Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Понятие предпринимательского договора

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность темы исследования. Предпринимательским договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ). В данном случае договор является сделкой, но предпринимательский договор может трактоваться как правоотношение - договорное обязательство.

Особенности договоров в сфере предпринимательства обусловлены различными факторами: целями их заключения, определенным составом сторон, возмездным характером и т.д.

Договор заключается с целью осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности, наличие или отсутствие такой цели влечет определенные правовые последствия для сторон. В частности, к обязательствам сторон (стороны), заключивших договор в целях осуществления предпринимательской деятельности будут применяться специальные нормы законодательства об обязательствах.

Определенный состав сторон. Стороны (или одна из сторон) таких договоров должны являться субъектами предпринимательской деятельности, таковыми они являются с момента государственной регистрации.

Предпринимательские договоры носят возмездный характер: сторона такого договора должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (п. 1 ст. 423 ГК РФ). Данная особенность обусловливается целью предпринимательской деятельности - направленностью на получение прибыли. Законодательство России содержит принципиальный запрет на заключение безвозмездных договоров между субъектами предпринимательства. В частности, дарение в отношениях между коммерческими организациями не допускается.

Особенностью предпринимательских договоров является и то, что

споры, связанные с их заключением, изменением, расторжением и

исполнением, в основном рассматриваются в специальном порядке (арбитражным или третейскими судами).

Цель и задачи исследования. Основная цель курсовой работы состоит в том, чтобы, основываясь на системном анализе действующего законодательства и юридической практики, провести комплексное исследование предпринимательского договора.

Для достижения обозначенной цели поставлены следующие задачи:

- проанализировать действующее российское законодательство, регулирующее предпринимательские договоры;

- определить понятие и особенности предпринимательского договора в Российской Федерации;

- изучить правовое регулирование отдельных видов предпринимательских договоров, таких как, договор коммерческой концессии и договор простого товарищества;

Объектом исследования выступают отношения, возникающие по поводу предпринимательского договора.

Предметом исследования является предпринимательский договор как особый институт гражданского права.

Структура работы определяется предметом, целью и задачами исследования и состоит из введения, двух глав, объединяющих пять параграфов, заключения и библиографии.

1. Понятие и сущность предпринимательских договоров

1.1. Понятие предпринимательских договоров

Следует отметить, что в действующем гражданском законодательстве не закреплено понятие «предпринимательский договор».

Цивилистический подход к пониманию и сущности предпринимательского договора основан на отрицании самостоятельности предпринимательского договора и на признании его специфики как разновидности гражданско-правового договора. В этой связи М.И. Брагинский, В.В. Витрянский указывают на то, что «из 610 статей Гражданского кодекса Российской Федерации^[1] (далее – ГК РФ), посвященных отдельным видам договоров, 262 статьи рассчитаны целиком на участие предпринимателей, но и остальные договорные статьи рассчитаны по общему правилу на отношения, которые, по крайней мере, не исключают участие предпринимателей»^[2].

Цивилисты, признающие наличие предпринимательского договора, не могут определить его место в системе гражданского права. Сразу возникает вопрос, как соотносится институт предпринимательского договора с делением договорных институтов по договорным типам: купля-продажа, подряд, перевозка, наем и т.п. Эти договорные институты включают в себя и чисто предпринимательские договоры (поставка), и чисто обычные гражданско-правовые договоры (дарение), и смешанные (наем).

Особого внимания заслуживает мнение М.К. Сулейменова^[3]: «Предпринимательский договор является субинститутом института гражданско-правового договора, в который входит, помимо предпринимательского и потребительского, обычный гражданско-правовой договор. В свою очередь, предпринимательский договор является институтом, включающим в себя институты: договоры поставки, строительного подряда, найма предприятия, перевозки грузов и другие.

Эта система предпринимательского договора является вторичной по отношению к закрепленной в ГК системе договорных институтов: купли-продажи, найма, выполнения работ, оказания услуг и т.п. Поэтому предпринимательский договор является комплексным институтом гражданского права.

Поэтому предпринимательский договор - это гражданско-правовой договор, и ничем иным он быть не может. Да, он входит в комплексную отрасль предпринимательского права, но входит, оставаясь при этом целиком в рамках гражданского права^[4].

С.А. Паращук называет следующие особенности предпринимательского договора:

1) заключается он в целях осуществления предпринимательской деятельности;

2) сторонами или одной из сторон его являются субъекты предпринимательской деятельности;

3) носит возмездный характер;

4) в нем сочетаются максимальная свобода и повышенные требования для предпринимателей в договорных обязательствах^[5].

Мы не согласны с мнением В.С. Белых, который в качестве существенного признака предпринимательского договора выделяет такой признак, как «сочетание максимальной свободы и повышенных требований для предпринимателей в договорных обязательствах»^[6], так как он характерен не для предпринимательских договоров как таковых, а для предпринимательской деятельности в целом. В данном случае мы считаем, что здесь речь идет о принципе законодательства, а не о признаке договора.

В юридической литературе также можно встретить и такой признак предпринимательского договора, как возмездный характер этого договора. По нашему мнению, этот признак не имеет существенного значения, поскольку главным и определяющим будет признак - предпринимательская цель договора, которая и предопределяет и возмездный характер, и другие признаки предпринимательского договора, для осуществления которой эти договоры и заключаются.

По мнению С.С. Занковского, обобщающего теорию предпринимательского права по данному вопросу, всем предпринимательским обязательствам присущи общие признаки^[7].

Во-первых, все предпринимательские обязательства, независимо от разновидности, так или иначе опосредуют предпринимательскую деятельность.

Во-вторых, субъектный состав таких обязательств представлен государственными или муниципальными органами, коммерческими организациями, в том числе центрами хозяйственных систем, и внутренними подразделениями таких организаций.

