполномоченным на то ФЗ об ОРД, проведение ОРМ запрещается (ч. 6 ст. 6 ФЗ об ОРД).

Условие второе: органы, осуществляющие ОРД (их оперативные подразделения), могут проводить ОРМ в пределах тех полномочий, которыми они наделены (ст. 1 ФЗ об ОРД). Эти полномочия определяются соответствующими нормативными правовыми актами, закрепляющими функции каждого органа.

Условие третье: проведение ОРМ субъектами ОРД допускается на территории РФ, если иное не предусмотрено федеральным законом (ч. 1 ст. 8 и ч. 1 ст. 13 ФЗ об ОРД).

Территорией РФ являются суша, недра, водное и воздушное пространство в пределах Государственной границы России, территориальное море и воздушное пространство над ним в пределах 12-мильной зоны, исчисляемой от линии наибольшего отлива, а также вертикальная поверхность в пределах государственной границы и территориальных вод (ч. 1 ст. 67 Конституции РФ; ст. 1 Закона РФ от 1 апреля 1993 г. № 4730-1 «О Государственной границе Российской Федерации»).

Законодатель предоставляет право органам, осуществляющим ОРД, осуществлять ОРМ и за пределами территории РФ в отдельных случаях либо для решения поставленных перед конкретным органом задач.

В частности, применение методов разведывательной деятельности органов внешней разведки Российской Федерации (СВР России и органа внешней разведки Минобороны России) допускается в отношении граждан РФ за пределами территории РФ.[6]

Подразделения специального назначения органов федеральной службы безопасности по решению Президента РФ могут использоваться против находящихся за пределами территории РФ террористов и (или) их баз для устранения угрозы безопасности Российской Федерации{{ См. ч. 10 ст. 9[8], п. «б2» ч. 1 ст. 13 Федерального закона «О федеральной службе безопасности».

Условие четвертое: гражданство, национальность, пол, место жительства, имущественное, должностное и социальное положение, принадлежность к общественным объединениям, отношение к религии и политические убеждения отдельных лиц не являются препятствиями для проведения в отношении их ОРМ на территории РФ, если иное не предусмотрено федеральным законом (ч. 1 ст. 8 ФЗ об ОРД).

Данное условие конкретизирует закрепленный в ч. 1 ст. 19 Конституции РФ принцип равенства всех перед законом и судом.

Конституцией РФ и федеральными законами устанавливаются исключения из общего правила в отношении отдельных категорий должностных лиц, обладающих неприкосновенностью. К ним относятся: Президент РФ, члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы Федерального Собрания РФ, судьи, Уполномоченный по правам человека в Российской Федерации и др.

Условие пятое: органы (должностные лица), осуществляющие ОРД, при проведении ОРМ должны обеспечивать соблюдение прав человека и гражданина на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, неприкосновенность жилища и тайну корреспонденции (ч. 1 ст. 5 ФЗ об ОРД).

Условие шестое: при проведении ОРМ оперативно-розыскные органы имеют права:

  • использовать информационные системы, видео- и аудиозапись, кино- и фотосъемку, а также другие технические и иные средства, не наносящие ущерба жизни и здоровью людей и не причиняющие вреда окружающей среде (ч. 3 ст. 6 ФЗ об ОРД);
  • производить изъятие документов, предметов, материалов и сообщений, а также прерывать предоставление услуг связи в случае возникновения непосредственной угрозы жизни и здоровью лица, а также угрозы государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации (п. 1ч. 1 ст. 15 ФЗ об ОРД).

