Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Задачи нотариата ( История становления и развития нотариата в России )

Содержание:

Введение

Российские нотариусы всегда представляли в обществе один из важнейших правовых институтов государственной деятельности. Каждый российский гражданин хотя бы раз в жизни обращался к нотариусу, например, за доверенностью на автомобиль или за представительство в административных или судебных органах, за оформление наследства, в связи с продажей движимого и недвижимого имущества или для нотариального заверения юридически значимых документов.

Современный период развития общественных отношений и правовой системы в Российской Федерации характеризуется реформированием многих правовых институтов государства. Меняется нормативно-правовая база, меняются экономические, социальные и политические условия жизни общества, возрождается ряд ранее не востребованных профессий. Развитие этих отношений не оставило в стороне нотариусов, несмотря на то, что этот правовой институт государства является наиболее консервативным по сравнению с другими правовыми институтами.

Современный период развития общественных отношений и правовой системы РФ терпит ряд изменений в экономических, социальных и политических областях. Потребность в этих изменениях не оставила в стороне и нотариат. Вступили в силу серьезные позитивные изменения Гражданского кодекса РФ, изменяется Федеральное законодательство в сфере деятельности нотариата, утверждаются Методические рекомендации, Приказы Министерства юстиции РФ, Указы Президента и Постановления Правительства РФ. А вносимые изменения в центральный нормативно-правовой акт – Основы законодательства о Нотариате (далее – Основы), не достаточны для соответствия системе современного нотариата. Так же, стоит выделить тот факт, что Основы были приняты до вступления в законную силу основополагающих Кодексов (I, II, III, IV частей Гражданского, Семейного и Гражданско-процессуального) и других федеральных законов (например, ФЗ от 21 июля 1997 года № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», но с 2017 года государственная регистрация недвижимости осуществляется в порядке, установленном Федеральным законом от 13 июля 2015 года № 218-ФЗ).

В настоящее время российский нотариус находится на пути к значительным изменениям, что делает актуальным тему работы.

Объект исследования: правоотношения, складывающиеся в процессе функционирования системы нотариата и нотариального самоуправления в РФ.

Предмет исследования: система нотариата в РФ.

Цель работы – изучить задачи нотариата.

Задачи курсовой работы:

рассмотреть нотариат России до 1917 года;
рассмотреть нотариат в советский период ;
изучить понятие, правовая природа нотариата;
раскрыть функции нотариата;
определить основные тенденции и перспективы развития нотариата в России.

Глава 1. История становления и развития нотариата в России

1.1. Нотариат России до 1917 года

В современной России нотариат совершенствуется во многих отношениях, поэтому стоит изучить историю этого института, чтобы увидеть, на какой стадии его развития нотариат был наиболее востребован и эффективен для общества и государства в целом.

Термин «нотариат» происходит от латинского слова «nota», что означает знак, отметка. В Древнем Риме писцов называли нотариусами, которые разрабатывали проекты сделок, используя стенографические знаки для скорости. Отсюда и следует образование слов «notarius» - нотариус и «notarialis» - нотариальный. Писари древнейших цивилизаций являются далекими предшественниками нотариусов, но настоящими основателями профессии были некоторые категории чиновников, которые были уполномочены формировать и консолидировать юридические доказательства. Первые предпосылки создания института нотариусов в древние времена объясняются тем, что гражданский оборот развивался, и в то же время его участники осознавали необходимость юридической консолидации действий и защиты их прав [4].

Писцы делились на две категории: те, кто состояли на государственной службе (scribae) и те, кто состояли на содержании частных лиц (exceptores et notarii). Но, существовала еще одна особая (так называемая третья) категория лиц, занятых оформлением правовых документов и материалов. Их называли табеллионы. Это были свободные люди, не состоявшими на службе ни у государства, ни у частных лиц [6].

Табеллионы осуществляли деятельность по разработке для всех желающих юридических актов и судебных бумаг - за вознаграждение и под контролем государства. Заниматься составлением тех или иных правовых документов они имели право только в конторах. Для того, чтобы оформленный табеллионом документ приобрел статус публичного акта, его необходимо было внести в судебный протокол, тем самым обеспечив абсолютную неоспариваемость подлинности данного акта. Табеллионом мог стать любой свободный римский гражданин, обладающий правовыми знаниями, принятый в корпорацию табеллионов и утвержденный в должности префектом города. Так, можно утверждать что табеллионы стали родоначальниками нотариата.

История становления и развития российского нотариата разделяется три периода: 1) нотариат России до 1917 года; 2) советский нотариат; 3) нотариат на современном этапе развития России.

В средние века профессия нотариуса стала одной из престижных и уважаемых в обществе. В XI веке, с началом возрождения римского права, в Болоньи была основана первая в мире школа нотариусов. Школы нотариата позднее стали школами права, а в дальнейшем университетами, в которых преподавали лучшие для того времени нотариусы-юристы. Эпоха возрождения длилась до XVIII века [5].

Исходя из точки зрения некоторых авторов, первые предпосылки, свидетельствующие о началах российского института нотариата, можно проследить начиная уже с X-XI веков. Правовое регулирование в отношении нотариальной деятельности первого периода осуществлялось Новгородской и Псковской судными грамотами, Судебника 1497 года, Судебника 1550 года, Соборного уложения 1649 года, Вексельного устава 1729 года, Временного положения о нотариальной части 1866 года. На право совершения нотариальных действий были уполномочены следующие категории граждан: городовые и биржевые нотариусы, специализированные маклеры (корабельные, биржевые, частные, банковские, цеховые и другие), магистраты, таможенные чиновники, ратуши, думы, становые приставы и торговые словесные суды [7].