В-третьих, предпринимательские обязательства немыслимы вне государственного регулирования, которое в той или иной степени предопределяет их содержание и, соответственно, поведение сторон.

В-четвертых, обязательства в предпринимательстве, независимо от их вида, снабжены санкциями на случай нарушения.

ГК РФ использует весьма близкое к предпринимательским обязательствам понятие обязательства, связанного с осуществлением предпринимательской деятельности. Если рассмотреть данное понятие, то получится, что оно объединяет два достаточно разных явления - обязательства, в которых обе стороны являются предпринимателями или иными хозяйствующими субъектами, и обязательства, в которых таким субъектом является одна сторона^[8].К обязательствам, связанным с осуществлением одной стороной предпринимательской деятельности, относятся как обязательства между предпринимателями и некоммерческими организациями или государством, муниципальными образованиями, так и между предпринимателями и потребителями.

С.С. Занковский разграничивает понятия «предпринимательский договор» и «договоры с участием лица, занимающегося предпринимательской деятельностью»^[9]. Характеризуя договор розничной купли-продажи, данный автор пишет, что «продавец и покупатель подчинены разным правовым режимам. Первый действует на основании публичных и частноправовых норм, последний не выходит за пределы частной сферы. Продавец подчинен актам государственного регулирования предпринимательства, покупателю достаточно норм гражданского права, к тому же в этих пределах он может воспользоваться полномочиями, имеющимися у него в силу Закона о защите прав потребителей. Данный договор, если и можно назвать предпринимательским, то лишь в части, относящейся к продавцу, но не к покупателю; иными словами, он являлся бы предпринимательским обязательством лишь отчасти и уже этим отличался бы от договоров между предпринимательскими структурами»^[10].

Нельзя не согласиться с тем, что именно потребительские договоры, как правило, противопоставляются предпринимательским, но в то же время именно наличие предпринимателя, хозяйствующего субъекта в обязательстве с участием гражданина-потребителя превращает такой договор в потребительский^[11]. Именно участие в потребительских договорах предпринимателей увеличивает императивность правового регулирования такого договора, поэтому потребительские договоры необходимо отличать от «бытовых обязательств», т.е. обязательств, в которых обеими сторонами являются граждане, не являющиеся предпринимателями. Хотя данный термин и не является устоявшимся (С.Ю. Филиппова, например, противопоставляет предпринимательским договорам бытовые), в то же время из общей характеристики реформы обязательств в сфере предпринимательской деятельности, которую дает данный автор, представляется возможным сделать вывод, что бытовыми данный автор называет все договоры с участием физического лица хотя бы на одной стороне, что представляется не вполне верным, т.к. договоры с участием предпринимателя хотя бы на одной стороне подпадают под действие большого числа специальных правил ГК РФ, не распространяющихся на договоры граждан между собой^[12].

Подводя итоги рассмотренного нами понятия предпринимательской сделки (предпринимательского договора), можно сказать, что это гражданско-правовая сделка, заключаемая в ходе осуществления предпринимательской деятельности на свой риск предпринимателем с другими участниками гражданского оборота с целью получения чистого дохода и отличающаяся в случаях, предусмотренных законодательством либо соглашением сторон, ограничениями волеизъявления предпринимателя в части свободы совершения сделки, определения прав и обязанностей сторон, основанием и характером его ответственности перед контрагентами.

1.2. Сущность и содержание предпринимательских договоров

Специфика предпринимательского договора обусловлена не только сущностью предпринимательской деятельности как таковой, но и усилением его регулирующей роли в связи с развитием экономических отношений и его особенность заключается в том, что он выступает единицей координации многочисленных и многообразных связей на всех уровнях экономической системы, опосредуя процессы рыночного обмена, концентрации капитала и концентрации производства, а также выступает одним из основных средств организации и обеспечения функционирования рыночной системы хозяйствования, конечно, справедливо с экономической точки зрения. Однако данные особенности договора не могут выступать в качестве правового квалифицирующего признака предпринимательского договора^[13].

Существенные условия договоров определяются не только нормами ГК РФ, но и положениями иных законов и подзаконных нормативных актов. Если договор является смешанным, то в нем должны быть согласованы существенные условия всех элементов входящих в него составных частей, например в договоре аренды недвижимости с правом выкупа должна быть согласована выкупная цена имущества^[14]. Стороны не могут самостоятельно определять, какие условия договора относятся к существенным; иными словами, они не могут сокращать перечень существенных условий^[15].

В гражданских обязательствах существуют различные виды сроков. Это могут быть гарантийные сроки для устранения обнаруженных недостатков, пресекательные сроки, которые погашают существующее право, претензионные сроки для досудебного урегулирования спора, сроки исковой давности для защиты нарушенного права, наконец, договорные сроки для осуществления прав и обязанностей. Договорные сроки могут определяться календарной датой, указанием на событие, которое неизбежно должно наступить, или истечением периода времени. Недопустимо определять такие сроки событием, связанным с волеизъявлением стороны договора (например, оплата суммы аванса).

Что касается существенных условий, на согласовании которых настаивает хотя бы одна из сторон, то их может быть бесчисленное множество. Интересно отметить, что предложение заключить договор на иных условиях, изложенных в протоколе разногласий, считается новой офертой, а возникшие разногласия - существенными условиями такого договора, так как достижение согласия по ним является обязательным условием его заключения. Исходя из такой трактовки, при наличии протокола разногласий договор вообще не может считаться заключенным^[16].

По общему правилу цена устанавливается соглашением сторон; ценовое (тарифное) регулирование применяется в сферах естественных монополий (передача электроэнергии, железнодорожные перевозки и др.). В ряде случаев проверять правильность определения цены могут налоговые органы, например по договорам между взаимозависимыми лицами, внешнеторговым контрактам, бартерным сделкам.

