Представительства и филиалы юридического лица

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

В последнее время в нашей стране представлено огромное количество сложных организационно-производственных структур с различными обособленными подразделениями, а также дочерними и зависимыми компаниями. Юридическое лицо имеет право создавать обособленные подразделения. Такое право было предоставлено с целью обеспечения наиболее благоприятных условий для осуществления деятельности, всех или части функций, для представления и защиты интересов вне местонахождения юридического лица. В законодательных актах недостаточно определенно изложен правовой статус юридического лица и это зачастую становится причиной конфликтов между налоговыми органами и налогоплательщиками. В связи с таким положением некоторые юридические лица столкнулись с множеством проблем, касающихся правового регулирования в области налогообложения и бухгалтерского учета, как на этапе открытия обособленных подразделений, так и в процессе их деятельности.

В настоящее время выделяют две точки зрения, относительно существования юридических лиц. В соответствии с первой из них любое территориально обособленное подразделение юридического лица является или филиалом, или представительством. Если в учредительных документах отсутствуют сведения об обособленном подразделении, это не имеет правового значения в связи с тем, что это является результатом неисполнения организацией своей гражданско-правовой обязанности, установленной статьей 55 Гражданского Кодекса по внесению соответствующих изменений в устав. Согласно второй точке зрения существуют и другие типы территориально обособленных подразделений. Их правовой статус не идентичен статусу филиала и представительства.

Из этих особенностей складывается цель представленной курсовой работы, т.е. определить правовое положение филиалов и представительств юридических лиц.

В соответствии с целью курсовой работы, выделяются следующие задачи:

- дать общее определение понятий представительств и филиалов;

- изучить особенности филиала как обособленного подразделения юридического лица;

- исследовать отличия филиалов от других обособленных подразделений;

- рассмотреть систему налогообложения.

Филиалы и представительства согласно ст. 55 Гражданского Кодекса РФ — территориально обособленные структурные подразделения юридических лиц, предназначенные для расширения сферы действия создавших их организаций. Их отличие от других структурных подразделений лишь в том, что они расположены вне места нахождения юридического лица.

Филиалы и представительства выполняют разные функции. Представительства призваны выполнять в гражданском обороте функцию представителя юридического лица, т. е. от его имени заключают сделки, контролируют их исполнение, обеспечивают защиту его интересов (претензионно-исковая работа).

Предмет деятельности филиалов шире: они не только представляют интересы юридического лица, но также ведут производственную и другую хозяйственную деятельность, осуществляемую юридическим лицом.

Филиалы и представительства, не имея прав юридического лица, не могут выступать в обороте от своего имени. Их руководители действуют от имени юридического лица на основании предоставленных им полномочий, которые зафиксированы в доверенности либо в положении о филиале или представительстве.

Объект курсовой работы − теоретико-правовые положения и подходы к формированию понятия и видов обособленных подразделений юридических лиц.

Предмет − комплекс правовых норм, которые устанавливают правовой статус обособленных подразделений юридических лиц.

Методологической основой курсовой работы является общенаучный диалектический метод познания, который помогает рассматривать обособленное подразделение юридического лица как динамическую категорию, зависящую от экономических, правовых и социально-политических факторов в определенную историческую эпоху. Также применялись методы анализа, синтеза, аналогии и обобщения, сравнительно-правовой и формально-логический методы.

Нормативной правовой основой исследования являются Конституция Российской Федерации, законодательные акты Российской Федерации (Гражданский кодекс, Налоговый кодекс), нормативные правовые акты Правительства Российской Федерации и иные подзаконные акты федерального уровня.

Структура работы обусловлена предметом курсовой работы и состоит из введения, трех глав (каждая из которых содержит несколько параграфов), заключения и списка литературы.

ГЛАВА I. Юридическое лицо.

1.1. Понятие, признаки, правосубъектность юридического лица.

Участниками гражданских правоотношений могут быть отдельные граждане и различные организации. В отличие людей, т.е. физических лиц, они создаются не природой, а самим обществом и называются юридическими лицами. В соответствии с ч. 1 ст. 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом. Также она может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, выполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде^[1].

В гражданском праве выделяется четыре основных признака юридического лица: организационное единство, имущественная обособленность, самостоятельная гражданско-правовая ответственность, выступление в гражданском обороте и судебных органах от своего имени. Все эти признаки по-отдельности необходимы. А в совокупности их достаточно для того, чтобы организация была признана субъектом гражданского права.

Организационное единство юридического лица заключается в определенной иерархии, соподчинении органов управления, составляющих его структуру и в четкой регламентации отношений между его участниками.

Каждое юридическое лицо самостоятельно несет гражданско-правовую ответственность по своим обязательствам. Согласно этому, участники или собственники имущества юридического лица не отвечают по его обязательствам, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам первых. Выступление в гражданском обороте от собственного имени означает возможность лично приобретать и осуществлять гражданские права и обязанности. Также можно выступать истцом и ответчиком в суде. Это является достаточно важным признаком юридического лица и, одновременно, той целью, ради которой оно и создается. Ввести в гражданский оборот новое объединение лиц и капиталов, т.е. нового субъекта права, позволяет наличие организационной структуры и имущества, на котором основывается самостоятельная ответственность.

Юридическое лицо обязательно должно быть правоспособным и дееспособным. В гражданском праве выделают общую и специальную правоспособность. Общая правоспособность − способность юридического лица иметь любые гражданские права и обязанности, которые необходимы ему для осуществления любого вида деятельности, не противоречащего действующему законодательству. Специальная правоспособность − наличие у юридического лица лишь таких прав и обязанностей, которые отдельно регулируются законом, соответствуют целям его деятельности и прямо зафиксированы в его учредительных документах. Дееспособность выражает способность юридического лица от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, создавать для себя обязанности и исполнять их^[2].