Затрагивая средневековый период, нельзя не обратить внимание на сами акты этого периода. Например, изданный князем Владимиром «Закон судным людям» четко определял положение о том, что для того чтобы завещание имело законную силу, оно должно писаться не менее чем при семи свидетелях. Свидетелями при этом должны были быть только те люди, которые засуживают доверия. Сам завещатель должен был находиться в здравом уме и твердой памяти, назначить душеприказчиков и опекунов, которые бы после смерти исполнили его волю. В Псковской судной грамоте «Рядница», были закреплены обязательные положения: во-первых, деньги даны в долг по торговле, во-вторых, должна была писаться при церкви святой Троицы и храниться в ларе святой Троицы. Принятые позднее Судебники 1497 и 1550 года установили порядок оформления некоторых видов договоров (к примеру, покупку и продажу лошадей) [9].

Вместе с тем, во время становления первоначальных норм, ставших фундаментом для возникновения нотариального права, также шло формирование нотариальных органов. Первые упоминания об особом классе людей, специально занимающихся разработкой и написанием актов, относятся к XVI веку. В большинстве случаев это площадные подъячие, которые за плату оказывали услуги по составлению различных документов. Само слово нотариус появилось в русском языке в Петровскую эпоху. Именно тогда происходило массовое заимствование из европейских языков.

Важным этапом развития нотариата в России является Соборное уложение 1649 года. Документ разделил все сделки на два разряда. Критерием определения того, к какому разряду относится сделка, являлась ее ценность. К первому разряду принадлежали сделки на сумму свыше десяти рублей, ко второму - на сумму, меньшую десяти рублей. Согласно Уложению, для сделки, относящейся к первому разряду был установлен ряд обязательных условий: 1) сделку разрешалось совершать только в Москве либо в городах, 2) только через площадных подъячих и 3) обязательно при участии свидетелей.

В 1775 году совершение крепостных актов было передано Палате гражданского суда. В 1781 году были утверждены должности нотариусов и маклеров, но только для торговых сделок и представительства различного рода.

14 апреля 1866 года, Александр II утвердил Временное Положение о нотариальной части (далее – Положение), получившее силу закона. Начался новый этап истории российского нотариата. С введением нотариального Положения все прежние нотариусы и маклеры, кроме биржевых, прекратили свою деятельность. Законодатель, взяв за основу западное структурирование власти произвел отделение нотариальной части от судебной и создал самостоятельный нотариальный институт с объемным и независимым кругом полномочий, после чего нотариат стал одним из структурных подразделений Министерства юстиции [8].

Именно с этого времени нотариус стал тем лицом, которого наделили полномочиями совершать и свидетельствовать нотариальные акты. По Положению также были определены условия получения должности нотариуса. Претендент должен был: 1) состоять в русском подданстве, 2) достигнуть совершеннолетия, 3) быть не опороченным судом или общественным приговором, 4) иметь полнейшую свободу от занятий на государственной или общественной службе.

Перед совершением всякого нотариального действия нотариус должен был удостовериться в личности обратившихся к нему лиц, выяснить их волю и дееспособность к совершению данного действия.

Составляя нотариальный акт, нотариус в соответствии с требованиями Положения должен был:

а) для выяснения всех подробностей предполагаемого к совершению акта расспросить обратившихся к нему сторон в присутствии свидетелей о содержании и условиях данного акта;

б) установить суть и влияние нотариального акта для сторон; оформить сделку в соответствии с волеизъявлением сторон в форме проекта;

в) зачитать проект акта сторонам;

г) убедиться, что содержание нотариального акта сторонам понятно и они согласны на изложение в предлагаемом виде;

д) предложить сторонам уплатить вознаграждение по таксе, а также сбор в доход городов;

е) внести проект в актовую книгу;

ж) снова, но в присутствии свидетелей прочитать занесенный в актовую книгу проект акта сторонам; з) подписать внесенный в актовую книгу проект акта и предложить подписать его одновременно сторонам и свидетелям;

и) выдать запись из актовой книги.

Вместе с тем, Положение было несовершенно и существовал ряд недостатков:

а) в качестве обязательного требования к кандидату на должность нотариуса не входило требование наличия специального образования;

б) необходимость обязательного присутствия свидетелей при совершении нотариального действия (на практике это привело к тому, что при каждой нотариальной конторе состояли подкупные свидетели, которые за известное вознаграждение подписывались под каким угодно нотариальным актом);

в) оплата труда нотариусов [10].

Готовился отдельный самостоятельный Закон о нотариате, проект которого рассматривался несколько раз. В 1904 году проект новой редакции Положения о нотариальной части был опубликован в Санкт - Петербурге.

Однако, предреволюционный накал в России не позволил провести намеченные реформы.

1.2. Нотариат в советский период

Нотариат в советский период получает новое, но не совсем усовершенствованное правовое регулирование. Одним из первых Декретов, опубликованных 24 ноября 1917 года, упразднены «буржуазно-помещичьи» судебные органы. В период гражданской войны возникла и тенденция к ликвидации нотариата. В 1918 году нотариат, наряду с другими компетентными органами, был упразднен ввиду своей ненадобности регулирования общественных отношений, складывающихся по поводу частной собственности и защиты имущественных прав участников гражданского оборота. В декабре 1918 года после принятия Декрета о суде № 1, Народный комиссариат юстиции РСФСР объявил о ликвидации нотариальных столов, их полномочия распределялись между различными отделами советских органов власти. Но, нотариат не исчез бесследно [12].

