Преподаватель который помогает студентам и школьникам в учёбе.

Система источников предпринимательского права

Содержание:

ВВЕДЕНИЕ

В последние годы в нашем государстве началась интенсивная законотворческая деятельность в области правового регулирования предпринимательской деятельности. Законодательство о предпринимательстве включает в себя огромную часть законов различной отраслевой принадлежности. Рыночная экономика более нуждается в правовом регулировании по сравнению с административно-командной.

Проблема источников права всегда была в сфере научных интересов исследователей. Среди них А.Ф. Шебанов, Г.И. Муромцев, С.А. Иванов, B.C. Нерсесянц, Г.О. Коваль, Т.В. Кашанина, В.Ф. Яковлева и др. Однако, ряд важных аспектов проблематики, связанных с источниками предпринимательского права, несмотря на их первоочередную методологическую, научную и практическую значимость, до сих пор остается мало исследованным.

Актуальность избранной темы исследования и недостаточность ее разработанности определили цели и задачи настоящего исследования.

Основная цель исследования заключается в том, чтобы на основе учета достижений правовой науки, опыта исследования соответствующих правовых норм определить систему источников предпринимательского права.

Для достижения цели курсовой работы определены следующие ее задачи:

1) изучить общетеоретическое понятие «источника права»;

2) выявить особенности системы источников предпринимательского права как строгой иерархической структуры;

3) установить особенности и виды нормативно-правовых актов как источников предпринимательского права;

4) выявить особенности общепризнанных принципов и норм международного права в сфере хозяйственных отношений; обычаев делового оборота и иных нетрадиционных источников предпринимательского права;

5) проанализировать возможности совершенствования законодательства о предпринимательской деятельности.

Объектом работы выступают теоретико-правовые положения и подходы к формированию системы источников предпринимательского права.

Предметом исследования является совокупность правовых норм, устанавливающих правовой режим предпринимательской деятельности, а также статус ее участников.

Методологической основой курсовой работы является общенаучный диалектический метод познания. Также были использованы методы анализа, синтеза и сравнительно-правовой методы.

1. Общетеоретические основы системы источников предпринимательского права

1.1. Понятие «источник предпринимательского права» в юридической науке

Развитие государства, гражданского общества и экономики сопровождается эволюцией права, нормы которого определяют правила поведения участников общественных отношений. Важное значение имеет формирование правоведами целостной правовой системы, состоящей из отраслей, подотраслей, институтов и норм права, а также упорядочивающей данные нормы.

В национальном правоведении систему российского права предлагали делить на отрасли:

в соответствии с предметом регулирования;
в соответствии с содержанием общественных отношений;
в соответствии с характером регулируемых отношений;
в соответствии с предметом и методом;
в соответствии с адресатом регулирования.

Предлагается использовать наиболее удачный критерий классификации отраслей права по предмету и характеру регулируемых отношений, который позволяет определить характерные особенности отрасли предпринимательского права.

Исторический аспект деления права на частное и публичное со временем приобрел методологический характер для отграничения частных от публичных норм права [2, с. 9].

Многогранность отраслей российского права позволили, в частности, сделать вывод о делении отраслей права (основные и комплексные).

Анализ предмета предпринимательского права (общественных отношений) осложняется последними тенденциями в правоведении. Некоторые юристы, чтобы отличиться на научном поприще, формулируют «новые» квазисамостоятельные отрасли права. Безусловно, будет неверным утверждение, что все отрасли права сформированы. Этот подход не предполагает развития права, которое неизбежно, вне зависимости от правовой доктрины. Вместе с тем данные отрасли должны соответствовать правовой логике и юридической технике с учетом характера и предмета регулируемых отношений. Представляется непоследовательным выделение в качестве независимых отраслей права с предметом отношений на основе комплекса норм, которые регулируют отдельные виды экономической деятельности.

Наука права исторически сформировала различные типы правопонимания. От содержания и применения соответствующего типа правопонимания зависит правоприменение тех или иных норм права.

Среди типов правопонимания можно выделить:

позитивистский;
естественно-правовой;
исторический;
реалистический;
психологический;
социологический;
марксистский и иные типы понимания сущности права.

Анализируя современную научную литературу в области общей теории права, встречаются подходы, при которых «источник права» - это сила, создающая:

право;
способ выражения, закрепления правовых норм;
факторы, питающие появление и действия права и др.

Категории «источник права» и «форма права» имеют отличия, последняя является внешним выражением или обличием права.

Норма права, содержащая правило поведения участников общественных отношений, должна быть облечена в конкретную форму права, после чего она приобретает свойство юридически обязательной для их адресата.

Идеи теории права позволяют сделать вывод, что источники предпринимательского права имеют свою сферу регулирования - общественные отношения, которые складываются в процессе осуществления предпринимательской и иной деятельности.

Обобщая подходы и позиции ученых о понятии «источник предпринимательского права», можно сделать следующие выводы.