Каждое юридическое лицо должно иметь наименование, чтобы выделяться из класса подобным юридических лиц. Такое наименование, т.е название обычно состоит из двух частей – имя (собственно название) и организационно-правовая форма юридического лица. Кроме названия юридическое лицо должно иметь лицензию, которая выдается государственными органами для разрешения ведения некоторых видов деятельности; товарные знаки; знаки обслуживания и др. Кроме всего этого у каждого юридического лица должно быть определенное место нахождения. Организации, как правило, имеют юридический и фактический адреса. Юридический адрес − место нахождения постоянно действующего исполнительного органа организации на момент регистрации, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа − иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, по которому осуществляется связь с юридическим лицом. Данный юридический адрес указывается во всех учредительных документах организации. Фактический адрес − место, где реально располагается постоянно действующий исполнительный орган юридического лица. Юридический и фактический адреса могут совпадать.

1.2. Виды юридических лиц.

Существуют юридические лица, созданные на базе федеральной собственности, собственности субъектов РФ, муниципальной собственности, объединенной собственности юридических лиц, собственности граждан. Среди юридических лица можно выделить несколько видов, в зависимости от того, какие права имеют участники в отношении данного юридического лица или его имущества:

− юридические лица, в отношении которых их участники имеют обязательственные права;

− юридические лица, на имущество которых их учредители имеют вещное право;

− юридические лица, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав.

В пункте 2 ст. 50 Гражданского кодекса Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2019) содержится исчерпывающий перечень коммерческих организаций. К ним относятся:

1. Хозяйственные товарищества - договорные объединения нескольких лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности под общим именем, делятся на:

− полное товарищество, участники которого солидарно несут субсидиарную, т.е. дополнительную ответственность по его обязательствам всем своим имуществом; такое товарищество возникает на основе договора между несколькими участниками, в качестве которых могут выступать только предприниматели − индивидуальные или коллективные;

− товарищество на вере (коммандитное товарищество), состоящее из двух категорий участников: полных товарищей (комплементариев), солидарно несущих субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом, и товарищей-вкладчиков (коммандитистов), не отвечающих по обязательствам предприятия;

2. Хозяйственные общества − организации, которые создаются одним или несколькими лицами путем объединения их имущества для ведения предпринимательской деятельности:

− общество с ограниченной ответственностью, уставный капитал которого разделен на доли определенных размеров, образованное одним или несколькими лицами, не отвечающими по его обязательствам;

− общество с дополнительной ответственностью, уставный капитал которого разделен на доли заранее определенных размеров, образованное одним или несколькими лицами, солидарно несущими субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал;

− акционерное общество, созданное одним или несколькими лицами, не отвечающими по его обязательствам, с уставным капиталом, разделенным на доли, права на которые удостоверяются ценными бумагами - акциями, в свою очередь подразделяются на:

a) открытое акционерное общество, которое предполагает право акционеров отчуждать свои акции физическим или юридическим лицам без решения общего собрания акционеров;

b) закрытое акционерное общество, акции которого распределяются только среди учредителей или заранее определенного круга лиц;

3. Производственный кооператив (артель) − объединение лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности на началах их личного трудового и иного участия, первоначальное имущество которого складывается из паевых взносов членов объединения;

4. Государственное либо муниципальное унитарное предприятие - юридическое лицо, учрежденное государством либо органом местного самоуправления в предпринимательских целях или в целях выпуска особо значимых товаров, имущество которого состоит в собственности.

Представленный перечень некоммерческих организаций, содержащийся в п. 3 ст. 50 ГК РФ, не является исчерпывающим. Это вполне можно объяснить тем, что для некоммерческих организаций юридическая личность имеет вспомогательное значение, поэтому они могут существовать в формах, предусмотренных как Гражданским кодексом, так и иными законами. В настоящее время после принятия большого числа законов, которые регулируют деятельность некоммерческих организаций, появилось множество организационно-правовых форм как действительно новых, так и тех, которые на самом деле таковыми не являются, либо отличаются друг от друга лишь незначительными нюансами, не имеющими формообразующего значения.

ГЛАВА II. Представительство.

2.1. Понятие и значение представительства.

Представительство − правоотношение, в соответствии с которым одно лицо (представитель) на основании имеющегося у него полномочия выступает от имени другого (представляемого), непосредственно создавая (изменяя, прекращая) для него права и обязанности. Представитель может совершать от имени представляемого различные сделки (купли-продажи, найма, обмена жилой площади и т.п.). Через представителей могут совершаться и иные юридические действия - предъявление претензии, получение заработной платы, посылок и т.п. Не допускается совершение через представителя таких действий, которые по своему характеру могут совершаться только лично (например, оформление завещания, усыновление). В порядке представительства не могут совершаться действия, не имеющие непосредственно юридического значения (фактические действия, например выполнение работы).

Полномочие представителя может основываться на доверенности, законе (например, право родителей выступать от имени своих несовершеннолетних детей, опекунов – от имени подотчетных в качестве из законных представителей), административном акте (например, приказ о назначении на должность продавца, кассира, приемщика багажа и т.п., полномочия, которых явствуют из обстановки, в которой они действуют). Граждане, которые являются представителями, должны быть дееспособными. Также представителями могут быть и юридические лица при условии, что это не противоречит их уставу. Юридические лица имеют право в установленном законом порядке открывать специальные подразделения для выполнения представительских функций вне места их нахождения; юридические действия совершаются руководителем такого подразделения на основании доверенности соответствующего юридического лица. Представителю запрещается совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично или в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является.