Решение о восстановлении нотариата было принято на IV Всероссийском съезде деятелей советской юстиции в январе 1922 года. Уже в октябре 1922 года СНК РСФСР принял Положение о государственном нотариате РСФСР. Это Положение и заложило основы советского нотариата. Предусматривались учреждения государственных нотариальных контор во всех городах, в более значительных пунктах сельской местности, на узловых станциях, пристанях и так далее. Нотариусы назначались на должность президиумами губернских советов народных судей.

На нотариальные конторы возлагались следующие полномочия:

а) совершение всякого рода актов, для которых действующим правом установлен нотариальный порядок их совершения;

б) засвидетельствование договоров, заключаемых государственными, кооперативными, общественными учреждениями, предприятиями и организациями, как между собой, так и с частными лицами;

в) совершение и засвидетельствование по желанию сторон таких договоров, которые не требуют по закону нотариального совершения или удостоверения;

г) совершение протеста векселей;

д) засвидетельствование доверенностей и копий со всякого рода документов и выписок из торговых книг, а также подлинности подписей;

е) удостоверение по требованиям должностных лиц бесспорных обстоятельств, как то времени предъявления документов, нахождения лица в определенном месте, представления объяснения либо требования от одного лица к другому и тому прочее;

ж) выдача выписок и копий из нотариальных книг и реестров и тому прочее;

з) принятие и хранение представленных разными лицами документов.

В августе 1923 года в связи с принятием Гражданского кодекса РСФСР 1922 года принимается новое Положение о нотариате в РСФСР.

Вместе с тем, наблюдалось несоответствие в организации деятельности нотариальных органов различных республик. Возникла срочность в принятии общесоюзного акта по вопросам нотариата.

Первым таким актом стало постановление ЦИК и СНК СССР от 14 мая 1926 года «Об основных принципах организации государственного нотариата».

Постановление определило основные задачи нотариальных органов, в которые входило:

а) проверка соответствия требуемых от них нотариальных действий и представляемых им документов действующему законодательству;

б) оказание активного содействия в защите прав граждан и их законных интересов, от влияния на их волеизъявление юридической неосведомленности, малограмотности и другим обстоятельствам, которые бы могли быть использованы им во вред.

Вышеуказанное Постановление определяло компетенцию нотариальных органов, в которую входили:

1) нотариальное удостоверение сделок,

2) совершение предусмотренных законом протестов,

3) засвидетельствование верности копий документов и выписок из них,

4) засвидетельствовании подлинностей подписей,

5) удостоверение обстоятельства и фактов, с возможным юридическим значением, в которых нотариус лично может удостовериться и для удостоверения которых закон не устанавливает другого порядка,

6) регистрация арестов, налагаемых на строения, а равно изменения и снятие их с регистрации,

7) хранение документов,

8) иные действия, предусмотренные законодательством союзных республик.

Данное постановление послужило основой для принятия Положений о государственном нотариате в союзных республиках. В РСФСР такое Положение было принято в октябре 1926 года. Данное Положение значительно увеличивало компетенцию нотариусов. Вследствие чего, нотариусы приобрели полномочия на совершение исполнительных надписей на договорах, принимать меры к охране наследственного имущества, признавать граждан умершими и временно отсутствующими.

В конце 1920-х годов в связи с общим сокращением гражданского оборота сократилась и сфера деятельности нотариата. Недостаточное финансирование привело к закрытию большинства нотариальных контор. В результате, к 01 января 1937 года в СССР существовало всего 122 конторы, в том числе в РСФСР - 74 (в 1924 году было 414). И только в 1940-е года стала нарастать необходимость идеи о повышении статуса органа нотариата [11].

В 1936 году согласно постановлению ЦИК и СНК СССР "О реорганизации нотариальных органов" все нотариальные действия передаются нотариальным конторам и нотариальным столам при народных судах. Также происходит рост функций нотариата и разрабатываются новые общесоюзные акты по нотариату. К сожалению, воплощению этих планов помешала Великая Отечественная война. По ее окончанию снова был поставлен вопрос о принятии общесоюзного акта о нотариате. Этот акт был принят только в 1973 году Верховным Советом СССР.

Закон СССР от 19 июля 1973 года «О государственном нотариате» регулировал деятельность нотариальных контор и определял компетенцию других органов, которые были наделены правом на совершение нотариальных действий, а также отдельных должностных лиц, удостоверяющих завещания и доверенности, которые приравнивались к нотариально удостоверенным. Республиканские законы, принятые на основе Закона СССР «О государственном нотариате», усовершенствовали положения, тем самым указав в развернутом виде каким должен быть порядок совершения каждого вида нотариального действия. В 1990-е годы вопросы, связанные с регулированием нотариата, начали отходить на второй план. Такая тенденция была связана с переходом к модели латинского нотариата. На первый план выдвигалась идея о независимости и самоуправляемости нотариальных органов [10].

Поэтому с переходом к рыночным экономическим отношениям, с разнообразием форм собственности, развитием предпринимательства, выходом в экономические пространства, возникла необходимость проведения реформирования нотариата. В результате чего, в Россию вернулся свободный нотариат - 11 февраля 1993 года Верховным Советом Российской Федерации приняты «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» (далее – Основы) [3]. Этот Закон полностью реформировал институт нотариата, создав в России независимый нотариат латинского типа. Считается, что нотариат латинского типа осуществляет предварительное правосудие, помимо общих для нотариата удостоверительных функций.