В случае изъятия документов, предметов, материалов при проведении гласных ОРМ должностное лицо, осуществившее изъятие, составляет протокол в соответствии с требованиями уголовно-процессуального законодательства РФ. Если при проведении гласных ОРМ изымаются документы, то с них изготавливаются копии, которые заверяются должностным лицом, изъявшим документы, и передаются лицу, у которого изымаются документы, о чем делается запись в протоколе. В случае если невозможно изготовить копии или передать их одновременно с изъятием документов, указанное должностное лицо передает заверенные копии документов лицу, у которого были изъяты документы, в течение пяти дней после изъятия, о чем делается запись в протоколе. В случае если по истечении пяти дней после изъятия документов заверенные копии документов не были переданы лицу, у которого изъяты документы, заверенные копии документов в течение трех дней должны быть направлены по почте заказным почтовым отправлением, о чем делается запись в протоколе с указанием номера почтового отправления. Копии документов направляются по адресу места нахождения юридического лица или адресу места жительства физического лица, указанному в протоколе (п. 1 ч. 1 ст. 15 ФЗ об ОРД).

Приостановление оказания услуг связи юридическим и физическим лицам осуществляется операторами связи на основании мотивированного решения в письменной форме одного из руководителей органа, осуществляющего ОРД или обеспечение безопасности Российской Федерации, в случаях, установленных федеральными законами (ст. 64 Федерального закона «О связи»);

  • использовать по договору или устному соглашению служебные помещения, имущество предприятий, учреждений, организаций, воинских частей, а также жилые и нежилые помещения, транспортные средства и иное имущество частных лиц (п. 3 ч. 1 ст. 15 ФЗ об ОРД);
  • использовать в целях конспирации документы, зашифровывающие личность должностных лиц, ведомственную принадлежность предприятий, учреждений, организаций, подразделений, помещений и транспортных средств органов, осуществляющих ОРД, а также личность граждан, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе (п. 4 ч. 1 ст. 15 ФЗ об ОРД);
  • участвовать в организации и проведении ОРМ, используя помощь должностных лиц и специалистов, обладающих научными, техническими и иными специальными знаниями, а также отдельных граждан с их согласия на гласной и негласной основе (ч. 5 ст. 6 ФЗ об ОРД).

Условие седьмое: органам (должностным лицам), осуществляющим ОРД, запрещается (ч. 8 ст. 5 ФЗ об ОРД):

  • проводить ОРМ в интересах какой-либо политической партии, общественного и религиозного объединения;
  • принимать негласное участие в работе федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов РФ и органов местного самоуправления, а также в деятельности зарегистрированных в установленном порядке и незапрещенных политических партий, общественных и религиозных объединений в целях оказания влияния на характер их деятельности;
  • разглашать сведения, которые затрагивают неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, честь и доброе имя граждан и которые стали известными в процессе проведения ОРМ, без согласия граждан, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами;
  • подстрекать, склонять, побуждать в прямой или косвенной форме к совершению противоправных действий (провокация);
  • фальсифицировать результаты ОРД.

Частные условия проведения ОРМ могут быть сведены в следующие группы.[7]

1. Условия проведения ОРМ в отношении отдельных должностных лиц. Согласно ст. 91 Конституции РФ неприкосновенностью обладает Президент РФ.

Поскольку Конституция РФ прямо закрепляет неприкосновенность Президента РФ, не определяя ее понятие и пределы, его иммунитет следует рассматривать как полную неприкосновенность. Это означает, что Президент РФ не может быть привлечен к уголовной, административной и гражданской ответственности, подвергнут насильственному досмотру, обыску, аресту, задержанию или иному ограничению его личной свободы. Недопустимо проведение ОРМ в отношении Президента РФ. Однако гарантия его неприкосновенности действует только в период нахождения в должности, о чем свидетельствует норма п. 8 ч. 1 ст. 448 УПК РФ, допускающая возбуждение уголовного дела в отношении Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий, а также кандидата в Президенты РФ.

В течение всего срока полномочий неприкосновенностью обладают члены Совета Федерации и депутаты Государственной Думы Федерального Собрания РФ. Они не могут быть без согласия соответствующей палаты Федерального Собрания РФ привлечены к уголовной или административной ответственности, налагаемой в судебном порядке, задержаны, арестованы, подвергнуты обыску (кроме случаев задержания на месте преступления) или допросу, а также подвергнуты личному досмотру, за исключением случаев, когда это предусмотрено федеральным законом для обеспечения безопасности других людей. Неприкосновенность распространяется на занимаемые ими жилые и служебные помещения, используемые ими личные и служебные транспортные средства, средства связи, принадлежащие им документы и багаж, на их переписку (ст. 98 Конституции РФ; ч. 1—3 ст. 19 Федерального закона от 8 мая 1994 г. № З-ФЗ «О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации»).