Юридические последствия действий, совершенных представителем, возникают для представляемого при условии, что они совершены в пределах предоставленного ему полномочия. Однако, если представляемый впоследствии одобрит действия представителя, выходящие за пределы полномочия, они также создают для представляемого права и обязанности. В гражданском процессе представительство возможно по всем делам и означает выполнение представителем от имени и в интересах представляемого процессуальных действий. Право вести дело в суде через представителя принадлежит сторонам и другим участвующим в деле лицам, при этом гражданин имеет полное право лично участвовать в процессе наряду со своим представителем. Представительство интересов несовершеннолетнего обвиняемого или потерпевшего осуществляют его законные представители.

Что касается представительства в арбитражном суде, то дела юридических лиц ведут в арбитраже их органы (руководители или их заместители), действующие в пределах полномочий, предоставленных им законом, уставом или положением, или другие работники организации (представители юридического лица). Полномочия руководителя организации (заместителя) подтверждаются документами, удостоверяющими его служебное положение. Другие работники организации, выступающие в качестве представителей сторон, третьих лиц, подтверждают свои полномочия надлежаще оформленной доверенностью организации^[3].

Граждане – предприниматели могут вести дела в арбитражном суде лично или через представителей. Личное участие гражданина не лишает его права иметь представителя. Полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом. В качестве представителя организации и гражданина-предпринимателя в арбитражном суде может выступать адвокат. Его полномочия удостоверяются документом, полученным в юридической консультации. Представитель имеет право совершать от имени представляемого все процессуальные действия, кроме полного или частичного отказа от исковых требований, признания иска, изменения предмета иска, передачи полномочий другому лицу, предъявления приказа к взысканию, получение присужденного имущества или денег. Возможность совершения любого из указанных действий, должна быть прописана в доверенности, которая выдана в порядке, установленном законом. Есть ограничения для тех, кто не может быть представителем – лица, не достигшие совершеннолетия, состоящие под опекой или попечительством. Также не могут являться представителями судьи, следователи прокуратуры и работники арбитражного суда. Но это правило не распространяется на случаи, когда указанные лица выступают в процессе в качестве уполномоченных соответствующего суда, прокуратуры и арбитражного суда^[4].

Под представительством понимается совершение одним лицом, представителем, в пределах имеющихся у него полномочий сделок и иных юридических действий от имени и в интересах другого лица, т.е. представляемого. Сделка, совершаемая представителем на основании его полномочий, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Потребность в представительстве возникает, когда сам представляемый в силу закона (например, из-за недееспособности) или конкретных жизненных обстоятельств (болезнь, командировка, занятость) не может лично осуществлять свои права и обязанности. Также можно отметить, что нередко к услугам представителей прибегают ради того, чтобы воспользоваться специальными знаниями и опытом представителя, сэкономить время и средства и т.п.

С помощью представительства могут осуществляться не только имущественные, но и некоторые личные неимущественные права, но не допускается совершение через представителей сделок, которые по своему характеру могут быть совершены только лично, а также других сделок в случаях, предусмотренных законом (например, только лично можно составить завещание, заключить договор пожизненного содержания и др.).

2.2. Правовое положение филиалов и представительств в настоящее время.

Юридическое лицо для осуществления каких-либо функций за пределами своего основного места нахождения имеет полное право создать в другом месте свое обособленное подразделение в виде представительства или филиала. Статья 55 ГК РФ дает такое определение представительствам и филиалам:

1. Представительство − обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

2. Филиал − обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

3. Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавших их юридических лиц и действуют на основании утвержденных ими положений.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Представительства и филиалы обязательно должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Юридические лица, которые создали представительство или филиал, передают им необходимое имущество для осуществления функций представительства или филиала. Об этом нужно обязательно указывать в своих учредительных документах, для того чтобы об этом знали потенциальные кредиторы. В связи с этим, выделенное представительствам и филиалам имущество, учитываемое на их отдельных балансах, может стать объектом взыскания кредиторов создавших их юридических лиц, причем не зависимо от того, связано это с деятельностью данных подразделений или нет. Вместе с тем, по долгам, возникшим в связи с деятельностью представительств и филиалов, юридическое лицо отвечает всем своим имуществом, а не только выделенным этим своим подразделениям.

Юридическое лицо должно выдать доверенность руководителю своего представительства или филиала, для осуществления представительских и иных юридических функций от имени юридического лица. Совместное Постановление Пленумов Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда РФ N 6/8 (п.20) требует наличия у руководителя филиала или представительства доверенности и в том случае, когда его полномочия определены учредительными документами создавшего их юридического лица.

Правовой статус филиалов и представительств так же закреплен в законах «Об акционерных обществах» от 26.12.95 № 208-ФЗ и «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08. 02 .1998г. №14-ФЗ.

В статье 5 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» имеются нормы, которые устанавливают возможность организации филиалов и представительств по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, однако в уставе общества может быть предусмотрена необходимость большего числа голосов.

Изменения в уставе общества сведений о его филиалах и представительствах сообщаются в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц. Все указанные изменения в уставе общества вступают в силу для третьих лиц с момента уведомления о таких изменениях.

Некоторые виды хозяйственной деятельности физических и юридических лиц из-за своей значимости для общества и государства нуждается в особом контроле. Этот контроль осуществляется в виде лицензирования, то есть выдачи разрешений на право занятия определенной деятельностью при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий. Лицензии могут выдаваться, как федеральными органами исполнительной власти в чью компетенцию это входи, так и органами исполнительной власти субъектов федерации правомочных заниматься лицензирование. Лицензия, выданная федеральным органом исполнительной власти, действительна на всей территории государства, а лицензия, выданная лицензирующим органом субъекта федерации, действует на территории другого субъекта только после уведомления соответствующих органов, занимающихся лицензированием на территории данного субъекта федерации. Деятельность по лицензированию осуществляется на основании Закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 04.05.2011 №99-ФЗ (последняя редакция). Порядок ведения лицензирующей деятельности утвержден Постановлением правительства РФ от 24.12.94. В приложении к этому постановлению перечислены федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные выдавать лицензии с указанием видов деятельности для каждого. В настоящее время лицензированию подлежит более двухсот видов хозяйственной деятельности.