С 1993 года, после проведения реформы нотариата и вступления в силу Основ, произошло разделение нотариусов на две категории: государственный и частный. Кроме того, российский нотариат вступил в Международный союз латинского нотариата, и наши нотариусы получили возможность обмениваться опытом со своими зарубежными коллегами. В субъектах РФ были созданы нотариальные палаты.

22 сентября 1993 года решением Учредительной конференции представителей региональных нотариальных палат учредили Федеральную нотариальную палату. Первым президентом Федеральной нотариальной палаты избран Репин Виктор Сергеевич, а 10 декабря 1993 года – стало датой государственной регистрации Федеральной нотариальной палаты.

Становление российского нотариата и формирование законодательства о нем происходило на протяжении нескольких веков. Современному состоянию баланса между контролем со стороны государства и свободой нотариусов в своей профессиональной деятельности предшествовали различные организационные формы взаимоотношений государства с органами нотариата.

Глава 2. Правовые основы нотариата

2.1. Понятие, правовая природа нотариата

Данный термин употребляется в различных значениях: во-первых, как система органов и должностных лиц (нотариусов и иных лиц, имеющих право выполнения нотариальных функций), наделенных в соответствии с законодательством РФ правом совершения нотариальных действий; во-вторых, как отрасль законодательства, регулирующая нотариальную деятельность в России; в-третьих, как учебный курс, изучающий организацию нотариата и нотариального производства, а так же деятельность его участников.

Такие различия из-за неоднозначности понятия нотариата. По мнению Власова Ю.Н. и Калинина В.В., под нотариатом следует понимать, во-первых, правовой институт, во-вторых, «систему государственных органов и должностных лиц, на которых возложена обязанность по совершению нотариальных действий от имени Российской Федерации». В отличие от предыдущего мнения, Денисова Е.Э. определяет три значения нотариата: будучи солидарной с пониманием нотариата как системы органов и должностных лиц, она считает нотариат не правовым институтом, а отраслью законодательства, а так же, вводит третье значение термина в качестве учебного курса или дисциплины. Аргунов В.Н. определяет нотариат таким образом: «нотариат представляет собой систему государственных органов и должностных лиц, на которых возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других нотариальных действий в целях обеспечения защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц». Но, стоит отметить, что данной определение устарело и более подходит для нотариата советского периода [13].

Понимание нотариата как правового института неотрывно от выявления предмета воздействия государства на общественные отношения, а также методов, целей, задач и функций законодательной регламентации. В связи с этим, определение нотариата как правового института, призванного «обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий представляется неполной» [14].

Некоторые авторы определяют содержание понятия нотариата не в узком смысле, а в более широком социально- правовом измерении, но этот подход объединяет понятие нотариата как правового института и как взаимосвязанной системы нотариусов и их объединений, что не позволяет выявить сущность нотариата как социально-юридического феномена.

Определение нотариата как системы нотариальных органов достаточно полно раскрывается в трудах О.В. Романовской и Г.Б. Романовского. Ремановский Г.Б. определяет нотариат так: «…это система специальных уполномоченных органов, действующих от имени государства и осуществляющих на профессиональной основе нотариальные действия в случаях и порядке, установленном действующим законодательством». При этом, как справедливо указывает И.В. Москаленко, нельзя отождествлять нотариат как органы, осуществляющие нотариальную деятельность, с самой нотариальной деятельностью.

В настоящее время вновь приобрело актуальность определение, написанное в энциклопедическом словаре Брокгауза и Ефрона. Впервые словарь был издан еще в далеком 1897 году. Там дано такое определение: «нотариат – правовой институт, носители которого – нотариусы – уполномочены государством совершать и свидетельствовать юридические акты, придавая тем последним значение актов публичных».

Нотариат в том виде, в котором он существует в настоящее время, был введен ФЗ № 4462-1. Этот закон существенно изменил систему нотариата, возродил в России независимый нотариат латинского типа. Нотариат латинского типа, как принято считать, осуществляет предварительное правосудие, а так же общие удостоверительные функции нотариусов. С 1993 года в России, после проведения реформы нотариата и вступления в силу «Основ законодательства РФ о нотариате», осуществляют свои функции два нотариуса: один работает в государственной конторе, другой занимается частной практикой. В том же году решением Учредительной конференции представителей региональных нотариальных палат учреждена, а чуть позже зарегистрирована Федеральная нотариальная палата.

«Основы законодательства РФ о нотариате» устанавливают официальное определение: «Нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, Основами Законодательства о нотариате защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации» [3]. Эта статья рассматривает нотариат как систему органов и как специальные действия.

Значение данного термина неоднозначно. Традиционная точка зрения исходит из того, что нотариат является системой органов, а противоположная, что нотариат является прежде всего системой нотариальных действий.

Гегель, написав: «Собственность покоится на договоре и на формальностях, делающих ее доказательной и правомерной», достаточно лаконично описал необходимость развитых юридических процедур в гражданском обороте. Нотариат обеспечивает защиту собственности и бесспорность имущественных прав, охраняет права всех участников гражданского оборота. Нотариат является составной частью правовой системы, поскольку осуществляемые нотариусами функции объективно необходимы и востребованы обществом, в особенности в обществе с развитой экономикой и гражданским оборотом.

Правовая природа нотариата носит двойственный характер, так как нотариатом выполняется государственная функция по приданию официальной силы юридическим действиям участников гражданского оборота, а также общественная функция, потому что нотариус осуществляет консультирование лиц, обратившихся за совершением нотариальных действий, о возможных правовых последствиях; проверку действий на предмет соответствия действующему законодательству Российской Федерации. Таким образом, нотариат действует в сфере и публичных, и частных интересов, и потому является связующим органом между государством и обществом. Нотариат в РФ действует от имени государства, но не входит в систему органов государства и не представляет ни одну из ветвей государственной власти [15].