Источник предпринимательского права - это основа формирования, выражения и закрепления норм права, регулирующих предпринимательские и иные экономические отношения.

Таким образом, источник предпринимательского права - это совокупность норм о предпринимательстве и экономике в целом. При этом форма предпринимательского права - это способ внутренней организации и внешнего закрепления правовых норм о предпринимательской и другой экономической деятельности [13, с. 59].

1.2. Понятие и сущность системы источников предпринимательского права

Любая «система» как сложная категория формируется историческим путем, выстраивается связями между ее звеньями. Система источников предпринимательского права в отдельные периоды ее формирования отличалась.

Система - множество элементов, находящихся в отношениях и связях друг с другом, которое образует определенную целостность, единство. Система - совокупность элементов, определенным образом связанных между собой и образующих некую целостность.

Система источников отрасли права существует объективно. Вся система источников российского права, система каждой отрасли права, в том числе и предпринимательского (хозяйственного) права, обладает системной иерархией.

Систематизация позволяет упорядочить существующий массив источников права.

Предпринимательское право образует систему источников, регулирующих предмет отрасли - предпринимательство и экономику в целом.

Система источников предпринимательского права - это совокупность форм предпринимательского права, согласованных и связанных между собой единством предмета правового регулирования - экономической деятельности.

Системе свойственны следующие признаки:

структурированность (наличие установленных связей и отношений между элементами внутри системы, распределение элементов системы, по уровням иерархии);
соподчиненность (иерархия);
согласованность (согласованность данных друг с другом, целостность данных, а также внутренняя непротиворечивость);
относимость (способность к соединяемости элементов системы);
взаимосвязь (соотношение);
единство (связи между элементами, которые сохраняют ее целостность).

Следует разделить понятия «система источников предпринимательского права» и «система предпринимательского права». Категория «система права» существенно шире понятия «система источников права» [1, с. 134].

Система источников права зависит от политического режима в стране, задач государства на определенном этапе, географических и климатических особенностей, отношения государства к религии, а также от других факторов.

Общая часть системы посвящена основам и организационно-правовым формам предпринимательства, требованиям к субъектам, предмету деятельности, правовому режиму имущества хозяйствующих субъектов, расчетам в предпринимательской деятельности и т.д.

Нормы особенной части системы источников регулируют конкретный сектор экономики:

банковский;
строительный;
энергетический;
нефтегазовый;
инвестиционный;
агропромышленный;
транспортный;
внешнеэкономический;
аудиторский и другие [9, с. 176].

Такие современные формы предпринимательского права, как общепризнанные принципы и нормы международного права, нормативный правовой акт, нормативный правовой договор, юридический прецедент, правовой обычай, локальные нормативные акты и иные формы предпринимательского права – устанавливают единый предпринимательский правопорядок [5, с. 14].

Система источников предпринимательского права определяет юридические условия функционирования экономики страны, что подчеркивает зависимость категорий «экономика» и «право».

1.3. Становление и развитие законодательства, определяющего понятие предпринимательской деятельности

Понятие о предпринимательской деятельности развивалось сложно, сопровождалось длительным процессом возникновения и разрешения множества противоречий.

Однако законодательное закрепление предпринимательская деятельность получила только в 17 веке, несмотря на то, что ее корни на Руси как экономической категории уходят в 9 век, когда торговля являлась одной из основ хозяйственной жизни славян. В то время уровень торговых отношений определялся состоянием сельскохозяйственного и ремесленного производства.

Во второй половине 16 века торговля на Руси все больше перемещается в северо-западный и северный регионы страны. В целом отечественное купечество в тот период было ослаблено и не могло удовлетворить потребности внутреннего рынка. Необходимость наполнения товарами внутреннего рынка страны привела к беспрецедентному действию: западноевропейским купцам было дано право на беспошлинную торговлю, а также право свободно перемещаться по всей стране.

В 17 веке наблюдается одна из характерных тенденций российского правотворчества - заимствование из западноевропейского права при игнорировании собственных обычаев.

Дальнейшее развитие законодательство о предпринимательской деятельности получило во времена царствования Петра I, при котором был создан отечественный торговый флот и отвоеваны выходы к морю.

Управление экономикой в тот период было чрезмерно централизовано. Петр I, с одной стороны, пытаясь ввести рыночные формы хозяйствования, активизировал торговую и предпринимательскую деятельность, а с другой, в силу проводимых реформ, усилил крепостнические и командно-административные начала в организации хозяйственной практики.

Законодательство о предпринимательской деятельности конца 18 в. достигло развития определенного уровня, однако, сказать о его соответствии требованиям времени нельзя. Европейские государства уже взяли курс на капиталистическое развитие, а в нашей стране только начался переход от феодально-крепостнических принципов хозяйствования к преобладанию капиталистических, что, естественно, потребовало дальнейшего развития предпринимательского права.