При выдаче лицензии юридическому лицу, которое имеет обособленные подразделения, вместе с лицензией выдаются ее заверенные копии, в которых указано местоположение каждого подразделения. Регистрацией копий лицензий занимается отдельный орган. Есть закон «О лицензировании отдельных видов деятельности», в котором установлен порядок.

Также важно отметить, что существуют отдельные виды хозяйственной деятельности, подлежащие лицензированию на основании других нормативных актов, содержащие правила отличные от тех, которые прописаны в законе «О лицензировании». Например, Закон «О высшем образовании» устанавливает норму, которая обязывает лицензировать каждый филиал вуза отдельно, лицензии на право ведения образовательной деятельности по образовательным программам высшего и послевузовского профессионального образования выдаются федеральным (центральным) органом управления высшим профессиональным образованием. ФЗ «О Центральном Банке РФ» предусматривает особый порядок лицензирования и функционирования филиалов и представительств кредитных организаций.

Филиалы и представительства не вправе вступать в гражданские правоотношения от своего имени. Они всегда действуют только от имени создавшего их юридического лица. В случае, когда филиалам и представительствам предоставляется право осуществлять в арбитражном процессе полномочия стороны, указанные подразделения выступают от имени соответствующего юридического ли, и взыскания производятся арбитражным судом с юридического лица либо в его пользу. В соответствии с арбитражно-процессуальным кодексом, иск к юридическому лицу, вытекающий из деятельности его обособленного подразделения, предъявляется по месту нахождения данного подразделения.

Юридическое лицо имеет полное право реорганизовывать свои филиалы и представительств, в том числе и превращать их в юридические лиц, которые могут вступать самостоятельно и от своего имени в гражданские и договорные правоотношения

2.3. Субъекты представительства.

В отношениях представительства принято различать три субъекта − представляемый, представитель и третье лицо, с которым у представляемого возникает правовая связь благодаря действиям представителя. В качестве представляемого может быть любой субъект гражданского права, т.е. юридическое лицо или гражданин независимо от состояния дееспособности. Представителем же может являться не каждый. В первую очередь, это должны быть полностью дееспособные граждане. Отдельным категориям субъектов закон запрещает быть представителем и действовать от имени других лиц по заключению и исполнению некоторых видов сделок. Например, законодательно запрещено опекунам, попечителям, их супругам совершать договор дарения от имени подопечного. Также не разрешается давать согласие на совершение сделок, которые выходят за рамки бытовых. Немаловажно отметить, что все правовые последствия будут возникать не для представителя, а для представляемого. Так, например, если представитель покупателя заключает договор купли-продажи от имени другого лица, то покупателем становится представляемый. В качестве исключения в виде представителей юридических лиц в сфере торговли и обслуживания могут вступать граждане, достигшие трудового совершеннолетия, т.е. 16 лет. Юридические лица имеют право принимать на себя функции представителей, если это не расходится с теми целями и задачами, которые указаны в их учредительных документах. В гражданско-процессуальном кодексе прописано, кто не может быть представителем в суде − лица, исключенные из коллегии адвокатов, следователи, судьи, прокуроры, кроме случаев, когда они выступают в качестве уполномоченных соответствующего суда, прокуратуры или в качестве законных представителей. В качестве третьего лица, с которым представляемый с помощью представителя заключает гражданско-правовую сделку или совершает иное юридическое действие, может выступать также любой субъект гражданского права. Закон лишь запрещает представителю совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, а также в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случая коммерческого представительства. Например, представитель не может сам купить имущество, которое поручил ему продать представляемый. Есть существенная разница между деятельностью представителя органа юридического лица от имени руководимой им организации. Орган юридического лица не может выступать представителем, т.к. он осуществляет права, которые ему предоставлены уставом. Его действия служат действиями самого юридического лица и в связи с этим, он не нуждается в доверенности.

Следует выделить особенности представительства от имени юридического лица. Представительство от имени юридического лица имеет свои особенности. Юридические лица обладают особой правоспособностью, они могут выступать в качестве представителей, когда это не противоречит целям и задачам их деятельности. Такое право предоставляется уставом или положением об организациях подобного вида. Также круг субъектов, которые вполне могут выступать в качестве представителей, ограничен. Это связано с целью сохранения интересов, как третьих, так и представляемых лиц. Еще можно отметить, что в соответствии со статьей 182 Гражданского Кодекса РФ представитель не может совершать сделки от имени представляемого ни в отношении себя лично, но в отношении другого лица, представителем которого он выступает. Для того чтобы совершить сделку у представителя должны быть соответствующие полномочия. Полномочие – право, предоставленное лицу на совершение сделок и других юридических действий. Полномочие представителя определяется содержанием тех действий, выполнение которых ему поручено. Если представитель превысил свои полномочия, то наступают юридические последствия. Они наступают для представляемого лишь при дальнейшем одобрении им данной сделки. В соответствии с частью 1статьи 183 ГК ФР, одобрение делает сделку действительной с момента ее заключения.

.

2.4. Виды представительства.

Рассмотрим существующие виды представительств:

1) Представительство, основанное на административном акте, т.е. представительство, в соответствии с которым представитель обязуется действовать от имени представляемого в силу административного распоряжения последнего. Чаще всего оно имеет место тогда, когда орган юридического лица издает приказ о назначении работника на должность, связанную с осуществлением определенных представительских функций. Это может быть представительство в суде, составление юридических актов, заключение сделок и т.д. Полномочия представителя в таком случае определяются изданным административным актом, либо следуют из должностной инструкции работника, либо вытекают из обстановки, в которой действует представитель (продавец, кассир, приемщик заказов и т.п.). К такому виду представительства следует отнести представительство, которое основано на членстве в кооперативной или общественной организации^[5]

2) Представительство, основанное на законе, т.е. отношения, возникшие по прямому указанию закона. Законными представителями малолетних детей являются родители, полномочия которых основываются на фактах материнства и отцовства. Такую же роль играют усыновление, установление опеки и ряд других юридических факторов, с которыми закон связывает возникновение представительства. Особенности данного вида представительства: во-первых, оно возникает независимо от волеизъявления представляемого, и во-вторых, полномочия представителя непосредственно определены законом.