По своим свойствам нотариат является либерализованным институтом, так как:

занимает независимое положение правовой системе государства и не является представителем ни одной ветви власти;
обеспечивает стабильность в сфере гражданского оборота;
государство не обязано отвечать по рискам, возникающим в ходе нотариальной деятельности, а так же финансировать деятельность нотариусов.

Нотариат является публичным правовым институтом. Сделать такой вывод позволяют следующие факты:

система нотариата придает документам и действиям официальную силу от имени государства, тем самым подтверждает их бесспорность в целях предупреждения правовых споров и правонарушений среди участников гражданского правового оборота;
нотариусы всегда действуют от имени государства.

Государственное доверие выражается в полномочиях, которыми наделены нотариусы: ч.6 ст.1 Основами законодательства о нотариате установлено, что:

«нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли»;
правоотношения нотариусов и лиц, обратившихся за совершением нотариальных действий имеют публично-правовую основу;
нотариат является частью правовой системы оказания квалифицированной юридической помощи [3].

В законодательстве РФ задачи нотариата не установлены, но, исходя из правовой природы нотариата, можно выделить следующие:

охрана собственности, прав и законных интересов физических и юридических лиц;
укрепление законности и правопорядка;
предупреждение правонарушений и правовых споров в гражданских правоотношениях путем своевременного и соответствующего нормам законодательства РФ удостоверения документов и сделок;
оформление прав при наследовании;
совершения исполнительных надписей и иных нотариальных действий.

2.2. Функции нотариата

Функции нотариата – это основные направления нотариальной деятельности, определяющие место нотариата в правовой системе государства и отражающие характер нотариальной деятельности.

Особенности функций нотариата обусловлены публично-правовым характером нотариальной деятельности и особенностями компетенции нотариуса, действующего в рамках законодательства РФ.

С целью отражения места нотариата в современном обществе необходимо разграничить его функции на социальные и содержательные. Социальные функции определяют место нотариата в системе государственных органов, а содержательные функции отражают особенности деятельности субъектов нотариального производства [16].

К социальным функциям относятся:

1). Предупредительно-профилактическая:

деятельность нотариусов способствует предупреждению споров на стадии согласования условий сделки и ее заключения это снижает количество споров в гражданских правоотношениях; нотариальные акты менее опровержимы по сравнению с простыми письменными документами и имеют особую доказательственную силу это позволяет судьям сделать выводы об истинной воле сторон и упрощает процесс рассмотрения обстоятельств гражданского дела в суде;
нотариат принимает гражданско-правовые дела бесспорного характера это уменьшает количество дел, разрешаемых судами.

2). Правореализационная. Способы правореализации подразделяются на: исполнение, использование, соблюдение и применение права. Нотариус участвует в правореализационной деятельности различными способами, а именно:

обеспечивает условия правомерного поведения участников гражданского оборота, в отношении которых совершаются нотариальные действия;
использует, исполняет и соблюдает требования правовых норм при осуществлении предоставленных полномочий;
в числе ограниченных случаев, когда нотариусу предоставлено право разрешать юридические дела в отношении конкретных фактических ситуаций, он является субъектом правоприменительной деятельности.

3). Правоохранительная. Нотариат обеспечивает законность и правомерность юридических действий участников гражданских правоотношений, тем самым решая задачи:

снижение преступной деятельности в гражданских правоотношениях сфере собственности;
обеспечение юридической защищенности граждан и организаций, с помощью этого снижается уровень преступности.

4). Фискальная. Нотариат обеспечивает привлечение всех обязанных лиц к уплате налогов. В соответствии со ст. 85 Налогового Кодекса РФ нотариусы обязаны передавать информацию государственным налоговым инспекциям об удостоверении договоров дарения и выдаче свидетельств о праве на наследство, что позволяет государственным органам отслеживать данные гражданские акты с целью взимания налога на имущество, переходящее в порядке дарения или наследования [1].

К содержательным функциям относятся:

1). Правоустановительная. На нотариуса возложена обязанность проверки наличия необходимого фактического состава, состоящего из групп юридических фактов, связанных между собой.

2). Удостоверительная. Об этой функции нотариата образно сказал Папа Римский Павел VI на VIII Международном конгрессе латинского нотариата: «Нотариальная функция имеет своим основанием точную констатацию юридических фактов и актов, а также сохранение доказательственной силы этих средств». Нотариус наделен полномочием от имени государства придавать юридическим действиям участников гражданского оборота особый правовой характер. Удостоверительная процедура позволяет определить необходимый фактический состав и принять юридически верное решение.

3). Охранительная. Нотариатом охраняются права участников нотариального производства. Охранительная функция осуществляется нотариусами при совершении практически любого нотариального действия.

4). Юрисдикционная. Нотариус осуществляет одновременно исполнительную и правоустановительную, а в ряде случаев и правоприменительную деятельность. Особенностью юрисдикционной деятельности нотариата является то, что нотариусы в основном предупреждают споры в сфере гражданских правоотношений, а не разрешают уже возникшие. Но, стоит отметить, что нотариусы вправе урегулировать любые конфликтные ситуации в рамках, данной им компетенции присущими им методами [18].