Однако неприкосновенность парламентария не означает его освобождение от ответственности за совершенное правонарушение, если такое правонарушение совершено не в связи с осуществлением собственно депутатской деятельности[8]. Следовательно, проведение ОРМ может ограничиваться только действиями, составляющими собственно депутатскую деятельность. Если речь идет о совершении парламентарием преступления (государственная измена, незаконное хранение огнестрельного оружия, убийство и др.), то такие действия заведомо не составляют собственно депутатскую деятельность, а соответственно, и проведение ОРМ, ограничивающих неприкосновенность занимав мых им жилых и служебных помещений, используемых им личных и служебных транспортных средств, средств связи, допустимо и без согласия соответствующей палаты Федерального Собрания РФ.

Кроме того, ограничение неприкосновенности является оправданным в том случае, если участнику ОРМ неизвестен статус его объекта. С момента, когда стало известно о том, что ОРМ, ограничивающие конституционные права, проводятся в отношении члена Совета Федерации или депутата Государственной Думы, они должны быть прекращены. Не подлежат прекращению ОРМ, проводимые в отношении объектов, не обладающих депутатской неприкосновенностью, даже в тех случаях, когда в сферу деятельности мероприятия попадает член Совета Федерации или депутат Государственной Думы.

Неприкосновенность предоставлена только парламентариям федерального уровня. Депутаты законодательных органов власти субъектов РФ и органов местного самоуправления не обладают статусом неприкосновенности, законодательно закреплен лишь особый порядок производства по уголовным делам или делам об административных правонарушениях при совершении такими лицами соответствующего правонарушения.

В частности, в случае привлечения депутата законодательного (представительного) органа государственной власти субъектов РФ к уголовной или административной ответственности, его задержания, ареста, обыска, допроса, совершения иных уголовно-процессуальных или административно-процессуальных действий, проведения ОРМ в отношении депутата, его багажа, личных и служебных транспортных средств, переписки, используемых им средств связи и принадлежащих ему документов, а также при проведении ОРМ в занимаемых им жилом и служебном помещениях применяется особый порядок производства по уголовным или административным делам, установленный федеральными законами (ч. 2 ст. 13 Федерального закона от 6 октября 1999 г. № 184-ФЗ «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации»).

Конституция РФ (ст. 122) закрепляет неприкосновенность судей. Неприкосновенность судьи включает неприкосновенность личности, неприкосновенность занимаемых им жилых и служебных помещений, используемых им личных и служебных транспортных средств, принадлежащих ему документов, багажа и иного имущества, тайну переписки и иной корреспонденции (телефонных переговоров, почтовых, телеграфных, других электрических и иных принимаемых и отправляемых судьей сообщений)[9].

Осуществление в отношении судьи оперативно-розыскных мероприятий, а также следственных действий (если в отношении судьи не возбуждено уголовное дело либо он не привлечен в качестве обвиняемого по уголовному делу), связанных с ограничением его гражданских прав либо с нарушением его неприкосновенности, определенной Конституцией РФ, федеральными конституционными законами и федеральными законами, допускается не иначе как на основании решения, принимаемого:

  • в отношении судьи Конституционного Суда РФ, Верховного Суда РФ, Высшего Арбитражного Суда РФ, верховного суда республики, краевого, областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа, военного суда, федерального арбитражного суда — судебной коллегией в составе трех судей Верховного Суда РФ;
  • в отношении судьи иного суда — судебной коллегией в составе трех судей соответственно верховного суда республики, краевого, областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа.

После возбуждения уголовного дела в отношении судьи либо привлечения его в качестве обвиняемого по уголовному делу ОРМ и следственные действия в отношении судьи (кроме заключения его под стражу) производятся в порядке, установленном федеральным уголовно-процессуальным законом и федеральным законом об оперативно-розыскной деятельности.