3) Представительство, основанное на договоре, в отличие от двух рассмотренных видов обязательного представительства, является представительством добровольным, т.е. оно возникает по воле представляемого, который определяет не только фигуру представителя, но и его полномочие. Кроме того, на совершение юридических действий от имени представляемого требуется согласие самого представителя. Между представляемым и представителем заключается договор, определяющий их внутренние взаимоотношения (обычно договор поручения).

4) В ст.184 ГК РФ  говорится о коммерческом представительстве. Коммерческий представитель − предприниматель, который совершает постоянно и самостоятельно от имени предпринимателей сделки. С учетом соответствующего обстоятельства создана конструкция представительства, существенно отличающаяся от традиционной. Есть особенность данного правового режима − коммерческий представитель вправе заключать помимо обычных также сделки, которые никто иной, кроме него, совершать не может.

Статья 184 Гражданского кодекса допускает заключение договора коммерческим представителем, который в одно и то же время является представителем обеих сторон (продавца и покупателя, займодавца и заемщика, подрядчика и арендатора и т.п.).^[6]

Учитывая особый характер подобного рода отношений, способных существенно затронуть интересы обеих сторон в сделке, Гражданский кодекс устанавливает ряд обязательных условий использования подобных отношений. Отсутствие хотя бы одного из них – достаточное основание для признания сделки, совершенной  коммерческим представителем, незаключенной, т.е. способной породить какие-либо последствия для представляемых.

К числу таких обязательных условий относятся:

а). Стороны выразили согласие на одновременное коммерческое представительство. Исключения из этого правила возможны только в установленных законом случаях.

б). Коммерческий представитель может иметь прямо выраженные полномочия, предусматривающие его права на одновременное представительство. Такие полномочия могут содержаться в письменных договорах, которые обе стороны будущей сделки заключили с коммерческим представителем, либо в выданной каждой из них доверенности.^[7]

Гражданский кодекс РФ наделяет коммерческого представителя определенными правами и обязанностями, которые вытекают из характера его статуса. Предполагается, что коммерческое представительство является безвозмездным. Но, тем не менее, представитель имеет право требовать наряду с вознаграждением также компенсации понесенных им издержек. Для ограждения интересов обеих сторон установлено, что при отсутствии в заключенных ими с коммерческим представителем договорах иного вознаграждение и возмещение издержек должны выплачиваться сторонами в равных долях. Также стоит подчеркнуть, что коммерческий представитель обязан сохранять в тайне сведения о совершаемых им торговых сделках. Данная обязанность сохраняется и после того, как коммерческим представителем будет исполнено поручение.

2.5. Полномочия представителя.

Необходимость в определении круга полномочий представителей – это вынужденная мера Гражданско-процессуального кодекса Российской Федерации. Это связано с тем, чтобы представительство не толковалось в чью-либо пользу, а чтобы оно трактовалось только так как того требует закон. Действия представителя создают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности представляемого лишь тогда, когда они совершаются в пределах предоставленных представителю полномочий. В случае, если представитель превышает свои полномочия, представляемый свободен от каких бы то ни было обязательств перед третьим лицом, с которым представитель вступил в правовые отношения от его имени. Полномочие есть мера возможного поведения представителя по отношению к третьим лицам. Именно в силу предоставленного ему полномочия представитель заключает с третьими лицами сделки и совершает другие юридические действия от имени и в интересах представляемого.

Возникновение у представителя необходимого полномочия связано, прежде всего, с волеизъявлением представляемого, а также с другими юридическими фактами. Согласно статье 182 Гражданского кодекса Российской Федерации, полномочия представителя могут основываться на доверенности, административном акте или законе. Объем и характер полномочий представителя, а также условия их осуществления прямо зависят от лежащих в основе представительства юридических факторов.^[8]

Обязательным условием всякого представительства является наличие у представителя полномочий. Но встречаются и такие случаи, когда сделки и иные юридические действия от имени и в интересах одних лиц совершаются другими лицами, не имеющими на это необходимых полномочий. Иногда такая ситуация возникает в чистом виде, когда между участниками гражданского оборота вообще отсутствует какая-либо предварительная договоренность о представительстве. Например, гражданин, зная, что его знакомый нуждается в дачном помещении, но, не имея от него на этот счет никакого конкретного поручения, заключает от его имени договор об аренде дома. Чаще, в реальной жизни имеет место, так называемое мнимое представительство, когда участники гражданского оборота полагают, что действуют в соответствии с правилами о представительстве, но в действительности представитель соответствующим полномочием не обладает. Примерами такого мнимого представительства могут служить случаи неправильного оформления доверенности, прекращения ее действия в связи с истечением срока, отменой ее представляемым и т.п.

Нередко бывают случаи, когда представитель располагает полномочием, но при осуществлении выходит за его пределы. Примером может быть заключение договора о приобретении для представляемого имущества в гораздо большем количестве, чем ему было поручено. Во всех случаях сделки и иные юридические действия совершенные одним лицом от имени и в интересах другого, не порождают для последнего соответствующих прав и обязанностей. Вместе с тем деятельность без полномочий или с превышением полномочий не является и совершенно безразличным фактом и при определенных условиях может повлечь за собой возникновение, изменение или прекращение гражданских правоотношений. Лицо, от имени которого совершена сделка или иное юридическое действие, может восполнить отсутствие или недостаток полномочий путем последующего одобрения совершенной сделки. Такое одобрение должно последовать в пределах нормально необходимого или установленного при совершении сделки срока. По своей юридической природе последующее одобрение сделки является односторонней сделкой, совершенной по усмотрению представляемого. Оно может быть выражено как в письменной форме (письмо, телеграмма, факс и т.п.), так и путем конклюдентных действий, например принятием исполнения, производством расчетов и т.п. Нужно учитывать, чтобы из действий представляемого однозначно следовало прямое одобрение им совершенной сделки. Одобрение сделки представляемым действует с обратной силой, т.е. делает сделку действительной с момента ее совершения.