Свод законов Российской империи ознаменовал собой завершение работы по систематизации (кодификации) российского законодательства. Он способствовал унификации российского права в целом и предпринимательского в частности, что можно признать новацией для Российского государства первой половины 19 века.

При Александре II впервые страны сформировался рынок наемного труда, товаров и капиталов и на этой основе быстрое развитие получает частное предпринимательство, развивается система капиталистического кредита и т. п.

Дореволюционный период характеризуется ярко выраженной капиталистической системой хозяйства, основанной на свободной экономической деятельности и предпринимательстве. Нормативные акты того времени было направлены на создание условий для развития данной сферы.

В первые годы советской власти был установлен «военный коммунизм». Нормативные правовые акты в области предпринимательской деятельности носили декларативный характер. Период военного коммунизма ознаменован декретами о национализации всех крупнейших промышленных предприятий. Впоследствии наступил период новой экономической политики, который начался с удара по точке наибольшей опасности - сельскохозяйственной политике, нацеленной на получение большего объема продуктов питания за счет предоставления новых стимулов крестьянину; затем он развился в коммерческую политику поощрения торговли и обмена, включая финансовую политику, направленную на стабилизацию валюты, и, наконец, стал промышленной политикой, чтобы достичь такого увеличения производительности в промышленности, которое необходимо для укрепления позиций социалистического порядка. Нельзя сказать о каком-либо развитии законодательства о предпринимательской деятельности в эти годы. Государство уделяет внимание лишь кооперативному движению: развиваются жилищные кооперативы, товарищества общественного питания, промыслово-кооперативные товарищества и кооперативы крестьянских хозяйств.

В 80-х годах 20 века начался период упадка социалистической экономики. Провозгласив «перестройку с ускорением», власть стала осуществлять преобразование всего комплекса общественных отношений, сформировавшихся за годы социалистического строительства. Законодательные акты предоставили предпринимателям - физическим лицам широкие права на осуществление предпринимательской деятельности.

Если говорить о современном предпринимательстве, то первым шагом в становлении понятия современной российской предпринимательской деятельности стало принятие таких законов, как: Закон от 6 марта 1990 года (в редакции от 24 июня 1992 года) «О собственности в СССР» и Закон РСФСР от 25 декабря 1990 года (в редакции от 30 ноября 1994 года) «О предприятиях и предпринимательской деятельности».

Закон «О собственности в СССР» установил, что в СССР может существовать собственность советских граждан, коллективная и государственная собственность, собственность иностранных государств, международных организаций, иностранных юридических лиц и иностранных граждан, а также смешанных форм собственности.

Закон СССР от 4 июня 1990 года «О предприятиях в СССР» закрепил виды предприятий, правомочных осуществлять производственную деятельность, направленную на получение прибыли: индивидуальные, государственные предприятия и т.д.

Впервые в российском законодательстве определение категории «предпринимательская деятельность» нашло закрепление в Законе РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности».

Пункт 1 статьи 1 Закона гласил: «Предпринимательская деятельность (предпринимательство) представляет собой инициативную самостоятельную деятельность граждан и их объединений, направленную на получение прибыли... Она осуществляется гражданами на свой риск и под имущественную ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия» (пункт 2 статьи 1).

В 1991 году приняты Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик, в которых были закреплены такие права гражданина, как право заниматься предпринимательской и любой иной, не запрещенной законодательными актами деятельностью, право создавать самостоятельно или совместно с другими гражданами и организациями юридические лица.

Отсутствие четкой единой государственной политики в области регулирования предпринимательской деятельности привело к тому, что принимались противоречащие друг другу нормативные правовые акты.

Так, в 1990 году был принят Закон СССР от 31 октября 1990 «Об усилении ответственности за спекуляцию, незаконную торговую деятельность и за злоупотребления в торговле», но уже Законом РСФСР от 5 декабря 1991 года «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс РСФСР, Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР и Кодекс РСФСР об административных правонарушениях, из Уголовного кодекса РСФСР исключаются статьи 153 и 154 об ответственности за спекуляцию и частную предпринимательскую деятельность, а также коммерческое представительство.

В литературе подчеркивается, что непродуманная государственная стратегия, заключающаяся в предоставлении неограниченной свободы субъектам предпринимательской деятельности, проявилась в соответствующем правовом регулировании (например, указ Президента РСФСР № 65 от 28 марта 1991 года «О свободе торговли» и другие, благодаря которым быстро развивались некоторые отрасли народного хозяйства.

Основы гражданского законодательства СССР и союзных республик были неспособны разрешить проблемы правового регулирования экономической сферы.

Важнейшим этапом развития предпринимательской деятельности стало принятие Конституции Российской Федерации и Гражданского кодекса Российской Федерации.

Государство поддерживает предпринимательство, осуществляет определенный контроль за соблюдением установленного порядка ведения предпринимательской деятельности для обеспечения законных прав и интересов граждан, других субъектов.

Статья 34 Конституции Российской Федерации установила право каждого человека на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности.