Нужно признать, что применительно к оценке договоров с заниженной (или «смешной») ценой единства мнений нет. Хотя гражданское законодательство не регулирует ценообразование в предпринимательских отношениях, заключение договора по явно заниженной цене может быть признано ничтожной сделкой. Символическая плата (допустим, 1 рубль) или цена, которая существенно меньше среднерыночной, означают, что товар (работа, услуга) частично оплачивается, а частично предоставляется контрагенту безвозмездно. Дарение в отношениях между коммерческими организациями запрещено (ст. 575 ГК РФ), следовательно, договор с явно заниженной ценой ничтожен. Представляется, что по смыслу ст. 572 ГК РФ дарение может быть совершено в форме передачи имущества по явно заниженной цене.

Сам договор может предусматривать основания и порядок изменения цены в процессе исполнения договора. Такой подход часто используется в договорах подрядного типа, когда определяется ориентировочная стоимость работ с последующей корректировкой в соответствии с какими-либо коэффициентами (рост инфляции, повышение цен на энергоресурсы и стройматериалы и проч.). Иными словами, в этих случаях используется не твердая (паушальная) цена, а формула расчета договорной цены.

Законодательством не установлен запрет на изменение цены после заключения договора, поэтому ее корректировка правомерна только в связи с соглашением сторон^[17]. Поскольку договорные условия устанавливаются соглашением сторон, постольку их изменение также должно оформляться соглашением обеих сторон.

В зависимости от определения момента заключения договора законодательство РФ различает: консенсуальные, реальные договоры и договоры, требующие государственной регистрации. Подавляющее большинство договоров в предпринимательской деятельности являются консенсуальными; они считаются заключенными, если стороны достигли соглашения по всем существенным условиям (купля-продажа, поставка, банковский кредит, подрядные договоры). Реальные договоры встречаются в бизнесе значительно реже; они считаются заключенными с момента передачи имущества или денег (заем, хранение). Иными словами, факт заключения договора займа обязательно тождествен факту предоставления заемных денежных средств. Договоры, требующие государственной регистрации, связаны, конечно, с недвижимым имуществом (продажа жилого помещения, аренда недвижимости). Хотя аналогичная процедура установлена также для оформления сделок, направленных на передачу прав на некоторые объекты интеллектуальной собственности (товарные знаки, топологии интегральных микросхем). Подобные договоры считаются заключенными с момента государственной регистрации. Однако важно подчеркнуть, что далеко не все договоры, предметом которых выступает недвижимость, требуют регистрационного оформления. Так, при продаже нежилых помещений регистрации подлежит не сам договор, а переход права на соответствующую недвижимость. Не подлежат государственной регистрации аренда недвижимости на срок менее года, аренда транспортных средств, в силу ст. 130 ГК РФ отнесенных к категории недвижимого имущества (воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания).

Для консенсуальных договоров установлено также специальное правило, согласно которому договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Оферта (предложение заключить договор) должна содержать все существенные условия договора. Так, заявка на участие в выставке, размещенная на сайте в сети Интернет, не была признана офертой, так как не содержала существенных условий договора.

Оферта может быть твердой, т.е. с указанием срока для ее акцепта. Примером твердой оферты являются счета на оплату с указанием слов «счет действителен для оплаты до такой-то даты». Если срок в оферте не определен, то ее можно акцептовать в течение нормально необходимого времени (ст. 441 ГК РФ).

Акцепт должен быть полным и безоговорочным; молчание юридического значения не имеет. Если лицо, получившее оферту, совершает действия по выполнению ее условий (отгружает товар, выполняет работы, выплачивает деньги), хотя бы и не в полном объеме, это признается акцептом, если иное не указано в самой оферте или законе (ст. 438 ГК РФ). Если стороны подписывают договор в виде единого документа, то моменты направления оферты и ее акцепта совпадают.

Важно помнить, что при заключении договора реализуется в первую очередь принцип свободы договора. Его смысл - в свободном выборе контрагента, вида договора и условий его заключения. Если стороны подписали предварительный договор, то они не могут отказаться от заключения основного договора. Предварительный договор должен быть заключен в простой письменной форме или в форме, предусмотренной для основного договора. Он должен содержать все существенные условия будущего договора, чтобы суд мог обязать стороны к его заключению^[18]. Также стороны обязаны оговорить срок, в течение которого ими будет заключен основной договор; если же такой срок не установлен, то основной договор должен быть заключен в течение одного года. По истечении годичного срока предварительный договор утрачивает силу, если ни одна из сторон не направила требование о заключении основного договора. В связи с отказом одной стороны предварительного договора от заключения основного договора другая сторона может в судебном порядке настаивать на понуждении к заключению договора, но не вправе требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя, поскольку законодательством такой способ защиты нарушенного права не предусмотрен.Если для заключения договора проводились торги, то заказчик торгов обязан подписать соответствующий договор с их победителем.

Рассмотрим приме из судебной практики

Кассационная инстанция рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по кассационной жалобе ответчика по первоначальному иску на решение Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 01 ноября 2011 года по иску Мазуровского М.А. к Курникову А.А. о взыскании денежных средств по договору займа, по встречному иску Курникова А.А. к Мазуровскому М.А. о признании недействительным договора займа от 07 мая 2008 года.

Заслушав доклад председательствующего Королевой С.В., объяснения представителя ответчика по доверенности Пучинской С.А., поддержавшей доводы кассационной жалобы, судебная коллегия установила:

иск предъявлен по тем основаниям, что 07 мая 2008 года по договору займа истец передал ответчику денежные средства в сумме (...) руб., которые ответчик обязался возвратить до 07 ноября 2008 года, а также уплачивать проценты за пользование денежными средствами из расчета 3,25% в месяц от суммы займа (остатка суммы займа). До настоящего времени сумма долга не возвращена, в связи с чем Мазуровский М.А. просил взыскать с ответчика задолженность в размере (...) руб., проценты за пользование суммой займа в размере (...) руб., расходы по госпошлине.