При рассмотрении вопроса о производстве в отношении судьи ОРМ квалификационная коллегия судей, установив, что производство указанных мероприятий обусловлено позицией, занимаемой судьей при осуществлении им судейских полномочий, отказывает в даче согласия на производство указанных мероприятий (ч. 7, 8 ст. 16 Закона РФ «О статусе судей в Российской Федерации»).

Исходя из рассмотренных законодательных норм, не исключается возможность проведения в отношении судьи ОРМ, которые не связаны с ограничением его гражданских прав либо с нарушением его неприкосновенности, определенной Конституцией РФ, федеральными конституционными законами и федеральными законами. Допускается и вынужденное вторжение в жилое или служебное помещение при наличии достаточных данных полагать, что там совершено или совершается преступление. Это относится, например, к случаям выявления и пресечения фактов взяточничества, когда задержание с поличным происходит в жилом или служебном помещении.

Кроме того, Конституционный Суд РФ признал взаимосвязанные положения п. 7 ст. 16 Закона РФ «О статусе судей в Российской Федерации» и ч. 1 ст. 9 ФЗ об ОРД как допускающие рассмотрение материалов о проведении в отношении судьи районного суда ОРМ, связанных с ограничением его гражданских прав или нарушением его неприкосновенности, судебной коллегией в составе трех судей верховного суда республики, краевого, областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области, суда автономного округа не по месту проведения ОРМ и не по месту нахождения компетентного органа, ходатайствующего об их проведении, не противоречащими Конституции РФ, поскольку (по конституционно-правовому смыслу этих положений в системе действующего правового регулирования) предполагается, что при наличии обоснованных опасений относительно возможности рассекречивания планируемых ОРМ соответствующие материалы подлежат направлению для рассмотрения в равнозначный суд, который определяется решением Председателя Верховного Суда РФ или его заместителя, принятым по ходатайству органа, осуществляющего ОРД[10].

Указанные гарантии неприкосновенности судей распространяются на присяжного и арбитражного заседателей в период осуществления ими правосудия.

Проведение ОРМ в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения. Полученные в ходе ОРМ (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством РФ (ч. 3 ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»).[11]

Данное законодательное положение не следует рассматривать как ограничение на проведение в отношении адвоката любых ОРМ. Положение данной нормы необходимо рассматривать в контексте наименования и смысла ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» «Адвокатская тайна», а именно обеспечения адвокатской тайны, т. е. сведений, связанных с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю. Проведение ОРМ, ограничивающих конституционные права любого гражданина, по общему правилу требует судебного решения, что соответствует требованиям ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Что касается ОРМ, не связанных с ограничением указанных прав, судебное решение необходимо только в том случае, если при их проведении предполагается получение сведений, предметов или документов, входящих в производство адвоката по делам его доверителей[12].

Законодательством РФ определены особенности привлечения к уголовной ответственности прокуроров органов и учреждений прокуратуры Российской Федерации.

В ст. 42 Федерального закона (в ред. Федерального закона от 17 ноября 1995 г. № 168-ФЗ) «О прокуратуре Российской Федерации» определено, что проверка сообщения о преступлении, совершенном прокурором, возбуждение в отношении прокурора уголовного дела (за исключением случаев, когда прокурор застигнут при совершении преступления) и его предварительное расследование производятся Следственным комитетом РФ. Не допускаются задержание, привод, личный досмотр прокурора, досмотр его вещей и используемого им транспорта, за исключением случаев, когда это предусмотрено федеральным законом для обеспечения безопасности других лиц и задержания при совершении преступления.