Заключение сделки при посредстве лица, не имеющего соответствующих полномочий или действующего с их превышением, влечет правовые последствия для третьего лица. Правило, согласно которому представляемый может одобрить совершенную от его имени сделку, установлено прежде всего в интересах лица, для которого эта сделка совершена. Что касается третьего лица, с которым заключена сделка, то предполагается, что оно знало или должно было знать о не управомоченности представителя, т.к. имелась возможность путем знакомства с доверенностью проверить полномочия последнего. В связи с этим, если третьим лицом в этом отношении проявлена беспечность или если такая сделка заключена им сознательно, то он считается связанным совершенной сделкой. В частности, если сделка будет одобрена представляемым и, соответственно, приобретет юридическую силу, третье лицо, знавшее о не правомочности представителя, не может отказаться от принятого на себя обязательства со ссылкой на это обстоятельство.^[9]

ГЛАВА III. Филиалы.

3.1. Отличия филиалов от обособленных подразделений.

Филиал — это обособленное подразделение юридического лица, которое осуществляет все функции компании или их часть, располагается вне места нахождения последней. На филиал возлагается большая часть функций юридического лица, нежели на представительство. Кроме того, филиал юридического лица, как и сама компания, может заниматься предпринимательской деятельностью в полном объеме, представляя собой, в сущности, отдельную компанию. Филиалы некоммерческих организаций, унитарных предприятий и некоторых других организаций могут выполнять только те функции, которые соответствуют целям деятельности, указанным в учредительных документах юридического лица. Филиалы коммерческих организаций могут заниматься любой деятельностью, не запрещенной законом, если иное не вытекает из учредительных документов юридического лица или самого филиала. Филиалы могут создаваться и работать как на территории России, так и на территории иностранных государств. Но законодательством предусмотрена возможность свободного создания филиалов на территории иностранных государств только для коммерческих юридических лиц. Некоммерческие организации имеют право создавать подобные подразделения только на территории РФ. Но такое положение не означает запрета на создание филиалов некоммерческими организациями за рубежом, это возможно, если не противоречит самой природе соответствующей организации.^[10]

Ни филиал, ни представительство юридическими лицами не являются, а соответственно, они действуют всегда от имени и в интересах юридического лица, которое их образовало. В этом случае ответственность за результаты деятельности ложится в полном объеме на саму организацию. Если говорить об отличии филиалов и представительств от обособленных подразделений, для которых достаточно оборудовать рабочее место и посадить сотрудника фирмы, то для образования филиалов необходимо совершить следующие действия:

а) разработать и утвердить основополагающие документы — «Положение о филиале» или «Положение о представительстве». Также для филиала или представительства важными будут Учредительные документы юридического лица, которое их образовало, например, Устав;

б) назначить руководителя филиала или представительства. Руководитель осуществляет управленческие функции на основании доверенности, выданной юридическим лицом;

в) внести изменения в Учредительные документы юридического лица.

Вся информация об открытии новых филиалов и представительств, закрытии старых или изменении сведений в действующих обособленных подразделениях, должна быть прописана в Учредительных документах и зафиксирована в налоговом органе. Они не являются юридическими лицами, действуют на основании имущества, предоставленного им создавшим их юридическим лицом, и утвержденных им положений; их руководители действуют от имени юридического лица на основании полученной от него доверенности. Они должны быть указаны в учредительных документах создавших их юридических лиц. В случае каких-либо изменений, например связанных с созданием или ликвидацией филиала, это вносятся в учредительные документы, и сообщается органу, осуществляющему регистрацию юридических лиц, в уведомительном порядке, без каких-либо согласований, а направление сведений носит информационный характер.

Имущество филиала складывается из средств, которые закреплены за организацией, а также приобретены в результате предпринимательской деятельности. Филиал имеет полное право распоряжаться имуществом, которое получено в результате производственной деятельности и соответствует Положению и доверенности, которые предоставлены учредившим юридическим лицом. Филиалы осуществляют свою деятельность путем реализации тех полномочий, которыми их наделила головная организация. Ответственность за действия филиала несет учредившая их организация. Иск к организации, вытекающей из деятельности обособленного подразделения, предъявляется по месту нахождения филиала. Но стороной по делу является само юридическое лицо, также и взыскание производится судом с него. Имущество филиалов может быть объектом взыскания кредиторов создавших их юридических лиц. Это не зависит от того, связано ли это с деятельностью данных подразделений или нет. Также следует отметить, что по долгам, которые возникли в связи с деятельностью филиалов, юридическое лицо отвечает всем своим имуществом, а не только тем, которое имеется у этих филиалов.

3.2. Налогообложение филиалов.

Филиалы и представительства российских организаций перестали быть самостоятельными налогоплательщиками. А в отличие от них, филиалы иностранных фирм и некоммерческих организаций признаны Налоговым кодексом субъектами налогового права. Филиалы и представительства выполняют обязанности учредивших их юридических лиц по уплате налогов и сборов на той территории, на которой эти обособленные подразделения осуществляют функции создавших их организаций.