Ответчик Курников А.А. предъявил встречный иск о признании недействительным договора займа от 07 мая 2008 года по тем основаниям, что договор займа имеет предпринимательский характер. Мазуровский М.А. согласно указу Главы Республики Карелия №56 от 09 сентября 2008 года был назначен председателем Государственного комитета Республики Карелия по делам молодежи, в связи с чем любая предпринимательская деятельность, связанная с извлечением прибыли, является незаконной и как следствие, получение доходов в виде процентов по предпринимательскому договору займа (фактически кредиту) противоречит Федеральному закону от 27.07.2004 года №79-ФЗ «О государственной службе Российской Федерации».

Мазуровский М.А. в судебное заседание не явился, извещен о слушании дела. Его представитель по доверенности Шицель Е.Л. иск поддержал, встречный иск не признал.

Курников А.А. в судебное заседание не явился, извещен о слушании дела. Его представитель по доверенности Пучинская С.А. иск не признала, встречный иск поддержала.

Решением суда иск удовлетворен.

Суд взыскал с Курникова А.А. в пользу Мазуровского М.А. сумму основного долга по расписке в размере (...) руб., проценты по договору в размере (...) руб., расходы по государственной пошлине в размере (...) руб.

В удовлетворении встречного иска отказал.

С решением не согласен ответчик Курников А.А. В кассационной жалобе просит решение отменить, дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Указывает, что не был извещен о времени и месте судебного заседания, судебную повестку получил 03 ноября 2011 года по причине несвоевременного направления извещения работниками Петрозаводского городского суда.

Дело было назначено к слушанию и рассмотрено 01 ноября 2011 года, что лишило его возможности лично участвовать в судебном заседании, представить дополнительные пояснения и, таким образом, повлекло нарушение его прав.

Не согласен с решением и по существу заявленных требований, указывает, что возвратил истцу (...) руб., однако подтвердить передачу денежных средств Мазуровскому М.А. не может, поскольку финансовые отношения были основаны на доверительных отношениях, расписки о получении каких-либо денежных средств истец не предоставлял, всячески скрывал финансовые отношения, поскольку являлся в период действия договора займа государственным служащим.

Указывает также, что был лишен возможности передать денежные средства Мазуровскому М.А. и уплатить проценты с августа по ноябрь 2010 года, поскольку истец отсутствовал по месту жительства, тогда как договор предусматривал личную передачу денежных средств, платежные реквизиты в договоре отсутствуют.

В связи с тем, что истец не сообщил о месте своего нахождения, месте передачи денежных средств и способе их передачи, а из условий договора следует личный порядок передачи денежных средств, полагает начисление процентов в период с августа 2010 года по ноябрь 2010 года в сумме (...) рублей необоснованным.

Считает, что договор займа со стороны Мазуровского М.А. имеет явно выраженный предпринимательский характер.

Указывает, что 09 сентября 2008 года Мазуровский М.А. был назначен Председателем Государственного комитета Республики Карелия по делам молодежи. Следовательно, с 09.09.2008г. любая предпринимательская деятельность, связанная с извлечением прибыли является незаконной, и как следствие получение доходов в виде процентов по предпринимательскому договору займа (фактически кредиту) противоречит Федеральному закону от 27.07.2004 года № 79-ФЗ «О государственной службе Российской Федерации».

Полагает, что на основании вышеизложенного, в соответствии со статьей 167 ГК РФ сделку надлежит признать недействительной.

Проверив дело, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия находит решение суда подлежащим отмене в связи с нарушением норм процессуального права.

Согласно ст.113 ГПК РФ лица, участвующие в деле, извещаются или вызываются в суд заказным письмом с уведомлением о вручении, судебной повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование судебного извещения или вызова и его вручение адресату.

В соответствии с п.2 ч.2 ст. 364 ГПК РФ решение суда первой инстанции подлежит отмене независимо от доводов кассационной жалобы, представления в случае, если дело рассмотрено судом в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле и не извещенных о времени и месте судебного заседания.

Судом установлено, что 01 ноября 2011 года было рассмотрено настоящее дело и судом постановлено решение об удовлетворении требований Мазуровского М.А. и отказано в удовлетворении встречного иска Курникова А.А. В нарушение вышеназванных норм процессуального законодательства дело рассмотрено в отсутствие ответчика Курникова А.А., который не был надлежащим образом извещен о слушании дела. Как следует из материалов дела, повестка о рассмотрении дела ответчику Курникову А.А. была направлена 31 октября 2011г., поступила в отделение почтовой связи № 35 г. Петрозаводска 02 ноября 2011г., 03 ноября 2011г. вручено лично Курникову А.А.

При таких обстоятельствах решение суда нельзя признать законным и обоснованным и оно подлежит отмене в силу п. 4 ч. 1 ст. 362 ГПК РФ.

Руководствуясь ст.ст. 361, 366, 367 ГПК РФ, судебная коллегия Решение Петрозаводского городского суда Республики Карелия от 01 ноября 2011 года по настоящему делу отменить, дело направить на новое рассмотрение в тот же суд

Обязательному нотариальному удостоверению подлежат доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, совершение передоверия по доверенности, договор ренты, завещание и брачный договор. Из этого перечня очевидно, что нотариальная форма сделок в предпринимательской деятельности не используется. Тем не менее по желанию сторон договор может быть удостоверен в любом случае, даже если законодательство этого не требует. Письменная форма с государственной регистрацией применяется для некоторых сделок, предметом которых является недвижимость.

На основании проведенного исследования в конце главы можно подвести следующие итоги. Правовое регулирование предпринимательских договоров осуществляется не только гражданским, но и другими отраслями законодательства (налоговым, финансовым, таможенным и др.), так как в них присутствуют и частные, и публичные компоненты. Последняя составляющая предпринимательских договоров направлена на обеспечение таких общественных интересов, как прибыльность предпринимательской деятельности, удовлетворение общественных потребностей в товарах, работах, услугах и т.д.