Неприкосновенностью обладает Уполномоченный по правам человека в Российской Федерации в течение всего срока его полномочий. Он не может быть без согласия Государственной Думы привлечен к уголовной или административной ответственности, налагаемой в судебном порядке, задержан, арестован, подвергнут обыску, за исключением случаев задержания на месте преступления, а также подвергнут личному досмотру, за исключением случаев, когда это предусмотрено федеральным законом для обеспечения безопасности других лиц. Неприкосновенность Уполномоченного распространяется на его жилое и служебное помещения, багаж, личное и служебное транспортные средства, переписку, используемые им средства связи, а также на принадлежащие ему документы (ст. 12 Федерального конституционного закона от 26 февраля 1997 г. № 1-ФКЗ «Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации»).

В контексте сказанного следует также отметить, что ст. 447 УПК РФ определяет особый порядок производства по уголовным делам в отношении 28 категорий лиц, в том числе: члена Совета Федерации; депутата Государственной Думы; депутата законодательного (представительного) органа государственной власти субъекта РФ; депутата, члена выборного органа местного самоуправления; судей, присяжных и арбитражных заседателей; Президента РФ, прекратившего исполнение своих полномочий; кандидата в Президенты РФ; прокурора; руководителя следственного органа; следователя; адвоката и др.

Содержащиеся в гл. 52 УПК РФ нормы предусматривают особенности возбуждения уголовного дела, задержания, избрания меры пресечения и производства следственных действий в отношении перечисленных лиц. Однако следует учитывать то, что нормы УПК РФ и ФЗ об ОРД имеют самостоятельные предметы правового регулирования и регламентируют различные по природе, хотя и взаимосвязанные общественные отношения. Соответственно, при определении оснований и условий проведения ОРМ в отношении таких лиц следует руководствоваться прежде всего положениями Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности», а при наличии отсылочных норм — положениями иных законодательных актов.

  • Условия проведения ОРМ в отношении отдельных лиц в целях сбора данных, необходимых для принятия решений о допуске таких лиц к сведениям, составляющим государственную тайну, отдельным видам деятельности и др. (п. 1—4, 6 ч. 2 ст. 7 ФЗ об ОРД). При осуществлении ОРМ по указанным основаниям запрещается проведение следующих ОРМ: обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств; контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений; прослушивание телефонных переговоров; снятие информации с технических каналов связи (ч. 9 ст. 8 ФЗ об ОРД).
  • Условия проведения ОРМ, ограничивающих конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища:
    • наличие судебного решения о проведении таких мероприятий. Ходатайство перед судом о проведении перечисленных ОРМ оформляется мотивированным постановлением одного из руководителей органа, осуществляющего ОРД. Перечень категорий таких руководителей устанавливается ведомственными нормативными актами. Постановление рассматривается уполномоченным на то судьей единолично и незамедлительно. По требованию судьи ему могут представляться также иные материалы, касающиеся оснований для проведения ОРМ, за исключением данных о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих ОРД, и о лицах, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе, об организации и о тактике проведения ОРМ (ч. 1—3 ст. 9 ФЗ об ОРД).

Пленум Верховного Суда РФ в постановлении «О некоторых вопросах, связанных с применением статей 23 и 25 Конституции Российской Федерации» рекомендовал верховные судам республик, краевым, областным судам, судам городов федерального значения, судам автономной области и автономных округов, окружным (флотским) военным судам принимать к своему рассмотрению материалы, подтверждающие необходимость ограничения права гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, а также права на неприкосновенность жилища. Районные суды и гарнизонные военные суды не могут отказать в рассмотрении таких материалов в случае представления их в эти суды.

Такая позиция соответствует нормам уголовно-процессуального и иных законов. Так, согласно ч. 2 ст. 165 УПК РФ судья районного суда или военного суда соответствующего уровня единолично рассматривает ходатайство следователя, согласованное с руководителем следственного органа, о производстве таких следственных действий, как «Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка» (ст. 185 УПК РФ), «Контроль и запись переговоров» (ст. 186 УПК РФ), которые в равной степени ограничивают рассматриваемые конституционные права человека. Согласно ч. 3 ст. 22 Федерального конституционного закона от 23 июня 1999 г. № 1-ФКЗ «О военных судах Российской Федерации» гарнизонный военный суд принимает решение об ограничении прав на тайну переписки, телефонных и иных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, на неприкосновенность жилища.