Законодательство, регулирующее предпринимательскую деятельность, в различные исторические периоды носило неравномерный характер: авторитарное начало «Русской правды» в 9 веке и «домостроя» в 15 веке сменялось формированием законодательной основы в 17 веке; прогрессивные правовые реформы в 19 столетии - законодательным ограничением предпринимательства в годы советской власти; возрождение в конце 20 столетия - попыткой создания нового прогрессивного механизма правового регулирования предпринимательской деятельности в начале 21 века.

Хотелось бы отметить, что нормы ранее действовавшего законодательства в условиях современного экономического уклада неприменимы к новым реалиям российского общества.

2. Виды источников предпринимательского права

2.1. Нормативные правовые акты

Источники предпринимательского права могут быть классифицированы по юридической силе, то есть по их месту в иерархической системе правовых норм. Вертикальная иерархия общероссийских источников предпринимательского выглядит следующим образом:

1) общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры;

2) Конституция;

3) федеральные конституционные законы;

4) федеральные законы;

5) подзаконные акты (указы Президента Российской Федерации, постановления Правительства Российской Федерации, ведомственные акты).

Кроме этого, существуют, так называемые, нетрадиционные источники права, появляющиеся, как правило, в процессе правоприменительной деятельности государственного вмешательства, но государственном одобрении - это обычаи оборота, локальные акты, корпоративные соглашения.

Основными традиционными источниками предпринимательского права выступают нормативно-правовые акты – официальные документы, принятые в установленном порядке компетентными органами государства и содержащие общеобязательные правила поведения.

Нормативно-правовой акт обладает следующими признаками:

рассчитан на многократное применение;
распространяется на неопределенный круг лиц;
принят специальным уполномоченным органом (или на референдуме);
принят в установленном порядке.

Первым и главным нормативно-правовым актом в любой стране является Конституция. Это основной закон государства, обладающий высшей юридической силой и создающий базу для единообразного правового поля.

Для изучения предпринимательского права важно понимать, что конституционные нормы формируют необходимые предпосылки для предпринимательской деятельности; предопределяют содержание, условия и порядок ее осуществления; обеспечивают право на предпринимательскую деятельность соответствующими гарантиями [3, с. 158].

Федеральный конституционный закон (ФКЗ) - нормативный акт, принимаемый Федеральным Собранием с соблюдением установленной Конституцией Российской Федерации процедуры, вносящий изменения и дополнения в Конституцию, а также закон, принятие которого специально предусмотрено в Конституции. ФКЗ имеют более высокую юридическую силу в сравнении с федеральными законами и принимаются по важнейшим государственным вопросам:

об изменении конституционно-правового статуса субъекта Российской Федерации;
о порядке деятельности Правительства Российской Федерации;
о судебной системе;
о чрезвычайном положении и т.д. (например, Федеральный конституционный закон от 28.04.1995 № 1-ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации»).

Основной же массив законодательства о предпринимательской деятельности представлен федеральными законами. Они составляют текущее законодательство и регулируют различные аспекты предпринимательской деятельности.

Среди федеральных законов особое место занимают отраслевые кодифицированные нормативные акты.

В регулировании предпринимательской деятельности важная роль принадлежит Гражданскому кодексу Российской Федерации. В нем дается понятие предпринимательской деятельности, приводятся организационно-правовые формы ее осуществления, определяется правовой режим имущества предпринимателей, закрепляется гражданско-правовая ответственность предпринимателей. При этом нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать Гражданского кодекса Российской Федерации (пункт 2 статьи 3 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Кроме того, предпринимательские отношения во многом регулируются нормами Кодекса об административных нарушениях Российской Федерации, Налогового кодекса Российской Федерации, Уголовного кодекса Российской Федерации и др.

Нормативные правовые акты подразделяются на общие и специальные. Такое деление отражает соотношение однородных по природе норм разных

нормативно-правовых актов одного уровня (например, норм гражданского права в Гражданском кодексе Российской Федерации и в Федеральном законе о банкротстве). Практическое значение этого деления выражается в том, что нормам специальных актов в процессе правоприменения отдается приоритет (lex speciali derogate generali). Нормы общих актов применяются лишь тогда, когда отношение не урегулировано, либо не в полной мере урегулировано в специальном акте.