Произведенный анализ нотариальных функций определяет их тесную взаимосвязь и комплексное воздействие на деятельность нотариата, наличие в нотариальном праве как охранительных, так и профилактических и правоустановительных характеристик. Нотариат является составной и непременной частью правовой системы Российской Федерации, он позволяет государству осуществлять его юрисдикционние функции. Так же, можно сделать вывод о том, что в широком смысле нотариат – это система государственных и частнопрактикующих нотариусов, а также их объединений, осуществляющих от имени государства правоохранительно-юрисдикционные функции в сочетании с оказанием частной юридической помощи гражданам и организациям. В более узком смысле нотариат — это система правовых норм, регулирующих общественные отношения в области формирования и функционирования нотариата.

Глава 3. Основные тенденции и перспективы развития нотариата в России

Современное законодательство, регламентирующее деятельность не соответствует современному уровню правового и экономического развития страны.

Минюстом РФ и Федеральная нотариальная палата РФ разработали проект ФЗ «О нотариате и нотариальной деятельности в РФ» анализируя который можно определить следующие перспективы развития института нотариата.

Во-первых, введение на всей территории РФ небюджетной модели нотариата.

В настоящее время нотариальные действия в РФ совершают нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах или занимающиеся частной практикой (смешанная модель).

Согласимся с точкой зрения Г.Г. Черемных, считающего, что «государственный нотариат функционирует как традиционная бюрократическая структура. В ней нотариусы являются чиновниками, получающими заработную плату вне зависимости от результатов своей деятельности, не несущими имущественной ответственности за нарушение норм права при ее осуществлении, в отличие от частного нотариата».

Так в РФ целесообразно введение небюджетной модели нотариата, в соответствии с которой нотариусом будут осуществляться нотариальные действия от имени РФ. Такой переход необходимо осуществлять одновременно или поэтапно. Таким образом, внедрение небюджетной модели с одной стороны ликвидирует двойственность статуса нотариата, а с другой – приблизит институт нотариата к стандартам Международного союза латинского нотариата.

Отдельные авторы продолжают выступать за необходимость наличия государственных нотариальных контор наряду с частнопрактикующими. О.В. Мананников считает, что это необходимо «в малонаселенных и труднодоступных районах».

Следующей перспективой развития нотариата является комплексное оказание юридической помощи нотариусами. К таковой помощи относятся: консультирование, сбор необходимых документов, передача документов на регистрацию прав и юридических лиц, медиация и т.д.

Предоставляя нотариусам возможность комплексного оказания юридической помощи, следует понимать, что данная деятельность может осуществляться постольку, поскольку она связана непосредственно с совершением конкретного нотариального действия. Кроме того, отмечается, что нотариус не оказывает юридических услуг и не конкурирует с частными лицами, работающими на этом рынке.

Установление возможности комплексного оказания юридической помощи нотариусом заинтересованным лицам является одним из столпов проводимой реформы нотариата. В целях реализации прав и законных интересов граждан и юридических лиц предполагается, что нотариус будет иметь право осуществлять консультирование, собирать необходимые для совершения нотариального действия сведения путем получения юридически значимой информации от государственных органов, организаций, юридических и физических лиц, принимать меры к предотвращению споров, примирению сторон и осуществлению расчетов и совершать другие действия в соответствии с федеральным законодательством.

Следует отметить, что ряд указанных полномочий был установлен и ранее, в ст. 15 Основ законодательства РФ о нотариате, однако не носил комплексного характера, не предполагал полного и единонаправленного осуществления действий по защите прав и интересов граждан и организаций [3]. Новеллой законопроекта является возможность представления лиц, обратившихся за совершением нотариальных действий, нотариусом при выполнении регистрационных и иных действий, с которыми закон связывает наделение нотариального акта полной юридической силой, и в иных случаях, предусмотренных законом.

Принципы латинского нотариата выделяются в качестве основной функции учреждения - придания частным соглашениям подлинного характера, особой доказательной и исполнительной силы и защиты общественных интересов. Это должно быть зафиксировано нормативно. Норма должна освобождать от необходимости доказывать в суде те обстоятельства, которые содержатся в нотариально заверенном документе. Но необходимо сохранить право оспаривать эти документы лиц, участвующих в деле, что «разгрузит» суды и сэкономит время и деньги участников гражданских правоотношений. Таким образом, представляется логичным и необходимым разработать соответствующую норму [20].

В качестве перспективы развития отметим и необходимость использования потенциала нотариата в медиации.

Медиация, или примирительные процедуры, по сути, является самостоятельным разрешением конфликта сторонами при помощи медиатора - третьего лица, не уполномоченного разрешать споры, что отличает его от третейских судей и посредников, которые вырабатывают проекты соглашений предоставляемых сторонам. Медиатор ищет решение спора, опираясь не на требования сторон, как посредник, а исходя из интересов сторон, что позволяет заключать взаимоприемлемые соглашения.

Основные принципы медиации и ее основные черты – необходимость соблюдения нейтралитета, беспристрастность, независимость от других лиц, высокая ответственность за свои действия тождественны принципам нотариальной деятельности, что обуславливает возможность и логичность осуществление медиационных процедур нотариусами.

Среди представителей разных профессий возникает спор о том, кто из них больше подходит к работе в качестве медиатора. М.Е. Бабич, считает, что это напрямую зависит от характера принимаемого решения. Так, если сторонам требуется разъяснение правовых последствий возможного решения, то привлечение юриста-медиатора целесообразно.