Положение закона об уполномоченном судье не означает, что рассматривать соответствующие материалы может только судья, который имеет специальный допуск к сведениям, составляющим государственную тайну, оформленный в соответствии с требованиями Закона РФ «О государственной тайне». На судей распространяется действие ст. 211 Закона РФ «О государственной тайне», согласно которой судьи на период исполнения ими своих полномочий допускаются к сведениям, составляющим государственную тайну, без проведения проверочных мероприятий, предусмотренных ст. 21 данного Закона.

Таким образом, под уполномоченным судьей следует понимать судью, специально выделенного для рассмотрения материалов об ограничении указанных конституционных прав. Отнесение к компетенции уполномоченных судей рассмотрения материалов об ограничении рассматриваемых конституционных прав направлено на обеспечение законности, устранение возможности неоднократного обращения с одним и тем же материалом к разным судьям одного суда либо к судье другого суда.

Конкретные полномочия по рассмотрению поступивших оперативно-служебных документов судья, как правило, получает от председателя соответствующего суда. Не исключается вариант, когда материалы могут быть рассмотрены дежурным судьей[13]

В то же время в отсутствие уполномоченного судьи такие материалы могут быть представлены на рассмотрение любому судье суда общей юрисдикции (за исключением мировых судей). Судья не вправе отказать в рассмотрении таких материалов в случае их представления.

Таким образом, оперативные сотрудники имеют правовые основания для представления материалов об ограничении указанных конституционных прав человека не только уполномоченному судье верховного суда республики, краевого, областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области и автономного округа, окружного (флотского) военного суда, но и уполномоченному (а в его отсутствие — любому) судье районного суда, гарнизонного военного суда. В таких судах, как правило, организована работа судей в выходные и праздничные дни, что позволяет оперативно принимать соответствующие решения. Пленумом Верховного Суда РФ предложено председателям судов организовать рассмотрение судьями материалов о проведении ОРМ, ограничивающих конституционные права, при их представлении органами, осуществляющими оперативнорозыскную деятельность, включая «надлежащий учет и хранение судебных решений по рассмотренным материалам»[14].

По результатам рассмотрения указанных материалов судья разрешает проведение соответствующего ОРМ, которое ограничивает конституционные права граждан, либо отказывает в его проведении, о чем выносит мотивированное постановление. Постановление, заверенное печатью, выдается инициатору проведения ОРМ одновременно с возвращением представленных им материалов (ч. 4 ст. 9 ФЗ об ОРД);

  • наличие информации: о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, по которому производство предварительного следствия обязательно; лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших противоправное деяние, по которому производство предварительного следствия обязательно; событиях или действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации.

Согласно ч. 2 ст. 150 УПК РФ производство предварительного следствия обязательно по всем уголовным делам, за исключением уголовных дел о преступлениях, по которым производится дознание. В ч. 3 ст. 150 УПК РФ изложен перечень преступлений, по уголовным делам о которых производится дознание.

Согласно ч. 4 ст. 150 УПК РФ, по письменному указанию прокурора уголовные дела, по которым производится дознание, могут быть переданы для производства предварительного следствия. Однако следует согласиться с мнением авторов научных работ, что такое решение не относит принятое к производству дело к другой категории, а соответственно не сможет выступать основанием для проведения ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан, даже если речь идет об оперативном сопровождении расследования[15].

Для проведения ОРМ, ограничивающих конституционные права, необходимо наличие отдельных признаков, указывающих на квалифицированный состав преступления, который может быть отнесен к числу преступлений, предполагающих обязательность предварительного следствия;