Под предпринимательским договором следует понимать договор, все стороны которого в силу указания закона, являясь субъектами предпринимательской деятельности, в качестве экономического результата договора преследуют извлечение прибыли. Договор с участием предпринимателей - договор, в котором не все стороны в обязательном порядке являются субъектами предпринимательской деятельности и в качестве экономического результата преследуют извлечение прибыли. Общегражданский договор - договор, сторонами которого могут выступать лица, не являющиеся предпринимателями.

2. Характеристика и особенности некоторых предпринимательских договоров

2.1. Особенности коммерческой концессии как предпринимательского договора

Договор коммерческой концессии является одной из наиболее интересных для исследования договорных конструкций. Его нужно отличать от концессионных соглашений, являющихся одной из форм государственно-частного партнерства^[19].

Под коммерческой концессией (ст. 1027 ГК РФ) понимается договор, в силу которого одна сторона (правообладатель) обязуется на возмездной основе предоставить другой стороне (пользователю) на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Договор коммерческой концессии также называют франчайзингом, отмечая, что "франчайзинг считается одной из самых результативных форм организации бизнеса в мире", и "в практике рыночных отношений он все чаще применяется, как правовое средство повышения эффективности предпринимательской деятельности".

В связи с этим можно согласиться со следующим высказыванием: "При сопоставлении понятий, соответствующих терминам "коммерческая концессия" и "франчайзинг", при рассмотрении конкретного смыслового содержания, вкладываемого в каждое из них, становится очевидным, что по договору коммерческой концессии предоставляются права, похожие тем правам, которые предоставляются по договору франчайзинга".

Об этом же свидетельствует тот факт, что "понятие "коммерческая концессия" было использовано при подготовке ГК как наиболее соответствующее по смыслу английскому "franchising".

Рассмотрим ключевые аспекты договора.

1.Субъектный состав договора. Согласно ГК РФ, сторонами договора коммерческой концессии могут быть только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей, то есть только профессиональные предприниматели.

2.Объекты гражданских прав, выступающие предметом договора. По этому договору пользователь приобретает возможность использовать два вида объектов гражданских прав разных групп:

1) объекты ИС определенного вида (товарный знак, знак обслуживания) и другие предусмотренные договором объекты (коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау) и др.;

2) особые нематериальные блага: деловая репутация и коммерческий опыт правообладателя^[20].

Отметим, что в комплекс предоставляемых исключительных прав входят права двух групп: 1.

обязательно предоставляемые права: права на строго определенные законодателем средства

индивидуализации - объекты ИС: товарный знак или знак обслуживания, которые должны быть обязательно предоставлены пользователю в рамках данного договора, а при их непредставлении договор не будет считаться договором коммерческой концессии; 2. факультативно предоставляемые права: по договору могут быть предоставлены правомочия использования других объектов исключительных прав (коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау), но их непредставление не делает договор незаключенным.

3.Обязательность встречного предоставления по договору в виде денежного вознаграждения. Согласно ГК данный договор может быть только возмездным, но вид вознаграждения и порядок его выплаты стороны вправе определить по своему усмотрению.

4.Сфера действия и направленность договора. Данный договор является исключительно предпринимательским договором, так как предоставляемая по нему возможность использования комплекса исключительных прав на объекты ИС, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя может быть реализована только в предпринимательской деятельности пользователя.

5.Форма и регистрация договора коммерческой концессии. В этой части закон устанавливает два императивных требования: 1) Согласно статье 1028 ГК РФ договор должен быть заключен в письменной форме, в противном случае договор является недействительным, а именно - ничтожным; 2) Согласно действующему ГК РФ, предоставление права использования объектов ИС правообладателем пользователю по данному договору подлежит государственной регистрации в Роспатенте, а при несоблюдении этого требования такое предоставление считается несостоявшимся.

6.Особые обязанности сторон договора. Данный договор отличен тем, что его стороны принимают на себя особые обязанности, координирующие их совместную деятельность, устанавливающие взаимодействие при осуществлении предпринимательской деятельности^[21].

Помимо прочих условий в договоре коммерческой концессии может быть зафиксировано право заключения пользователем договора субконцессии, что влечет положительный экономический эффект для правообладателя, т.к. существенно расширяет его торговую сеть. Как правило, условия, на которых может быть заключен субконцессионный договор, изложены в договоре коммерческой концессии, который является основным по отношению к нему.

2.2 Лизинг как предпринимательский договор

В настоящее время большая часть предприятий, осуществляющих коммерческую деятельность на территории РФ, испытывает недостаток оборотных средств. Как следствие отсутствия этих средств, они лишены возможности обновлять свои основные фонды, внедрять что - то новое в свое производство и вынуждены брать займы. Форма лизинга как бы примиряет противоречия между предприятием, которое не имеет средств на обновление своих фондов, и банком, который не очень охотно предоставит этому предприятию кредит, так как не имеет никаких гарантий возврата инвестированных средств. Поэтому, очень выгодным решением здесь выступает такой вид предпринимательского договора, как лизинг. Лизинговые операции выгодны всем сторонам - участникам. По сути, одна сторона получает кредит, который выплачивает поэтапно, и необходимое оснащение или оборудование; другая сторона - гарантию, что кредит будет возвращен, т.к. объект лизинга находится в собственности банка или лизингодателя, который финансирует лизинговую операцию до поступления конечного платежа. Это возмездный договор.

Лизинг - как современная форма аренды, определяется, как вид предпринимательской деятельности [2, с. 159], который в свою очередь направлен на инвестирование привлеченных или временно свободных средств. Суть лизинга заключается в том, что одна сторона договора лизинга - лизингодатель, обязуется приобрести в собственность обусловленное договором имущество у определенного продавца и предоставить это имущество другой стороне - лизингополучателю, за плату во временное пользования, для предпринимательских целей.