В зависимости от задач правового регулирования федеральные законы можно классифицировать следующим образом:

устанавливающие требования к организации и осуществлению предпринимательской деятельности (№ 129-ФЗ от 08.08.2001 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»; № 99-ФЗ от 04.05.2011 «О лицензировании отдельных видов деятельности» и др.);
определяющие основные правила устройства и функционирования рынка (Федеральный закон № 135-ФЗ от 26.07.2006 «О защите конкуренции»; Федеральный закон № 39-ФЗ от 22.04.1996 «О рынке ценных бумаг»; Федеральный закон № 325-ФЗ от 21.11.2011 «Об организованных торгах» и др.);
определяющие правовое положение субъектов предпринимательской деятельности (Федеральный закон № 208-ФЗ от 26.12.1995 «Об акционерных обществах»; Федеральный закон № 14-ФЗ от 08.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью»; Федеральный закон № 161-ФЗ от 14.11.2002 «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» и др.);

4) регулирующие отдельные виды предпринимательской деятельности (Федеральный закон № 164-ФЗ от 29.10.1998 «О финансовой аренде (лизинге)»; Федеральный закон № 156-ФЗ от 29.11.2001 «Об инвестиционных фондах»; Федеральный закон № 395-ФЗ от 02.12.1990 «О банках и банковской деятельности» и др.);

5) предусматривающие использование объектов гражданских прав предпринимателей, в том числе интеллектуальной собственности (Гражданский кодекс Российской Федерации, Федеральный закон № 98-ФЗ от 29.04.2004 «О коммерческой тайне» и др.);

6) обеспечивающие защиту прав и законных интересов предпринимателей (Федеральный закон № 294-ФЗ от 26.12.2008 «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля»; Федеральный закон № 209-ФЗ от 24.07.2007 «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации»; Федеральный закон № 127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)» и др.);

7) устанавливающие нормы об ответственности субъектов предпринимательства (Гражданского кодекса Российской Федерации, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях, Трудовой кодекс Российской Федерации, Уголовный кодекс Российской Федерации и др.).

Подзаконные акты – это нормативные правовые документы, издаваемые на основе и во исполнение законов, конкретизирующие нормы законов или устанавливающие новые нормы, которые не должны противоречить законам. Подзаконные акты являются способом реализации законодательных норм и широко используются в управленческой деятельности органов исполнительной власти.

Среди подзаконных актов, регулирующих предпринимательские отношения, важную роль играют правовые акты, издаваемые Президентом и Правительством Российской Федерации.

Согласно статье 90 Конституции Президент издает указы и распоряжения, обязательные для исполнения на всей территории Российской Федерации. Решения Президента, носящие нормативный характер, как правило, оформляются указами. Указы как средство регулирования предпринимательских отношений в первую очередь призваны быстро восполнить пробелы в правовом регулировании тех или иных вопросов. Такую задачу решил в свое время, например, Указ Президента Российской Федерации от 22.12.1993 № 2263 «Об аудиторской деятельности в Российской Федерации», действовавший до принятия соответствующего федерального закона в 2001 году.

В аспекте изучения предпринимательского права необходимо отметить такие акты, как Указ Президента Российской Федерации от 29.01.1992 № 65 «О свободе торговли», Указ Президента Российской Федерации от 10.09.2012 № 1276 «Об оценке эффективности деятельности руководителей федеральных органов исполнительной власти и высших должностных лиц (руководителей высших исполнительных органов государственной власти) субъектов Российской Федерации по созданию благоприятных условий ведения предпринимательской деятельности», Указ Президента Российской Федерации от 15.05.2008 № 797 «О неотложных мерах по ликвидации административных ограничений при осуществлении предпринимательской деятельности».

Будучи высшим исполнительным органом государственной власти России, Правительство Российской Федерации обладает широкой компетенцией в решении вопросов социально-экономического характера, в том числе и в области государственного управления предпринимательской деятельностью. Большое количество актов Правительства связано с выработкой механизма, порядка исполнения принятых законов, «запуска» их в жизнь. Правительство Российской Федерации на основании и во исполнение Конституции Российской Федерации, федеральных законов, нормативных указов Президента Российской Федерации издает постановления, обязательные к исполнению в Российской Федерации. К примеру, постановление Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии».

Большой массив источников предпринимательского права - нормативные акты федеральных органов исполнительной власти, принятые в соответствии с их компетенцией. Среди них наибольшее значение имеют акты органов, действующих непосредственно в экономической сфере, таких как Министерство промышленности и торговли Российской Федерации, Министерство финансов Российской Федерации, Министерство экономического развития Российской Федерации, Федеральная налоговая служба, Федеральная антимонопольная служба, Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг, Федеральная служба по экологическому, технологическому и атомному надзору и др. В некоторых вопросах предпринимательской деятельности (например, налогообложение) наиболее детальное регулирование отношений обеспечивается именно актами данного уровня.

Регулирование определенных сфер деятельности осуществляется федеральными министерствами путем издания организационно-правовых и распорядительных документов, которые по своему содержанию очень неоднородны. Среди них отметим приказы, правила, положения, инструкции.

Приказ - распорядительный документ федерального органа исполнительной власти. Проекты приказов разрабатываются структурными подразделениями ведомств по поручению руководства или по собственной инициативе. Текст приказа состоит, как правило, из констатирующей и распорядительной частей. Значительная часть приказов касается корректировки действующих нормативных документов (например, Приказ Минфина от 09.01.2007 № 2н «О внесении изменений в приказ Министерства финансов Российской Федерации от 07.04.2006 № 55н «Об утверждении формы налоговой декларации по налогу на прибыль организаций при выполнении соглашений о разделе продукции и порядка ее заполнения»).