О.В. Ситникова также признает необходимость использования процедур медиации нотариусами и выделяет ряд преимуществ с этим связанных:

- быстроту и невысокие издержки, в отличие от разрешения спора в суде;

- добровольную исполнимость достигнутого при помощи нотариуса соглашения, исходя из авторитета и исполнительной силы нотариального акта, независимости принятого решения сторонами;

- конфиденциальность процесса достижения согласия, а также создание гарантий для сохранения здоровой морально-психологической атмосферы в отношениях сторон после достижения результата.

Следует отметить, что в Германии подобная практика существует в рамках оказания нотариусами юридической помощи при удостоверении актов, при проведении специальных примирительных процедур (отдельные категории споров, наследование). Согласимся с И.А. Кузовковым, что использование медиации нотариусами снизит число последующих обращений в суд, что уменьшит на них нагрузку, а также повысит эффективность и ускорит производство нотариальных действий, приведет к снижению размера издержек при решении споров.

Следующей перспективой развития является необходимость передачи системы нотариата в ведение РФ из совместного ведения федерации и субъектов, с изменением ст. 71 Конституции РФ, где прописаны предметы ведения.

Это обуславливается важностью роли нотариата в реализации и охране прав и свобод граждан. Представляется, что по аналогии с судоустройством нотариат необходимо передать в исключительное ведение РФ, несмотря на федеративное устройство нашего государства, при котором необходимо сотрудничество центральной власти и власти субъектов. По мнению И.А. Умновой необходимость такой передачи обусловлено противоречием конституционной модели разграничения полномочий70 . Законодательством субъектов РФ сегодня возможно принятие законодательства, не противоречащего федеральному, по принципу иерархического подчинения.

Так, в 2002 г. во Владимирской области был принят Закон «О наделении органов местного самоуправления Владимирской области государственными полномочиями по совершению отдельных нотариальных действий» № 43-ОЗ. Прокурор обратился в областной суд с требованием признания закона недействительным. Суд требование не удовлетворил, ссылаясь на то, что в отсутствии соответствующего федерального закона по вопросам совместного ведения субъекты РФ вправе осуществлять собственное правовое регулирование. Так как федеральный закон отсутствует, то Законодательное Собрание Владимирской области вправе устранить пробел, приняв данный закон. Однако эти выводы суда Верховный Суд РФ признал ошибочными. Из текста Закона «…» усматривается, что предметом его правового регулирования являются отношения, регулируемые гражданским законодательством, в частности вопросы удостоверения завещаний (ст. 1125 ГК РФ), удостоверение доверенности (ст. 185 ГК РФ), принятие мер к охране наследственного имущества (ст. ст. 1171 - 1173 ГК РФ) [2]. В силу ст. 71 Конституции РФ гражданское законодательство находится в ведении РФ и лишь федеральное законодательство может делегировать должностным лицам МСУ право совершать нотариальные действия. Закон субъекта Российской Федерации не вправе урегулировать этот вопрос, а значит, не может быть признан действующим.

Также ст. 71 Конституции РФ гласит, что регулирование и защита прав и свобод человека и гражданина относится к ведению РФ, что логически верно, так как приоритет права на защиту в классификации прав человека неоспорим. В Основах о нотариате в качестве главной цели нотариата также провозглашена защита прав и законных интересов через совершение нотариусом от имени РФ нотариальных действий [3].

Исходя из вышесказанного не логично относить нотариат к предмету совместного ведения, что является явным пережитком советской правовой системы, где роль нотариата умалялась и функции нотариуса были незначительными.

В качестве перспективы развития нотариата можно отметить необходимость совершения нотариальных действий только нотариусами. Законодатель должен полностью отказаться от концепции квазинотариата, при котором предусмотрена возможность совершения отдельных нотариальных действий непрофессионалами, у которых часто отсутствует юридическое образование. К таковым «непрофессионалам» Г.Г. Черемных относит должностных лиц консульских учреждений, служащих местных органов власти, руководителей воинских частей, лечебных учреждений, мест лишения свободы и т.д., которые осуществляют удостоверение документов, по силе приравненное к нотариально удостоверенным [20].

Особенно подрывает престиж нотариата предоставление права на совершения нотариальных действий должностным лицам органов исполнительной власти. Такое право предоставлено для облегчения доступа граждан к нотариальным услугам. Круг нотариальных действий у данных лиц ограничен. Они могут удостоверять завещания, доверенности, принимать меры к охране наследственного имущества, свидетельствовать подлинность документов и выписок из них, свидетельствовать подлинность подписи на документах. Минусом такого предоставления является высокая статистика оспаривания нотариальных действий в судебном порядке, так как мало того, что данные должностные лица часто не имеют юридического образования, они к тому же и фактически не контролируются нотариальным сообществом. Частный нотариат не правомочен даже на проведение учебы с должностными лицами местного самоуправления. На практике, глава местной администрации, обязан не только свидетельствовать верность копий документов и выписок из них, но и удостоверять завещания, доверенности, принимать меры по охране наследственного имущества и в случае необходимости меры по управлению им. Таким образом, включение данных субъектов в систему нотариата в дальнейшем приведет к падению качества и законности нотариальных услуг.

Подводя итоги, отметим, что основными современными перспективами и тенденциями развития института нотариата являются:

1. отказ от государственного нотариата и создание единой небюджетной нотариальной системы, что ликвидирует двойственность статуса нотариуса и приблизит институт к латинской нотариальной системе;

2. комплексное предоставление юридической помощи нотариусами, связанное с совершаемыми нотариусами нотариальными действиями;

3. наделение нотариального акта полной юридической силой, т.е. освобождение от необходимости доказывания в суде фактов указанным в акте при отсутствии спора сторон по данным фактам;

4. наделение нотариуса полномочиями по проведению медиации;

5. передача нотариата в исключительное ведение РФ;

6. совершение нотариальных действий исключительно нотариальным сообществом.