Фактически филиалам и иным обособленным подразделениям организаций присваивается статус налогового представительства. В ст. 27 Налогового Кодекса дается определение законного представителя налогоплательщика-организации − лица, уполномоченные представлять указанную организацию на основании закона или ее учредительных документов. В связи с этим, статусом законного представителя налогоплательщика-организации обладают также руководители филиалов и иных обособленных подразделений российских организаций в отношениях с налоговым органом.^[11] Механизм выполнения филиалами и представительствами обязанностей организаций по уплате налогов и сборов должен быть определен во второй части Налогового кодекса применительно к конкретным налогам и сборам. До введения в действие второй части Налогового кодекса обязанности по уплате налогов и сборов по месту нахождения филиалов и представительств организации осуществляют в порядке, установленном соответствующим законодательным или иным нормативным актом о конкретном налоге или сборе.

Также стоит упомянуть о том, что существует проблема двойного налогообложения. Это связано с открытием филиалов за границей российскими юридическими лицами и с созданием филиалов иностранных юридических лиц в России. В соответствии с законодательством большинства стран налогообложению подлежат доходы коммерческих организаций по месту регистрации юридического лица, и не зависит от того, где они были заработаны. Государство взимает налоги и с филиалов иностранных юридических лиц, осуществляющих хозяйственную деятельность на их территории.

Заключить двухсторонний договор, в соответствии с которым, прибыль, получаемая филиалом за рубежом, облагается налогом того государства, на территории которого он осуществляет свою хозяйственную деятельность – это единственный способ избежания двойного налогообложения.

Другое государство, подписавшее договор, не вправе облагать налогом прибыль юридического лица, полученную от деятельности филиала в государстве − участнике соглашения об избежании двойного налогообложения. Постановлением Правительства РФ N 352 от 28.05.1992. (с изм. от 22.12.2003) «О заключении межправительственных Соглашений об избежании двойного налогообложения доходов и имущества». Вскоре этот документ был отменен, и вступило в силу новое Постановление Правительства РФ от 24.02.2010 N 84 (ред. от 26.04.2014) "О заключении межгосударственных соглашений об избежании двойного налогообложения и о предотвращении уклонения от уплаты налогов на доходы и имущество".

Было утверждено Типовое соглашение между Российской Федерацией об избежании двойного налогообложения и о предотвращении уклонения от уплаты налогов на доходы и имущество.

Можно сделать вывод, что иностранные юридические лица, которые состоят на учете в налоговых органах Российской Федерации, исчисляют и уплачивают все налоги. Порядок налогообложения для них такой же, как и для местных организаций. Исключения составляют лишь те особенности, которые предусмотрены в налоговом кодексе и международными соглашениями. Иностранные организации, являющиеся налогоплательщиками, рассматриваются в налоговом законодательстве как особые субъекты права. В законах о различных видах налогов есть ряд специальных положений, которые как раз относятся к налогообложению иностранных юридических лиц. В соответствии со всем выше сказанным, можно утверждать, что российское налоговое законодательство пытается приспособить налоговые нормы к особенностям хозяйственной деятельности иностранных юридических лиц.

3.3. Правовой статус филиалов иностранных компаний.

Иностранные юридические лица могут учреждать филиалы своих компаний на территории других стран. Аккредитацией иностранных филиалов занимается государственная регистрационная палата при Минюсте РФ. В соответствии со статьями 21 и 22 Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 09.07.1999 N 160-ФЗ (последняя редакция) иностранные юридические лица имею право открывать на территории Российской Федерации свои филиалы. Филиал иностранного юридического лица, созданный на территории РФ, выполняет часть или все функции, от имени создавшего его иностранного юридического лица. Есть условие, что цели создания и деятельность головной организации имеют коммерческий характер и головная организация несет непосредственно имущественную ответственность по принятым ею обязательствам. Филиал иностранного юридического лица создается с целью осуществления на территории России той деятельности, которая осуществляется за пределами РФ головной организацией. Ликвидация происходит по решению иностранного юридического лица.

Есть несколько особенностей при создании или ликвидации иностранных юридических лиц.

− филиал иностранного лица создается в целях осуществления на территории России той деятельности, которую осуществляет за пределами РФ головная организация, и ликвидируется на основании решения иностранного лица - головной организации;

− государственный контроль над созданием, деятельностью и ликвидацией филиалов иностранного юридического лица осуществляется посредством его аккредитации в порядке, определяемом Правительством РФ;

−филиалу иностранного юридического лица может быть отказано в аккредитации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других ли, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Правительство РФ определяет порядок аккредитации филиала иностранной компании. Ответственным за координацию привлечения иностранных инвестиций в российскую экономику является федеральный орган исполнительной власти. Эти органы также определяются правительством. Филиал иностранного юридического лица может начинать функционировать со дня аккредитации, а прекращать деятельность со дня лишения аккредитации.

Стоит выделить основные требования к положению о филиале иностранного юридического лица, а именно:

В ФЗ «Об иностранных инвестициях» не представлен перечень требований к содержанию документов, которые необходимы для аккредитации филиалов иностранных юридических лиц. Однако, в п.2 статьи 22 данного закона упоминается о том, что среди документов обязательно должно быть положение о филиале. В этом положении обязательно должно быть прописано следующее:

− головная организация представляет в федеральный орган исполнительной власти, который занимается аккредитацией филиалов и представительств иностранных юридических лиц, положение о филиале иностранного юридического лица и другие документы, перечень и требования, к содержанию которых утверждается Правительством РФ.

− в положении о филиале иностранного юридического лица должны быть указаны наименование филиала и его головной организации, организационно - правовая форма головной организации, место нахождения филиала на территории РФ и юридический адрес его головной организации, цель создания и виды деятельности филиала, состав, объем и сроки вложения капитала в основные фонды филиала, порядок управления филиалом.

− оценка вложения капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица производится головной организацией на основе внутренних или мировых цен. Оценка вложения капитала осуществляется в валюте РФ. Величина стоимостной оценки вложения капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица должна быть указана в положении о филиале иностранного юридического лица.