Правила – документ, определяющий порядок (процедуру) осуществления отдельного вида деятельности (например, «Правила оптовой торговли лекарственными средствами для медицинского применения», утвержденные Приказом Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации от 28.12.2010 № 1222н).

Положение – организационно-правовой документ, устанавливающий общий порядок в некоторой сфере деятельности (например, «Положение по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации», утвержденное приказом Минфина Российской Федерации от 29.07.1998 № 34н) или регламентирующий организацию работы государственного органа, структурного подразделения и т.п.

Инструкция – нормативный акт, который детализирует положения законов, определяет процедуру их исполнения, порядок совершения действий и принятия решений (например, «Инструкция о порядке составления, представления годовой, квартальной бухгалтерской отчетности государственных (муниципальных) бюджетных и автономных учреждений»).

В практике регулирования хозяйственных отношений встречаются еще Постановления Верховного Совета Российской Федерации. Примером действующего акта такого рода может служить Постановление Верховного Совета Российской Федерации от 27.12.1991 № 3020-I «О разграничении государственной собственности в Российской Федерации на федеральную собственность, государственную собственность республик в составе Российской Федерации, краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга и муниципальную собственность».

Нормативно-правовые акты СССР также продолжают действовать, если они не отменены и не противоречат действующему законодательству Российской Федерации [18, с. 174].

В силу федеративного устройства нашего государства в систему источников предпринимательского права также входят нормативно-правовые акты субъектов Российской Федерации. Статья 73 Конституции Российской Федерации предусматривает возможность регулирования субъектами Российской Федерации отношений, находящихся вне пределов ведения, установленных статьями 71-72.

Органы местного самоуправления могут издавать нормативные акты хозяйственно-правового содержания, опираясь на гл.8 Конституции Российской Федерации и Федеральный закон № 131-ФЗ от 6 октября 2003 года «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации». Главные регулирующие возможности территориальных образований связаны с правом собственности на принадлежащие им имущественные фонды.

2.2. Обычаи делового оборота

Источником предпринимательского права могут выступать обычаи. Обычаем, согласно пункту 1 статьи 5 Гражданского кодекса Российской Федерации, признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Обычаи применяются наряду с законодательством, но не вопреки ему. Обычаи, которые противоречат положениям законодательства или договору, не подлежат применению.

Обычаи – это наиболее древняя форма выражения права, они формируются самими субъектами предпринимательской деятельности и в интересах добросовестного большинства. Обычаи могут стать основой для принимаемых законодательных норм [11, с. 14].

Обычаи необходимо отличать «заведенного порядка», не обладающего признаками, перечисленными в статье 5 Гражданского кодекса (широко известен и постоянно соблюдается сторонами в соответствующей области предпринимательской деятельности). Однако, в юридической теории и практике не всегда четко прослеживается разграничение этих понятий.

Обычай может быть не зафиксирован в письменном документе, однако это условие является желательным, так как вносит определенность в отношения сторон.

Официальным правом свидетельствовать и публиковать торговые и портовые обычаи, принятые в Российской Федерации, наделена Торгово-промышленная палата Российской Федерации. Так, например, согласно пункта 1 Постановления Правления Торгово-промышленной палаты Российской Федерации от 28.06.2012 № 54-5 «О свидетельствовании торгового обычая (обычая делового оборота), принятого в Российской Федерации» признаются торговым обычаем Правила по использованию национальных и международных торговых терминов - «Инкотермс-2010»« (англ. Incoterms, International Commercial Terms) [22, с. 179].

Обычаи широко распространены при регулировании вопросов внешнеторговой деятельности.

Прямые отсылки к обычаям (lex mercatore) содержатся в ряде международных соглашений с участием Российской Федерации. Например, в Венской конвенции 1980 года (статья 9) указывается, что «стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях».

Обычаи принимаются во внимание при осуществлении морских перевозок, и при толковании внешнеторговых контрактов (статья 431 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации (МКАС), функционирующий в качестве третейского суда, при разрешении споров обязан учитывать торговые обычаи.

2.3. Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации

Согласно части 4 статьи 15 Конституции, частью правовой системы России являются общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации. Таким образом, в Конституции закрепляется принадлежность к отечественной правовой системе не всех принципов и норм международного права, а лишь общепризнанных и договорных. Однако Конституция Российской Федерации не определяет, какие именно принципы и нормы являются «общепризнанными».

Общепризнанное определение источников общего международного права раскрывается в статье 38 Статута Международного суда Организации Объединенных Наций:

1) международные конвенции, как общие, так и специальные, устанавливающие правила, определенно признанные спорящими государствами;

2) международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы;

3) общие принципы права, признанные цивилизованными нациями;

4) судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве вспомогательного средства для определения правовых норм [10, с. 137].