Предметом лизинга, согласно ФЗ от 29.10.1998 N 164 - ФЗ (ред. от 31.12.2014) «О финансовой аренде (лизинге)», могут быть предприятия, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, кроме, земельных участков, объектов природного пользования, а также имущество, которое ФЗ запрещено для свободного обращения или, для которого установлен особый порядок обращения, за исключением продукции военного назначения. Субъектами выступают лизингодатель и лизингополучатель. Лизингодателем могут выступать любые физические лица, резиденты или нерезиденты РФ; за счет собственных или привлеченных средств, лизингодатель приобретает в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование.

Лизингополучателем также может выступать любое физическое лицо, резидент или нерезидент РФ; данный субъект, согласно договору лизинга, обязан принять

предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование. На практике, лизинг подразделяется на классификации, которые характеризуют: отношение к

арендуемому имуществу; тип финансирования операции лизинга; тип лизингового имущества; состав участников договора лизинга; порядок лизинговых платежей и т.д. Если рассматривать деление лизинга по отношению к арендуемому имуществу, то можно выделить чистый лизинг, частичный и полный. Первый, подразумевает под собой принятие всех расходов по обслуживанию имущества лизингополучателем. Частичный, возлагает на лизингодателя некоторые отдельные функции по обслуживанию имущества. Последний, полный, предполагает обязательное обслуживание оборудования за счет лизингодателя. По типам финансирования лизинг можно подразделить на срочный и возобновляемый. Срочный - аренда имущества единоразовая, во втором случае, договор лизинга можно продлевать на второй период, по истечении срока первого и т.д. По истечению срока договора лизинга лизингополучатель может приобрести в собственность предмет договора по остаточной стоимости; может заключить новый договор, например, на меньший период и по сниженной ставке; либо просто вернуть объект сделки. О своем выборе лизингополучатель должен сообщить лизингодателю.

Таким образом, лизинг как предпринимательский договор имеет ряд преимуществ: во - первых - это 100 % финансирование, не требующее быстрого погашения по денежным обязательствам; наиболее полная свобода лизингополучателя в принятии решений; координация затрат на финансирование капитальных вложений; возможность использования большего числа производственных мощностей и т.д^[22].

Но, к сожалению, имеются и значительные недостатки, в числе которых: непрерывные платежи до конца контракта, т.е. если даже это имущество по каким - то причинам считается устаревшим, это не освобождает Вас от обязательств по оплате; лизингополучатель не находится в выигрышной ситуации от повышения остаточной стоимости оборудования и т.д. Более подробно о плюсах и минусах, мы также поговорим в следующей статье.

Подводя итоги, можно сделать вывод, что договор финансовой аренды (лизинга), на сегодняшний день, является самой молодой из отраслей в предпринимательской деятельности. Несомненно, он формирует более мощные мотивационные стимулы для инициативы и предпринимательства, а также учит рациональному использованию материальных, финансовых и трудовых ресурсов.

2.3 Договор контрактации, как договор предпринимательского права

В условиях динамично развивающегося современного рынка появляются новые виды товаров и услуг, что требует постоянного развития правовой системы, но есть и другая сторона данной ситуации, становится все меньше ранее популярных видов сделок, один из таких видов - договор контрактации.

Нормативно-правовое регулирование договора контрактации осуществляется специальными правилами о таком договоре, общими правилами о купле-продаже и поставке, которые закреплены в Гражданском кодексе. Преимущество имеют нормы договора поставки. В отношении поставки сельскохозяйственной продукции для государственных нужд применяется Федеральный закон «О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд», а также общие правила о поставке для публичных нужд, установленные Гражданским кодексом.

По договору контрактации производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию заготовителю - лицу, осуществляющему закупки такой продукции для переработки или продажи.

Следовательно, предметом договора контрактации может являться исключительно, сельскохозяйственная продукция, полученная вследствие хозяйственной деятельности производителя, и не могут быть проданы продукты переработки произведенной сельскохозяйственной продукции. Из этого следует то, что момент заключения договора и его исполнение значительно отдалены во времени, а также то, что количество подлежащей передаче сельскохозяйственной продукции не всегда может быть выражено точной цифрой, а ассортимент выращиваемых товаров, как правило, должен определяться заготовителем еще до посева.

Если иное не предусмотрено договором контрактации, заготовитель обязан принять сельскохозяйственную продукцию у производителя по месту ее нахождения и обеспечить ее вывоз.

Данный вид договора был введен для стимуляции прямого взаимодействия промышленности и производителей сельскохозяйствен¬ной продукции. Наиболее распространенным он стал благодаря государственным закупкам, где государство заключало договор напрямую с изготовителем, что делало более дешевой конечную стоимость товара, так как производителю не было необходимости закладывать в цену риски не продажи или порчи товара, а так же здесь отсутствовали частные перекупщики.

Специфика договора заключается в том, что в производстве сельскохозяйственной продукции производитель является экономически более слабой стороной, так как его благосостояние и успешное выполнение договора во многом зависит от факторов внешней среды, такие погодные условия, как резкие перепады температур, а также другие случайные события, могут привести к порче продукции. Именно поэтому данный договор весьма важен в наши дни, так как он имеет основной целью повысить уровень правовой защиты производителя-продавца с целью уравнивания его экономических возможностей с возможностями покупателя.

Другой стороной договора контрактации, является заготовитель, осуществляющий закупки продукции для дальнейшей переработки или продажи, из этого делаем вывод, что договор контрактации можно назвать предпринимательским.

Сегодня такой вид сделки устарел, он просто не соответствует рынку. Но, по мнению автора, он, очевидно, является необходимым для успешного развития сельского хозяйства в нашей стране. Так как договором контрактации предусмотрена оплата аванса, то есть частичная предоплата, что является безусловным подспорьем для производителей сельскохозяйственной продукции. Это обусловлено тем, что большинство производимой продукции носит сезонный характер, а закупать технику, топливо, семена необходимо до начала сезона. Также производитель может подстроиться под потребности заготовителя, то есть произвести только продукты и ассортимент предусмотренный договором.