  • прослушивание телефонных и иных переговоров допускается только в отношении лиц, подозреваемых или обвиняемых в совершении преступлений средней тяжести, тяжких или особо тяжких преступлений, а также лиц, которые могут располагать сведениями об указанных преступлениях;
  • ОРМ, связанные с подключением к станционной аппаратуре предприятий, учреждений и организаций независимо от форм собственности, других юридических и физических лиц, предоставляющих услуги связи, в интересах органов, осуществляющих ОРД, проводятся с использованием оперативно-технических средств органов федеральной службы безопасности. При отсутствии у органов федеральной службы безопасности на объектах связи необходимых оперативно-технических возможностей указанные мероприятия проводятся органами внутренних дел Российской Федерации, в том числе в интересах других органов, осуществляющих ОРД (п. 2 Указа Президента РФ «Об упорядочении организации и проведения оперативно-розыскных мероприятий с использованием технических средств»).
  • Условия проведения ОРМ, ограничивающих конституционные права человека и гражданина на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, а также право на неприкосновенность жилища в случаях, которые не терпят отлагательства и могут привести к совершению тяжкого или особо тяжкого преступления, а также при наличии данных о событиях и действиях (бездействии), создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации:
    • а) наличие мотивированного постановления одного из руководителей органа, осуществляющего ОРД;
    • б) уведомление суда (судьи) в течение 24 часов;
    • в) получение судебного решения о проведении такого ОРМ в течение 48 часов с момента начала его проведения либо прекращение его проведения.
  • Условия прослушивания переговоров отдельных лиц, ведущихся с их телефонов, в случае возникновения угрозы жизни, здоровью, собственности этих лиц:
    • а) наличие заявления лица о проведении прослушивания или его согласия на такое прослушивание в письменной форме;
    • б) наличие постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего ОРД;
    • в) уведомление суда (судьи) в течение 48 часов.
  • Условия проведения ОРМ, связанных с имитацией преступной деятельности:
    • наличие постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего ОРД, о проведении:
      • проверочной закупки или контролируемой поставки предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот которых ограничен;
      • оперативного эксперимента или оперативного внедрения должностных лиц органов, осуществляющих ОРД, а равно лиц, оказывающих им содействие;
    • цель проведения оперативного эксперимента — выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступления средней тяжести, тяжкого или особо тяжкого преступления, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших.

Заключение

Таким образом под ОРМ понимаются закрепленные в Федеральным Законом об ОРД действия или совокупность действий, в рамках которых применяются гласные и негласные силы, средства и методы, направленные на решение задач ОРД.

К оперативно-розыскным мероприятиям относятся: опрос граждан; наведение справок; сбор образцов для сравнительного исследования; проверочная закупка; исследование предметов и документов; наблюдение; отождествление личности; обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств; контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений; прослушивание телефонных переговоров; снятие информации с технических каналов связи; оперативное внедрение; контролируемая поставка; оперативный эксперимент.

Каждое из вышеперечисленных мероприятий имеет свою внутреннюю структуру, регламентировано законом и применяется для решения определенных задач оперативно-розыскной деятельности.