Международными договорами признаются соглашения, заключаемые Российской Федерацией с иностранным государством либо с международной организацией в письменной форме и регулируемые международным правом, независимо от того, содержатся ли такие соглашения в одном или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от их конкретного наименования (договор, соглашение, конвенция, протокол, обмен письмами или нотами и др.).

Если международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные законом Российской Федерации, применению подлежат правила международного договора. Необходимо отметить, что международные договоры могут обладать приоритетом, по общему правилу, только в отношении законов и не могут иметь преимущества над конституционными нормами (пункт 6 статьи 125 Конституции Российской Федерации) [21, с. 17].

Положения международных договоров действуют в Российской Федерации непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Например, Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (Венская конвенция, 1980 год) подлежит непосредственному применению в качестве источника российского права, а для ратификации Евразийской патентной конвенции (1994 год) был принят федеральный закон от 01.06.1995 № 85-ФЗ.

2.4. Иные источники предпринимательского права

Важным источником предпринимательского права являются локальные акты, принимаемые хозяйствующими субъектами в целях регулирования собственной деятельности. Корпоративные акты регулируют самые разнообразные отношения, возникающие в конкретной деятельности субъекта предпринимательства (финансовые, управленческие, кадровые, социальные вопросы и др.) и могут относиться как к деятельности предприятия в целом (например, Устав), так и к отдельным подразделениям предприятий (например, Положение о филиале).

В мировой практике получили широкое распространение, так называемые, акционерные соглашения (shareholders agreements), регулирующие разнообразные вопросы управления компанией и предусматривающие пути разрешения конфликтных ситуаций.

Российская практика корпоративных отношений долгое время не была урегулирована законодательно. В крупных корпорациях участники объединялись, договаривались действовать определенным образом, голосовать определенным образом и пр. Однако эти договоренности носили характер некого заговора или сепаратного договора. А если акционеры и заключали между собой какие-либо письменные соглашения, то участникам таких соглашений не гарантировалась судебная защита на территории Российской Федерации [17, с. 601].

Только в 2008-2009 годы в законы о хозяйственных обществах (пункт 1 статьи 32 закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и пункт 3 статьи 8 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») внесены изменения, позволившие заключать договоры об осуществлении прав участников общества. А с 1 сентября 2014 года в России действует пакет поправок к главе 4 первой части Гражданского кодекса Российской Федерации, которыми установлено новое для российского законодательства понятие – корпоративный договор, объединяющее и проясняющее положения указанных выше законов. Ряд положений новой статьи 62.7 Гражданского кодекса Российской Федерации сближает отечественный вариант корпоративного договора с упомянутыми акционерными соглашениями англо-американского корпоративного права. Законом достаточно четко определено, что именно можно согласовать в корпоративном договоре, но этот список не является закрытым, поскольку предусмотрено, что кроме четко определенных законом действий участники вправе согласовывать некие иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

В последние годы становится распространенным подход, согласно которому среди источников предпринимательского права указываются также акты судебно-арбитражной практики (судебный прецедент).

Российская Федерация принадлежит к континентальной, или романо-германской, правовой системе, где прецеденты источниками права не являются.

Однако в настоящее время роль актов высших судебных инстанций в странах континентальной системы права повышается, что объясняется быстро меняющимися экономическими условиями, когда для регулирования «необходим более чуткий по сравнению с законом инструмент, который бы улавливал и быстро реагировал на малейшие колебания конъюнктуры рыночной системы хозяйства». В Российской Федерации это находит свое подтверждение в большом числе «обобщенных судебных прецедентов», выраженных в постановлениях Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, в информационных письмах Президиума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для нижестоящих судебных инстанций [16, с. 485].

Зачастую разъяснения судебных инстанций о том, как применять закон, становятся не толкованием существующей, а созданием новой нормы. В качестве примера можно назвать отечественное вексельное законодательство и его толкование судами при разрешении споров.

Кроме того, правообразующее значение имеют постановления Конституционного Суда Российской Федерации. Их юридическая сила такова, что они действуют непосредственно, являются окончательными, вступают в силу немедленно после провозглашения.

Правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженные в связи с разрешением конкретного конституционного спора, имеют общеправовое значение и распространяются на неопределенный круг аналогичных ситуаций. В ряде случаев Конституционный Суд Российской Федерации непосредственно использует ранее сформулированные позиции, изложенные им в других решениях, в качестве правового основания при принятии другого судебного акта. При этом ранее сформулированные правовые позиции выступают самостоятельным, достаточным и необходимым основанием для принятия резолютивной части решения или определения.

Несмотря на указанные обстоятельства, признание судебно-арбитражной практики источником предпринимательского права в Российской Федерации является весьма дискуссионным вопросом [24, с. 10].

Необходимо добавить, что на практике не все предпринимательские отношения получают должное правовое регулирование в виде нормы того или иного акта. Иногда не существует и обычая, который можно было бы применить в конкретном случае. Такие пробелы предпринимательского законодательства восполняются путем применения закона, регулирующего сходные отношения (аналогия закона); общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права).