Представляется, что изменение законодательства о нотариате с учетом выше названного приведет к приданию гражданско-правовым отношениям стабильного и бесконфликтного характера и позволит добиться повышения уровня доверия граждан к этому правовому институту.

Заключение

Результатом анализа теоретических положений и действующего законодательства о нотариусах являются разработанные выводы.

Итак, изучив положения Основ законодательства о нотариусах, можно сделать вывод, что данный нормативно-правовой акт, несмотря на многочисленные изменения и модернизацию, не соответствует нотариальной системе на практике в Российской Федерации. Ярким примером, иллюстрирующим эту ситуацию, является текущее отсутствие работы нотариуса. На официальном сайте Министерства юстиции нет информации о существовании государственных нотариусов. Однако на данный момент этот вид нотариальной деятельности юридически не отменен. И ряд положений Основ регулирует осуществление деятельности государственных нотариусов, что не актуально. Этот аспект делает Основы не идеальными.

Безусловным положительным моментом является утверждение в 2016 году Кодекса профессиональной этики для нотариусов в Российской Федерации. Положения Кодекса этики устанавливают порядок и условия привлечения нотариусов к дисциплинарной ответственности. Важным аспектом правоприменительной практики является то, что юридически не установлено, в каком случае установлена дисциплинарная ответственность, а в какой - ответственность нотариуса. Жалобы на действия нотариуса, за которые предусмотрена как дисциплинарная, так и материальная ответственность, направляются в основном в Федеральную налоговую службу. Этот аспект создает трудности для комиссии при рассмотрении жалоб: за какие действия наложить дисциплинарную ответственность на нотариуса, а в каких случаях - материальные.

Список использованной литературы

Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 № 146-ФЗ (ред. от 30.11.2016) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1998. – № 31. – Ст. 3824.
Гражданский Кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ. (ред. от 05.12.2017) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 29.01.1996. – № 5. – Ст. 410.
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 27.12.2019) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2020)
Алферов, И.А. Возникновение и развитие нотариальных учреждений в России. / И.А. Алферов. // Законодательство. – 2016. – № 1. – С. 10 – 14.
Афанасьева, Е.А. Некоторые тенденции эволюции нотариата в России и мире во второй половине XIX века / Е.А. Афанасьева // История государства и права. - 2015. - № 3. - С.18-24.
Бегичев, А.В. Соотношение правового статуса государственных и частных нотариусов / А.В. Бегичев // Евразийская адвокатура. – 2017. – № 2 (27). – С. 83-86.
Борисова, Е.А. Правовые основы нотариальной деятельности в Российской Федерации. / Е.А. Борисова. – М: Юстицинформ, 2016. – 340 с.
Герасимов, А.В. Роль нотариата в современном гражданском праве. / А.В. Герасимов, П.В. Надтачаев. – М.: Юрайт, 2015. – 285 с.
Зульфугарзаде, Т.Э. Учебник: Организационно-правовое регулирование деятельности нотариата. / Т.Э. Зульфургадзе. – М.: ЛексЭст, 2015.– 326 с.
Игнатенко, А.В. Комментарий к Кодексу профессиональной этики нотариусов в РФ. / А.В. Игнатенко, А.А. Сагин. // Нотариальный Вестник. – 2015. – № 12. – С. 11 – 14.
Кириллова, Е.А. Электронное взаимодействие нотариата с единым государственным реестром ЗАГС: Новеллы законодательства. / Е.А. Кириллова. // Нотариус. – 2017. – № 5. – С. 13 – 19.
Куропацкая, Е.Г. Дисциплинарная ответственность в соответствии с кодексом профессиональной этики нотариусов в РФ. / Е.Г. Куропацкая. // Нотариальный вестник. – 2016. – №4. – С. 19 – 28.
Лемеш, Ю.Ч. Российский нотариат и его задачи / Ю.Ч. Лемеш // Актуальные проблемы права. – 2016. – № 3. – С. 37-43.
Маремкулов, А.Н. К вопросу изучения принудительного правотворчества как способа устранения правотворческих ошибок. / А.Н. Маремкулов. // Северо-Кавказский юридический вестник. – 2016. – № 3. – С. 32 – 35.
Настольная книга нотариуса / под ред. Б.М. Гонгало, П.В. Крашенинникова, Е.Ю. Юшковой, В.В. Яркова, Т.И. Зайцевой. – М.: Статут, 2015. – 457 с.
Настольная книга нотариуса: в 4 томах. Том 3: Семейное и наследственное право в нотариальной практике / под ред. И.Г. Медведева, Т.И. Зайцевой. – М.: Статут, 2015. – 330 с.
Нотариат: Учебник. / под ред. В.В. Ралько, Н.В. Репина, А.В. Дударева, В.А. Фомина. – М.: ЮСТИЦИЯ, 2016. – 214 с.
Окриашвили, Т.Г. Принцип добросовестности в позитивном и естественном правопонимании. / Т.Г. Окриашвили, А.Г. Якупов. // Международный научный альманах. – 2016. – № 5(5). – С. 5 – 9.
Рассохина, А.А. Новеллы нотариата. / А.А. Рассохина, Ю.В. Бажуря. // Молодой ученый. – 2017. – № 11. – 390 с.
Фрик, О.В. Нотариус в гражданском и арбитражном процессе: Некоторые вопросы теории и практики / О.В. Фрик // Арбитражный и гражданский процесс. - 2016.-№ 1 - С.3-7.