Здесь имеются и неоспоримые недостатки для заготовителей, ведь, к сожалению, наука не может контролировать погоду и природные катаклизмы, что несет в себе огромные риски неурожая или уничтожения урожая (градом, наводнением, засухой и т. п.).

Не возникает вопросов в том, что данный вид сделки является крайне важным для изготовителя, но как привлечь заготовителя к заключению такого договора, это является большой проблемой. Автор считает, что государству необходимо стимулировать данную сферу не только субсидированием производителей, выдачей кредитов по низкой процентной ставке подобным предприятиям, но и стимулировать заготовителей, льготным страхованием рисков (неурожая и непоставки товара), взятием на себя части расходов по закупке и транспортировке товаров. Государство заинтересовано в стимулировании данного сектора экономики, так как он плохо развит в нашей стране. Также не последнее место в данной теме занимает создание рабочих мест на селе, это не только обеспечивает занятость, но и принесет доходы в виде налогов.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Одним из видов гражданско-правовых договоров является предпринимательский договор.

Предпринимательский договор - заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны или одна из сторон которого выступают в качестве субъекта предпринимательства.

Во-первых, предпринимательский договор заключается в целях осуществления его сторонами (стороной) предпринимательской деятельности.

Стороны (или одна сторона) такого договора вступают в обязательственные отношения со своими контрагентами по продаже товаров, пользованию имуществом, выполнению работ, оказанию услуг в связи с тем, что это необходимо для ее (их) профессиональной деятельности, направленной на систематическое получение прибыли, а не на удовлетворение личных, бытовых потребностей.

Наличие или отсутствие вышеуказанной цели влечет определенные

правовые последствия для сторон предпринимательских договоров. В

частности, к обязательствам сторон (стороны), заключивших договор в целях

осуществления предпринимательской деятельности, будут применяться

специальные нормы законодательства об обязательствах, связанных с подобной деятельностью (например, об ответственности - п. 3 ст. 401 ГК РФ и др.). К обязательствам же стороны, заключившей договор с предпринимателем и не преследующей цели осуществления предпринимательской деятельности, будут применяться общие нормы гражданского законодательства.

Во-вторых, стороны (или одна из сторон) таких договоров должны являться субъектами предпринимательской деятельности - юридические лица и индивидуальные предприниматели, которые приобретают статус субъекта указанной деятельности с момента их государственной регистрации.

Договоры между субъектами предпринимательской деятельности, являющимися коммерческими юридическими лицами (хозяйственными обществами и товариществами, производственными кооперативами, государственными и муниципальными унитарными предприятиями), предполагаются предпринимательскими, так как указанные лица в качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли (п. 1 ст. 50 ГК РФ).

В-третьих, предпринимательские договоры носят возмездный характер: сторона такого договора должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (п. 1 ст. 423 ГК РФ). Данная особенность обусловливается целью предпринимательской деятельности - направленностью на получение прибыли.

Законодательство России содержит принципиальный запрет на заключение безвозмездных договоров между субъектами предпринимательства. В частности, не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями (п. 4 ст. 575 ГК РФ). Этот запрет распространяется и на индивидуальных предпринимателей, поскольку к ним по общему правилу применяются нормы ГК РФ, регулирующие деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями (п. 3 ст. 23 ГК РФ).

В-четвертых, сочетание максимальной свободы и повышенных требовании для предпринимателей в договорных обязательствах - характерная особенность предпринимательских договоров. Принцип свободы договора, выражающийся в возможности свободного заключения договора, выбора его вида, характера, контрагентов, широкого усмотрения при определении его условий (ст. 421 ГК РФ), наиболее характерен для предпринимательских договоров. Данный принцип открывает большие возможности для развития предпринимательского оборота.

В-пятых, споры, связанные с их заключением, изменением, расторжением и исполнением предпринимательских договоров, рассматриваются в специальном порядке (арбитражными или третейскими судами). Большинство споров, вытекающих из предпринимательских договоров, являются экономическими спорами, которые разрешаются арбитражными судами в соответствии с АПК РФ (ст. ст. 27 - 28). Как правило, это споры о разногласиях по договору, об изменении условий, о расторжении договора или о неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств и т.д.

Стороны предпринимательских договоров, одна из которых является иностранным субъектом предпринимательства или предприятием с иностранными инвестициями, вправе предусмотреть в договоре условие о рассмотрении их споров в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате РФ - постоянно действующем третейском суде. Существуют также иные третейские суды, разрешающие споры, вытекающие из предпринимательских договоров

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

Нормативно-правовые акты:

Конституция Российской Федерации (принята народным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ, 2014, № 31, ст. 4398.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть I): Кодекс от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ с изм. и доп. от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ / Российская газета, № 238-239, 08.12.1994 г.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть II): Кодекс от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ с изм. и доп. от 18.07.2011 г. № 216-ФЗ / Российская газета, № 23, 24, 25, 07, 08.01.1996 г.
Федеральный закон от 29.10.1998 N 164-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "О финансовой аренде (лизинге)"» // Собрание законодательства РФ, 1998, № 44, ст. 5394.