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Первостепенное значение в системе источников предпринимательского права имеет главный закон государства - Конституция Российской Федерации, содержащая прямые нормы, обеспечивающие реализацию конституционных основ правового регулирования предпринимательской деятельности.

Главнейшими источниками предпринимательского права являются федеральные законы, обеспечивающие на законодательном уровне регулирование предпринимательской деятельности. Среди них выделяют законы, содержащие общие нормы в сфере предпринимательства и специальные законы об отдельных видах предпринимательской деятельности.

Подзаконные нормативные правовые акты, издаваемые на основе и во исполнение законов, составляют значительный массив предпринимательского законодательства. К ним относятся указы Президента Российской Федерации, содержащие нормативные правовые положения по приоритетным вопросам предпринимательской деятельности, постановления Правительства Российской Федерации и огромное количество нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти (приказов, правил, инструкций, положений, и т.п.), регулирующих сферу предпринимательства.

Особыми источниками предпринимательского права являются санкционированные государством правовые обычаи.

В юридической литературе отмечается возрастающая роль судебной практики и актов высших судебных инстанций в сфере предпринимательской деятельности. Делаются выводы о том, что судебное правотворчество постепенно признается источником российского права. Официально в Российской Федерации судебный прецедент в качестве источника права не признается.

Систематизация и совершенствование законодательства о предпринимательской деятельности представляют собой непрерывную форму развития и упорядочения действующей правовой системы в сфере предпринимательства.

В российской научной юридической литературе серьезно обсуждается вопрос кодификации предпринимательского законодательства. Многие специалисты в области предпринимательского права склоняются к необходимости принятия Предпринимательского (Хозяйственного) кодекса Российской Федерации, в котором предлагается объединить нормы частного и публичного права, обеспечивающие специальное регулирование отношений в сфере предпринимательской деятельности.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Алексеев С.С. Государство и право. - М.: Юрид. лит., 1994. - 192 с.

2. Андреев В.К. Корпоративное право как отрасль // Конвергенция частного и публичного права: первые итоги модернизации российского законодательства и перспективы его развития: сб. ст. - М.: МАЭП, 2014. - С. 9-15.

3. Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: монография. - М.: Проспект, 2010. - 432 с.

4. Берман Г.Д. Западная традиция права. Эпоха формирования. - М.: Норма: Инфра-М, 2008. – 147 с.

5. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. - М.: Статут, 2016. – 91 с.

6. Венгеров А.Б. Теория государства и права. - М.: Юристъ, 2002. - 256 с.

7. Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности / пер. с фр. В.А. Туманова - М.: Междунар. отношения, 2013. - 400 с.

8. Кашанина Т.В. Структура права. - М.: Проспект, 2015. - 580 с.

9. Керимов Д.А. Проблемы общей теории права и государства. - М.: СГУ, 2011. - 266 с.

10. Коршунов Н.М. Конвергенция частного и публичного права: проблемы теории и практики. - М.: Норма: Инфра-М, 2014. – 471 с.

11. Лазарев В.В., Липень С.В. Теория государства и права: учебник для вузов. - М.: Спарк, 2005. - 448 с.

12. Лаптев В.В. Предмет и система хозяйственного права. - М.: Юрид. лит., 1969. - 175 с.

13. Лаптев В.В. Предпринимательское (хозяйственное) право и реальный сектор экономики. - М.: Инфотропик Медиа, 2010. - 88 с.

14. Лейст О.Э. Сущность права. Проблемы теории и философии права. - М.: Зерцало-М, 2012. – 221 с.

15. Мартемьянов В.С. Хозяйственное право: курс лекций. - М.: БЕК, 2004. - 312 с.

16. Марченко М.Н. Источники права. - М.: Инфра-М: Норма, 2014. - 672 с.

17. Нерсесянц В.С. История политических и правовых учений. - М.: Норма, 2014. - 620 с.

18. Предпринимательское (хозяйственное) право / под ред. В.В. Лаптева, С.С. Банковского. - М.: Волтерс Клувер, 2006. - 535 с.

19. Предпринимательское право России: учебник / Отв.ред. В.С. Белых. - М.: Проспект, 2015. – 474 с.

20. Предпринимательское право Российской Федерации: учебник / Отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. - М.: Норма, 2012. - 1008 с.

21. Российское предпринимательское право: учебник / Отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. - М.: Проспект, 2012. – 504 с.

22. Современное предпринимательское право: монография / Отв. ред. И.В. Ершова. - М.: Проспект, 2014. - 352 с.

23. Теория права и государства: учебник / под ред. В.В. Лазарева - М.: Юристъ, 1996. - 472 с.

24. Толстой Ю.К. Важно обеспечить единообразие судебной практики // Закон. - 2009. - № 11. - С. 10-11.

25. Хозяйственное право: учебник / под ред. В.К. Мамутова. - Киев: Юринком Интер, 2012. - 897 с.