− филиал иностранного юридического лица имеет право осуществлять предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации со дня его аккредитации.

−филиал иностранного юридического лица прекращает предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации со дня лишения его аккредитации.

− в последней редакции ФЗ «Об иностранных инвестициях» на Правительство РФ возлагается ответственность определить федеральный орган исполнительной власти, который будет ответственным за координацию привлечения иностранных инвестиций в российскую экономику. Этот же орган будет аккредитовать филиалы иностранных юридических лиц. В настоящее время Министерство экономики РФ является федеральным органом, который организует разработку и обеспечивает реализацию государственной политики по привлечению иностранных инвестиций, видимо на него и будут возложены указанные функции. В настоящее время филиалы иностранных юридических лиц регистрируются в Государственной регистрационной палате при Министерстве юстиции РФ.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ.

В заключении важно выделить основные моменты, относительно существования и развития филиалов и представительств. Правовое положение филиалов и представительств было не одинаково на протяжении всей истории:

- дореволюционное право обходило необходимость правовой регламентации этой сферы;

- советское право, за исключением периода НЭПа, очень жестко ограничивало ее;

- современное правовое положение филиалов и представительств наиболее адекватно отражает сущность этих обособленных структурных подразделений.

Филиалы и представительства действуют на определенной территории и выполняют такие же функции, что и учредившая их компания. Их компетенция может быть ограничена, но она не может быть более той, что есть у компании. Филиал или представительство не являются самостоятельным юридическим лицом, все свои действия они осуществляют от имени компании-учредителя. На учредившую компанию ложатся права и обязанности, вытекающие из деятельности этого обособленного структурного подразделения. На общем собрании учредителей юридического лица принимаются решения об открытии или закрытии филиалов (представительств). Это осуществляется в соответствии с уставом организации. Управляющие, возглавляющие филиалы и представительства, назначаются в соответствии с уставом юридического лица и законом, увольнение управляющего осуществляется по тем же правилам.

В российском законодательстве не прописаны требования к организации филиалов. В связи с этим, можно сделать вывод, что нормы, которые определяют правовое положение представительства вполне подходят и для регулирования их деятельности, так как имеется схожесть функций между ними. Организация, функционирование, открытие и закрытие филиалов и представительств – все эти действия осуществляются юридическими лицами самостоятельно.

В последнее время значение института юридического лица, активно возрастает из-за усложнения инфраструктуры и интернационализации предпринимательской деятельности, расширения государственного вмешательства в экономику, появления новых информационных технологий. По этой причине увеличивается количество законодательных актов о юридических лицах, и отчасти это положительно влияет на его качество.

При рассмотрении правового статуса филиалов и представительств, следует отметить некоторые особенности и различия. Различия имеют место быть, т.к. различна их значимость и функции. Также и между филиалами существуют различия. Порядок открытия, лицензирования, работу филиалов иностранных юридических лиц по-разному регламентируют нормы права. Хотя такие различия носят не существенный характер, и это можно объяснить большим количеством государственных органов, регулирующих хозяйственную деятельность, а также многообразием видов экономической деятельности, каждая из которых имеет свои особенности, которые и находят свое отражение в нормативных актах.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

1.Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ)

2.Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ

3. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 27.12.2018)

4. Постановление Правительства РФ от 24.02.2010 N 84 (ред. от 26.04.2014) "О заключении межгосударственных соглашений об избежании двойного налогообложения и о предотвращении уклонения от уплаты налогов на доходы и имущество"

5. Федеральный закон "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" от 24.07.2007 N 209-ФЗ (последняя редакция)

6. Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (последняя редакция)

7. Федеральный закон "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" от 09.07.1999 N 160-ФЗ (последняя редакция)

8. Басистов А.Г. Под ред.: Барщевский М.Ю, Доверенность: субъектный состав, полномочия, оформление, некоторые особенности. М. 2011г.

9. Гражданское Право: В 2 т. Том 1, Учебник под ред: проф. Суханов Е.А., М., 2013г.

10. Диденко А.Г. Гражданское право. Общая часть. Курс лекций. «Нур- пресс» - Алматы.-722 с.. 2016

11. Крылов С., Доверенность в российском гражданском праве // Закон. № 3, 119-121, М. 2012г.

12. Мейер Д.И. Редкол.: Ем В.С., Козлова Н.В., Корнеев С.М., Кулагина Е.В., Панкратов П.А., Суханов Е.А., Русское гражданское право. В 2-х частях: М. 2011г.

13. Румянцева Е.С. Основы гражданского права. М. 2014г.

14. http://lawbook.online

15. http://www.cfin.ru

16. http://jurconsult.blogspot.ru

17. http://www.consultant.ru

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ ↑

2. Гражданское Право: В 2 т. Том 1, Учебник под ред: проф. Суханов Е.А., М., 2013г. ↑

3. Басистов А.Г. Под ред.: Барщевский М.Ю, Доверенность: субъектный состав, полномочия, оформление, некоторые особенности. М. 2011г. ↑

4. Крылов С., Доверенность в российском гражданском праве // Закон. № 3, 119-121, М. 2012г. ↑

5. Гражданское Право: В 2 т. Том 1, Учебник под ред: проф. Суханов Е.А., М., 2013г. ↑

6. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2019) ↑

7. Федеральный закон "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" от 24.07.2007 N 209-ФЗ (последняя редакция) ↑

8. Басистов А.Г. Под ред.: Барщевский М.Ю, Доверенность: субъектный состав, полномочия, оформление, некоторые особенности. М. 2011г ↑

9. Крылов С., Доверенность в российском гражданском праве // Закон. № 3, 119-121, М. 2012г. ↑

10. Гражданское Право: В 2 т. Том 1, Учебник под ред: проф. Суханов Е.А., М., 2013г. ↑

11. Федеральный закон "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" от 24.07.2007 N 209-ФЗ (последняя редакция) ↑