Научная литература:

Белых, Е.В. Предпринимательское право России. – М.: Проспект, 2015. – 596 с.
Ершова, И.В. Современное предпринимательское право. – М.: 2014. – 452 с.
Занковский С.С. Предпринимательские договоры: проблемы теории и законодательства (основные положения) // "Черные дыры" в Российском Законодательстве. Юридический журнал. - М.: "1с: Компьютерный Аудит", 2005, № 1. - С. 263-272
Илюшина М.Н. В соотношении понятий "коммерческие сделки" и "предпринимательские договоры" // Вестник Саратовской государственной академии права. - Саратов: Изд-во СГАП, 2008, № 1 . - С. 91-92
Митин, О.В. Понятие и признаки договоров, используемых в предпринимательской деятельности // Современные вопросы государства, права, юридического образования: Сборник научных трудов по материалам X Международной научно-практической конференции (заочной). 22 декабря 2013 г. - Тамбов: Издат. дом ТГУ им. Г.Р. Державина, 2014. - С. 348-351
Митин О.В., Шепелев А.Н. Понятие предпринимательского договора и его языковые особенности // XIX Державинские чтения. Институт права: материалы Общероссийской научной конференции. Февраль 2014 года. - Тамбов: Издат. дом ТГУ им. Г.Р. Державина, 2014. - С. 173-177
Предпринимательские договоры / Занковский С.С.; Отв. ред.: Лаптев В.В. - М.: Волтерс Клувер, 2004. - 304 c.
Рубцова, Н.В. Возмездный характер предпринимательских договоров // Юрист. 2016. №8. С.4-8.
Рубцова, Н.В. Договорная форма государственно-частного партнерства // Проблемы юриспруденции: сборник научных статей и тезисов / Под ред. С.А. Полякова. Новосибирск: Изд-во НГТУ, 2015. -Вып. 8. - 154 с. С.90-93.
Утина, О.Е. Понятие и основные особенности предпринимательского договора и системы предпринимательских договоров // Актуальные проблемы правоведения. - Самара: Изд-во Самар. гос. экон. ун-та, 2013, № 2 (38). - С. 72-78
Шелютто М.Л. Предпринимательские договоры (обзор ежегодных научных чтений памяти профессора С.Н. Братуся) // Журнал российского права. - М.: Норма, 2008, № 1. - С. 131-137
Шубина О.Б. Условия договора как гарантии определенности взаимоотношений сторон в предпринимательской деятельности // Сборник научно-практических статей Международной научно-практической конференции "Актуальные проблемы предпринимательского и корпоративного права в России и за рубежом" Рос. акад. народ. хоз-ва и гос. службы при Президенте РФ. ЮФ им. М.М. Сперанского. (23 апреля 2014 года, г. Москва). - М.: Юрист, 2014. - С. 237-239.

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (ред. от 22 октября 2014, с изм. и доп., вступ. в силу с 02 марта 2015 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1994. – № 32. – Ст. 3301. ↑
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. Общие положения. Издание третье. – М.: Статут, 2001. – С. 99. ↑
Сулейменов М.К. Предпринимательский договор как институт гражданского права // Проблемы правового регулирования предпринимательской деятельности в Республике Казахстан / Сост. Б.А. Жетписбаев. Материалы круглого стола, посвященного памяти д.ю.н. Амирхановой И.В. – Алматы, 2010. – С. 9. ↑
Кусаинова А.К., Худайбердина Г.А. К вопросу о понятии предпринимательского договора // Юрист. – 2014. – № 18. – С. 32 - 37. ↑
Предпринимательское право Российской Федерации / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. – М.: Юрист, 2006. – С. 911 - 919. ↑
Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. – М.: ТК Велби, Изд-во "Проспект", 2005. – С. 343. ↑
Занковский С.С. Предпринимательские обязательства. – М., 2012. – С. 17. ↑
Илюшина М.Н. Правовой режим сделок в коммерческих отношениях: вопросы становления в доктрине, законодательстве и правоприменительной практике. – М., 2011. – С. 16. ↑
Занковский С.С. Указ. соч. – С. – 20. ↑
Там же. – С. – 20 - 21. ↑
Кирпичев А.Е. Соотношение понятий «потребительский договор» и «обязательство, связанное с осуществлением предпринимательской деятельности»: проблемы теории и правоприменения // Мировой судья. – 2014. – № 1. – С. 20 - 24. ↑
Филиппова С.Ю. Реформирование гражданского законодательства об обязательствах в сфере предпринимательской деятельности: гражданский оборот - место для экспериментов? // Право и бизнес: Сборник I Ежегодной международной научно-практической конференции, приуроченной к 80-летию со дня рождения профессора В.С. Мартемьянова. – М.: Юрист, 2012. – С. 482. ↑
Козлова Е.Б. Система договоров, направленных на создание объектов недвижимости. – М.: КОНТРАКТ, 2013. ↑
Постановление Президиума ВАС РФ от 01 марта 2005 г. № 12102/04 г. по делу № А56-36561/03 // Вестник ВАС РФ. – 2005. – № 6. ↑
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09 июля 2002 г. № А05-12628/01-664/4 // СПС «КонсультантПлюс». ↑
Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10 апреля 2006 г. № А78-11270/05-С1-1/331-Ф02-1491/06-С2 г. по делу № А78-11270/05-С1-1/331 // СПС «КонсультантПлюс». ↑
Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2007 г. № 17АП-5793/07-АК по делу № А50-5161/2007-А3 // СПС «КонсультантПлюс». ↑
Постановление ФАС Московского округа от 07 декабря 2004 г. № КГ-А40/10668-04 // СПС «КонсультантПлюс». ↑
Рубцова Н.В. Возмездный характер предпринимательских договоров // Юрист. 2016. №8. С.6 ↑
Рубцова Н.В. Договорная форма государственно-частного партнерства // Проблемы юриспруденции: сборник научных статей и тезисов / Под ред. С.А. Полякова. Новосибирск: Изд-во НГТУ, 2015. -Вып. 8. - 154 с. С.92 ↑
Рубцова Н.В. Возмездный характер предпринимательских договоров // Юрист. 2016. №8. С.8 ↑
Рубцова Н.В. К вопросу о праве граждан на осуществление предпринимательской деятельности // Проблемы юриспруденции: сборник научных статей и тезисов / Под ред. С.А. Полякова. Новосибирск: Изд - во НГТУ, 2013. С.162 ↑