Литература

  1. Дубоносов Е.Н ОРД: учебник. – 4-е изд. перераб. и доп. – М.: Юрайт, 2014.
  2. Ольшевская А.В. ОРД: учебник / под ред. И.А. Климова. – М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2014.
  3. Теория оперативно-розыскной деятельности: учебник / подред. К. К. Горяйнова, В. С. Овчинского, Г. К. Синилова. 2004
  4. Правовые основы оперативно-розыскной деятельности: учебное пособие. – М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2016.
  5. ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» от 12 августа 1995 г. №144-ФЗ
  6. Закон об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации: Комментарий/ Под ред. А.Ю.Шумилова, М., Юрид. лит., 1994.
  7. Оперативно-розыскная деятельность: Учебно-методическое пособие., Басков В.И. М.: Изд-во “ Бек ”,1997.
  8. Вагин О. Л., Исиченко А. П. Указ. соч. С. 174, 175
  9. Вагин О. Л., Исиченко А. П. Указ. соч. С. 181.
  10. О группах ОРМ см.: Бобров В. Г. Понятие оперативно-розыскного мероприятия. Основания и условия проведения оперативно-розыскных мероприятий: лекция. С. 40—53.
  11. Перечень оперативных подразделений системы МВД России,правомочных осуществлять оперативно-розыскную деятельность, утв.приказом МВД России от 15 августа 2011 г. № 938.
  12. ст. 11, ч. 3 ст. 13 Федерального закона от 10 января 1996 г. № 5-ФЗ«О внешней разведке».
  13. п. 4 постановления Конституционного Суда РФ от 20 февраля1996 г. № 5-П «По делу о проверке конституционности положений частей первой и второй статьи 18, статьи 19 и части второй статьи 20 Федерального закона от 8 мая 1994 г. “О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации”».
  14. ч. 1 ст. 16 Закона РФ «О статусе судей в Российской Федерации»
  15. См. постановление Конституционного Суда РФ от 9 июня 2011 г.№ 12-П «По делу о проверке конституционности положений пункта 7статьи 16 Закона Российской Федерации “О статусе судей в Российской Федерации” и части первой статьи 9 Федерального закона “Об оперативно-розыскной деятельности” в связи с жалобой гражданина И. В. Аносова».
  16. См. п. 7 постановления Пленума Верховного Суда РФ «О некоторых вопросах, связанных с применением статей 23 и 25 Конституции Российской Федерации».
  17. Дубоносов Е.Н ОРД: учебник. – 4-е изд. перераб. и доп. – М.: Юрайт, 2014. – 442с.
  18. Теория оперативно-розыскной деятельности: учебник / подред. К. К. Горяйнова, В. С. Овчинского, Г. К. Синилова. С. 291.

  19. https://ppt-online.org/320074

  20. Дубоносов Е.Н ОРД: учебник. – 4-е изд. перераб. и доп. – М.: Юрайт, 2014. – 442с.

  21. См. Перечень оперативных подразделений системы МВД России,правомочных осуществлять оперативно-розыскную деятельность, утв.приказом МВД России от 15 августа 2011 г. № 938.

  22. См. ст. 11, ч. 3 ст. 13 Федерального закона от 10 января 1996 г. № 5-ФЗ«О внешней разведке».

  23. О группах ОРМ см.: Бобров В. Г. Понятие оперативно-розыскногомероприятия. Основания и условия проведения оперативно-розыскныхмероприятий: лекция. С. 40—53.

  24. См. п. 4 постановления Конституционного Суда РФ от 20 февраля1996 г. № 5-П «По делу о проверке конституционности положений частейпервой и второй статьи 18, статьи 19 и части второй статьи 20 Федерального закона от 8 мая 1994 г. “О статусе члена Совета Федерации и статуседепутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации”».

  25. См. ч. 1 ст. 16 Закона РФ «О статусе судей в Российской Федерации»

  26. См. постановление Конституционного Суда РФ от 9 июня 2011 г.№ 12-П «По делу о проверке конституционности положений пункта 7статьи 16 Закона Российской Федерации “О статусе судей в Российской Федерации” и части первой статьи 9 Федерального закона “Об оперативно-розыскной деятельности” в связи с жалобой гражданина И. В. Аносова».

  27. Правовые основы оперативно-розыскной деятельности: учебное пособие. – М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2016.

  28. Такая правовая позиция сформулирована Конституционным Судом РФ. См. определение от 8 ноября 2005 г. № 439-0 «По жалобе граждан С. В. Бородина, В. Н. Буробина, А. В. Быковского и других на нарушение их конституционных прав статьями 7, 29, 182 и 183 Уголовнопроцессуального кодекса Российской Федерации»; постановление от14 мая 2003 г. № 8-П «По делу о проверке конституционности пункта 2статьи 14 Федерального закона “О судебных приставах” в связи с запросом Лангепасского городского суда Ханты-Мансийского автономногоокруга».

  29. См.: Шумилов А. Ю. Комментарий к Федеральному закону «Об оперативно-розыскной деятельности». М., 2007. С. 208

  30. См. п. 7 постановления Пленума Верховного Суда РФ «О некоторых вопросах, связанных с применением статей 23 и 25 Конституции Российской Федерации».

  31. См.: Вагин О. Л., Исиченко А. П. Указ. соч. С. 181.